保全復議申請書精選(九篇)

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第1篇：保全復議申請書范文

 

申請人xx工程有限公司，住所地xx省xx市xx路xx號。

 

法定代表人楊xx，總經理。

 

被申請人xx有限責任公司，住所地xx省xx市xx路xx號。

 

法定代表人馬xx，總經理。

 

申請事項：依法查封、扣押或凍結被申請人xxx萬元銀行賬戶存款或同等價值的其它財產。

 

事實和理由：

 

2011年5月3日，申請人和被申請人簽訂《xx工程施工合同》一份，合同約定由申請人承包被申請人的'xx工程，合同就承包價格、工程結算及付款方式等作了約定。合同簽訂后，申請人及時履行合同義務，在2012年7月5日完工，2012年10月5日，經雙方結算，工程款xxx萬元，扣除已支付的工程款，尚欠工程款xxx萬元至今未給付。

 

為維護申請人的合法權益和為使將來判決得以順利執(zhí)行，特提出訴前財產保全申請，請裁定。

 

此致

 

xx中級人民法院

 

申請人：

 

【訴前財產保全申請書范文2】

 

申請人：

 

住所地

 

法定代表人：

 

被申請人：

 

住所地：

 

因王某訴B公司拖欠租賃費糾紛一案，貴院于29年1月12日下發(fā)(28)某民初字第1111號《民事裁定書》，該裁定書將申請人銀行存款3萬元予以凍結，現申請人對上述裁定不服，依法申請復議。

 

復議請求

 

請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》，并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。

 

事實和理由

 

申請人為獨立的民事主體，與上述拖欠租賃費糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務往來，申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當事人。另外，經貴院通知以無獨立請求權的第三人身份出庭的北京市A公司與申請人亦為不同的民事主體，產權各自獨立、財務也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人，貴院(28)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款3萬元予以凍結顯屬錯誤。現申請人根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第11條、《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》，并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。

 

此致

 

第2篇：保全復議申請書范文

第一章  總則

第二章  受理與管轄

第三章  組  織

第四章  仲裁申請

第五章  案件處理

第六章  執(zhí)  行

第七章  附則

第一章  總則

第一條  為了及時正確地處理城鎮(zhèn)房地產糾紛，保護公民和法人的合法權益，維護城鎮(zhèn)房地產管理秩序，根據有關法律、法規(guī)的規(guī)定，制定本條例。

第二條  大連市城鎮(zhèn)轄區(qū)內平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間發(fā)生房地產糾紛，當事人申請仲裁的，適用本條例。

本條例所稱房地產，是指房屋以及不涉及確認所有權、使用權和改變使用性質的房屋附屬庭院和場地。

第三條  市、縣（市）、區(qū)房地產仲裁委員會是同級人民政府處理城鎮(zhèn)房地產糾紛的仲裁機關。

第四條  仲裁機關處理房地產糾紛案件，堅持以事實為根據，以法律為準繩和當事人在法律面前一律平等的原則，依法進行調解或裁決。

仲裁機關處理房地產糾紛案件，實行一次裁決制度。

第二章  受理與管轄

第五條  仲裁機關受理下列房地產糾紛案件：

（一）因房屋的產權、買賣、租賃、使用、交換、贈與、分割、典當、侵占等發(fā)生的糾紛；

（二）因使用房屋附屬庭院、場地發(fā)生的不涉及確認所有權、使用權和改變使用性質的糾紛；

（三）因使用房屋的附屬面積、共用設施等發(fā)生的糾紛；

（四）其他需要仲裁的房產糾紛。

第六條  仲裁機關不受理下列糾紛和爭議：

（一）因繼承、離婚所涉及的房屋糾紛；

（二）涉外房地產糾紛；

（三）應由土地管理部門處理的土地糾紛；

（四）應由其他行政管理部門依照行政管理職權處理的房地產爭議。

第七條  一方當事人已向人民法院起訴的房地產糾紛案件，另一方當事人向仲裁機關申請仲裁，仲裁機關不予受理。

第八條  申請仲裁的房地產糾紛案件，由房地產所在地仲裁機關管轄。

第九條  縣（市）、區(qū)仲裁機關對案件的受理或管轄有爭議的，由市仲裁機關確定。

第三章  組織

第十條  仲裁委員會由主任一人，副主任一至三人和委員若干人組成。仲裁委員會設立辦公室，負責日常工作。

仲裁委員會的組成，應以房地產管理部門人員為主，吸收有關行政管理部門人員參加，并經同級人民政府批準。

第十一條  仲裁機關設專職仲裁員若干人，并可聘請有專門知識的人員擔任兼職仲裁員。兼職仲裁員與專職仲裁員在履行仲裁職務時享有同等權利。

仲裁員仲裁房地產糾紛案件，應盡職盡責，秉公辦理。

第十二條  仲裁機關處理房地產糾紛案件，由首席仲裁員一人和仲裁員二人組成仲裁庭。

簡單的房地產糾紛案件，可由仲裁員一人調解。

第十三條  凡需要裁決的案件，應由仲裁庭評議。評議實行少數服從多數的原則，并制作筆錄，由仲裁庭成員簽名。評議中的不同意見，必須如實記入筆錄。

第十四條  仲裁庭認為重大疑難的案件，可提請仲裁委員會討論決定。

仲裁委員會主任、副主任有權將仲裁庭處理的案件，提交仲裁委員會討論決定。

仲裁委員會的決定，仲裁庭必須執(zhí)行。

第十五條  仲裁委員會討論案件，可邀請有關方面的代表列席會議。

仲裁委員會討論決定案件，實行少數服從多數的原則。

第十六條  仲裁員、鑒定人有下列情形之一的，應當申請回避，當事人也有權用口頭或書面方式申請他們回避：

（一）是本案的當事人或者當事人的近親屬；

（二）與本案有利害關系；

（三）與本案當事人有其他關系，可能影響案件公正處理的。

仲裁員、鑒定人的回避，由仲裁委員會主任、副主任決定。

仲裁委員會主任、副主任的回避，由仲裁委員會決定。

第十七條  市仲裁委員會對縣（市）、區(qū)仲裁委員會的工作實行指導和監(jiān)督。

第四章  仲裁申請

第十八條  當事人向仲裁機關申請仲裁，應從其知道或者應當知道其權利被侵害之日起二年內提出。

第十九條  向仲裁機關申請仲裁，必須符合下列條件：

（一）申訴人必須與本案有直接利害關系；

（二）有明確的被訴人，具體的申訴請求和事實根據；

（三）屬于仲裁機關的受理范圍和受訴仲裁機關管轄。

第二十條  當事人可以委托律師或其他公民一至二人其參加仲裁活動，但必須向仲裁機關提交授權委托書。授權委托書必須記明委托事項和權限。

第二十一條  申訴人應當按照本條例的規(guī)定遞交申請書，并按被訴人的人數提交副本，仲裁申請書應按仲裁機關的規(guī)定填寫。

第二十二條  仲裁機關接收申請書后，經審查符合本條例規(guī)定受理條件的，應當在七日內立案。不符合規(guī)定的，應當在七日內通知申訴人不予受理，并說明理由。

第五章  案件處理

第二十三條  仲裁機關應在立案后五日內，將申請書副本發(fā)送被訴人。被訴人應在收到申請書副本后十五日內提出答辯書。

逾期不提出答辯書的，不影響仲裁機關對案件的處理。

第二十四條  仲裁員必須認真審閱申請書、答辯書和有關材料。仲裁員有權向有關單位或個人進行調查，收集證據，查閱與案件有關的檔案及文書資料，有關單位或個人有義務協(xié)助。

第二十五條  仲裁機關處理案件，可組織技術鑒定或現場勘驗，并由鑒定人或勘驗人制作鑒定結論或勘驗筆錄。進行技術鑒定或現場勘驗時，應通知當事人和有關人員到場。

第二十六條  仲裁機關對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據對方當事人的申請，對本案所涉及的房屋及附屬庭院、場地和有關設施作出查封、停用、停建、停拆等保全措施的決定。

仲裁機關采取保全措施時，須由申請人提供擔保，拒絕提供的，駁回申請。

申請人敗訴的，應當賠償被申請人因采取保全措施所造成的財產損失。

第二十七條  當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。

仲裁機關對當事人提供的和在調查中收集的證言、書證、物證等證據，必須查證屬實，方可確定其效力。

第二十八條  仲裁機關處理案件，應當著重調解。調解達成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強迫；協(xié)議內容必須符合法律、法規(guī)和規(guī)章，不得損害國家利益、公共利益和他人的合法權益。

第二十九條  調解達成的協(xié)議，應當制作調解書，由仲裁員署名，并加蓋仲裁機關印章。調解書與仲裁決定書具有同等效力。

調解未達成協(xié)議或調解書送達前當事人翻悔的，仲裁機關應當進行裁決。

調解書送達后，即發(fā)生法律效力。

第三十條  仲裁機關開庭處理案件，應在開庭三日前，將開庭時間、地點通知當事人及有關人員。

申訴人經仲裁機關兩次書面通知，無正當理由拒不到庭的，或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被訴人反訴的，可以缺席裁決。

被訴人經仲裁機關兩次書面通知，無正當理由拒不到庭的，或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

第三十一條  仲裁庭開庭時，由首席仲裁員宣布仲裁庭組成人員，告知當事人有關的權利和義務，詢問當事人是否申請回避。

仲裁庭應當依申請人、被訴人的順序詢問當事人，并進行調查、核實有關證據，聽取當事人的辯論和陳述，征詢雙方最后意見，可再行調解，調解未成的，由仲裁庭裁決，裁決結果應當向當事人宣告。

第三十二條  仲裁機關對裁決的案件，應制作仲裁決定書，由仲裁員署名，并加蓋仲裁機關印章，送達給當事人。

當事人對裁決不服的，可在收到仲裁決定書之日起十五日內，向人民法院起訴。逾期不起訴的，仲裁決定即發(fā)生法律效力。

第三十三條  在處理案件過程中，申訴人自愿撤訴，被訴人又不提出反訴的，仲裁機關應當準予撤訴。

第三十四條  在處理案件過程中，發(fā)現本案不屬仲裁范圍的，仲裁機關應終止仲裁，并書面通知當事人。

第三十五條  仲裁委員會主任、副主任對本級仲裁機關已經發(fā)生法律效力的裁決，發(fā)現確有錯誤，需要重新處理的，應提交仲裁委員會決定。

市仲裁機關對縣（市）、區(qū)仲裁機關已經發(fā)生法律效力的裁決，發(fā)現確有錯誤的，有權撤銷原裁決，直接處理或指定原仲裁機關重新裁決。

重新裁決的案件，應當另行組成仲裁庭進行。

第三十六條  參加仲裁活動的當事人和有關人員，要遵守仲裁秩序。擾亂工作秩序，阻礙仲裁員執(zhí)行職務的，由仲裁機關予以批評教育；情節(jié)較重的，由公安機關按照《中華人民共和國治安管理處罰條例》的有關規(guī)定處理；構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任。

第六章  執(zhí)行

第三十七條  對發(fā)生法律效力的調解書或仲裁決定書，當事人必須履行。一方當事人逾期拒不履行的，另一方當事人可向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行。

第三十八條  當事人向人民法院申請執(zhí)行的仲裁案件，人民法院認為仲裁機關的裁決或調解不當，不宜執(zhí)行時，可退回仲裁機關復議；當事人對復議裁決不服的，可在收到復議裁決書之日起十五日內，向人民法院起訴。

第三十九條  凡需要協(xié)助執(zhí)行的仲裁事宜，有關單位或有關人員在接到仲裁機關的協(xié)助執(zhí)行通知書后，應積極協(xié)助，不得無故拖延或妨礙執(zhí)行。

第七章  附則

第四十條  仲裁機關處理房地產糾紛案件，應向當事人收取仲裁費。仲裁費包括受理費和處理費。受理費由申訴人預交，處理費按實際開支向當事人收取。

仲裁費原則上由敗訴人負擔，也可由仲裁機關視案件的具體情況確定。

調解達成協(xié)議的案件，仲裁費由當事人雙方協(xié)商分擔。

第四十一條  仲裁費收取標準由大連市人民政府另行制定。

第3篇：保全復議申請書范文

關鍵詞：警院學生;寫作能力;就業(yè);競爭力

中圖分類號：G40-052 文獻標志碼：A 文章編號：1674-9324（2015）44-0030-03

曾幾何時，法律（法學）專業(yè)是文科高三學生趨之若鶩的專業(yè)。不料想，近兩年該專業(yè)已成為就業(yè)率墊底的若干“老大難”專業(yè)之一。司法警官職業(yè)學院中，應用法律系學生的就業(yè)率與其他系也存在一定差距。筆者認為，這一就業(yè)壓力主要是專業(yè)開辦門檻太低造成的。目前，全國有一千余個法科專業(yè)，可以說普通高校中一半的學校開辦了“法律（法學）”專業(yè)。描述得形象一點――在許多地方，只要有兩支粉筆，一本教材，就開辦了法學專業(yè)。再加上授予“法學”、“法律”學位的相關專業(yè)太多，使得法科畢業(yè)的學生數量劇增，直接拉低了該專業(yè)的就業(yè)率。

壓力要轉化為動力，才是積極的應對態(tài)度。對司法警官職業(yè)學院的法科學生來說，從自身技能著手，增強就業(yè)競爭力，是微觀角度的有效措施，這與國家、省政府增加就業(yè)機會的宏觀政策并行不悖。

一、學歷限制亟需寫作強項來補短

蔡曉琪于2014年4月23日登陸智聯招聘網，搜索并篩選出在廣州招聘的128家企業(yè)共144個法務類崗位。法務經理/主管崗位（管理崗）共有56個，法務專員/助理崗位（事務崗）共有88個。這些企業(yè)提出的招聘要求共計656條。在法務崗位任職資格中，絕大部分崗位的最低學歷要求為本科，占84.7%，其次是大專，占11.8%，要求碩士以及學歷不限的分別占2.1%和1.4%。[1]這一調查有參考價值。

2014年10月，教育部針對、廣西壯族自治區(qū)、重慶市、四川省、貴州省、云南省、自治區(qū)、陜西省、甘肅省、青海省、寧夏回族自治區(qū)、新疆維吾爾自治區(qū)、新疆生產建設兵團等十三地編寫了《西部地區(qū)職業(yè)院校職業(yè)指導現狀調查》（在校生問卷）。[2]筆者曾采用這一問卷對云南司法警官職業(yè)學院的學生（分屬兩個年級）進行了調查。調查共計350名學生，回收問卷342份，有效問卷309份。從此次調查獲得的數據發(fā)現，學生對“高職高專”的學歷層次大都存在“不自信”的心理?？梢?，司法警官職業(yè)學院的學生，迫在眉睫的事情是如何尋找“突破口”，鍛造自己的職業(yè)技能，形成自己的特長，化解“學歷自卑”。

二、法科職業(yè)要求熟練的司法文書寫作技能

在以往的高等教育中，人文學科的教師在上課過程中比較多的時間花在了講授“三個特征、五個作用、七個條件、九項意義”上面。期末考試考查也較多地從這些知識點出發(fā)進行測試。試卷的題型一般由名詞解釋、單選題、多選題、判斷、簡答、論述、案例分析題七種題型構成。這有其合理性。但是，在就業(yè)壓力如此巨大的今天，學生、家庭、社會不免將其視為“屠龍術”。高職高專對此合理要求，不能熟視無睹，而應當反應靈敏，及時調整，做出回應。

蔡曉琪調查發(fā)現――專業(yè)技術可以說是招聘要求的核心，在整理出來的專業(yè)技術要求中，了解行業(yè)相關的政策、法律、法規(guī)以及程序的有73項，占到了32.6%，文字表達功底強的有51項，占到了22.8%，法律實務水平較高的有23項，占了10.3%。[1]蔡曉琪調查還發(fā)現――招聘企業(yè)對工作經驗的要求將許多應屆畢業(yè)生排除在外。因為大部分企業(yè)不愿意在培訓上花費過多成本。[1]鑒于此，在校學生更應該提升自我技能。然而，在極少數學生中，由于高考之后自我要求放松，訓練不夠，以至于三年高職學習之后，其寫作能力還不如高中三年級的水平。法科學生尤其要警惕這種“退化”現象，努力鍛煉自己的寫作能力，使司法文書的寫作成為自己（應屆畢業(yè)生）的強項，在就業(yè)競爭中立于不敗之地。

三、充分利用教材，培養(yǎng)司法文書寫作能力

要培養(yǎng)法科學生的文書寫作能力，不是要給每個教學班（分隊）普遍再開設一門《寫作》課程，不需要也不宜另起爐灶，關鍵是要立足專業(yè)基礎課、專業(yè)課的課堂，立足教科書。比如，黃京平主編、中國人民大學出版社2014年8月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑法》，比較成熟，現在已經出了第五版;王新清等主編、中國人民大學出版社2014年7月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑事訴訟法》，也比較成熟。授課教師可以要求學生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為立案報告、搜查筆錄、逮捕證、拘留證、通緝令、提請批準逮捕書、解除強制措施申請書、偵查終結報告、補充偵查意見書、書、刑事自訴狀、開庭通知書、判決書、辯護詞、裁定書、執(zhí)行通知書等。

在《民事法律原理與實務》課程的教學過程中，授課教師可以要求學生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為合同、公證書、支付令、仲裁書、民事訴狀、民事反訴狀、民事答辯狀、第三人參加訴訟申請書、財產保全申請書、先予執(zhí)行申請書、合議庭評議筆錄、判決書、詞、調解書、宣判筆錄、民事申訴狀等。

在《行政法律原理與實務》課程的教學過程中，授課教師可以要求學生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為行政復議申請書、行政狀、行政撤訴申請書、行政賠償申請書、行政答辯狀、行政申訴狀、行政上訴狀、行政判決書、舉證通知書、行政裁定書、共同賠償決定書、強制執(zhí)行申請書、人民法院賠償委員會決定書、公證書等。

還可以要求學生自己撰寫“模擬審判”所需要的全套司法文書。這樣，既鍛煉了寫作能力，也熟悉了法律條文的內容，還可以逐漸養(yǎng)成法律思維習慣。這些措施使學生在將來的實習階段能夠較快適應律師事務所、法院、社區(qū)矯正崗位的工作要求。

如果課時太少，也可以重點訓練幾種主要的司法文書，將一部分文書的寫作訓練放到課余時間。

四、改革考試考查制度，培養(yǎng)司法文書寫作能力

以往，《刑事法律原理與實務》期末試卷的題型由單選題、多選題、判斷、簡答、案例分析題五種題型構成。有必要進行改革，突出實作實訓。筆者主張，如果期末試題難以改革的話，教師可以考慮在平時的課堂作業(yè)、課后作業(yè)、期中測驗中進行變革的嘗試，將司法文書的寫作納入考核的內容，并逐漸加大其比重。以往的案例分析是圍繞著“罪與非罪”、“此罪與彼罪”、“罪重與罪輕”、“單罰與并罰”、“為什么”來展開的。其實，這些知識點都可以用“司法文書寫作”這一載體來完成考核、檢查。比如司法文書中，在“本院認為……”部分，重點考查學生學以致用的能力。為了保證考卷題目總量適中，考題難易度適中，考題覆蓋大綱要求，題型結構基本合理，可以考慮刪除判斷題，甚至減少選擇題與問答題，增加司法文書寫作題;甚至在一套試題中設計兩份短小的司法文書寫作題。

改革考試制度，需要大量的嘗試，需要長期的試錯、糾偏，積累了足夠的經驗之后，再著手改革期末考試制度。

五、循序漸進，培養(yǎng)司法文書寫作能力

要培養(yǎng)司法文書寫作能力，可以先在專業(yè)基礎課、專業(yè)課中進行嘗試。

在《刑事法律原理與實務》、《民事法律原理與實務》、《行政法律原理與實務》幾門課程中都有實訓教學大綱，且已逐漸成熟。其中，司法文書的寫作已成為一個重要組成部分。

根據人才培養(yǎng)方案，《刑事法律原理與實務》除完成課堂理論教學的規(guī)定學時外，還安排了適當的學時用于實踐教學。根據司法警官職業(yè)院校的培養(yǎng)目標和教學要求，通過實踐教學環(huán)節(jié)，使學生了解公、檢、法適用刑法和刑事訴訟法的全過程，讓學生進行課堂討論、小組討論、模擬庭審辯論、組織參與模擬刑事審判，使其職業(yè)知識和職業(yè)技能得以融會貫通，培養(yǎng)學生綜合運用刑事法律分析、解決刑事訴訟中問題的能力，提高學生的專業(yè)技能和實踐能力。實訓共20學時。實踐教學成績由教師根據學生實踐情況考核評定，作為形成性考核，占課程總成績的20%。

其中，有幾個實訓項目占用課時較多。例如：“實訓項目五――旁聽庭審。（1）實訓目的和要求――讓學生通過觀摩法院庭審過程，直觀了解刑事審判各個環(huán)節(jié)。（2）課時――4課時。（3）實訓內容――普通一審案件。（4）實施步驟――①聯系法院。盡量選擇交通便利、和我們單位有業(yè)務聯系的法院;旁聽的案件必須是和教學內容、教學進度相適應且具有代表性的案件。②提前介紹基本案情。為確保旁聽能順利進行，達到預期的教學效果，應提前向學生介紹基本案情，提示學生控辯雙方在定性、裁量方面可能的主張。③落實往返交通工具;強調組織紀律，確保安全;要求遵守法庭秩序。④點評與總結。旁聽結束后，教師應對此次法院旁聽進行點評，總結控辯雙方適用的法律主張，并析解案例。（5）考核――法院旁聽以后最好要有相關討論，或者要求學生作一些書面的總結等。針對發(fā)言結果或者書面材料以及學生在整個旁聽活動中遵守紀律的情況進行評分。成績評定標準為：合格、不合格，并按比例記入平時成績。”又比如：“實訓項目六――模擬法庭。（1）實訓目的和要求――通過扮演刑事訴訟種類角色，讓學生熟悉刑事審判流程，掌握審判理論與技巧，能夠在具體的案件中準確運用相關法律服務社會需要。（2）課時――8課時。（3）實訓內容――根據刑事訴訟法的規(guī)定，模擬人民法院審理第一審刑事案件開庭程序。（4）實施步驟――①選定案例。選題要結合教學內容的要求，并考慮到實踐教學的特點，所選案例要具體、務實，具有可辯性。②按角色需要由學生自行組成審判、公訴、辯護、證人等團隊。③各組學生按角色擬定任務，草擬各自的法律文書（書、判決書、公訴詞、辯護詞）。④教師根據學生需要進行先期指導，幫助審、控、辨各方設計實施方案，確定辯論思路。⑤實施模擬庭審。⑥教師點評、總結。（5）考核――擔任角色的同學的成績考核主要以其在模擬法庭相應工作中的表現來評定;其他同學的成績評定可以以參與活動的程度、積極性及分組撰寫相關材料的完成質量給分。成績評定標準為：合格、不合格，記入平時成績?！?/p>

目前，一部分專業(yè)基礎課中沒有實訓教學大綱。對實訓教學的重要性，一些教師的認識還不夠充分。

提高就業(yè)競爭力是一個系統(tǒng)工程，加強寫作訓練，不單單只在專業(yè)課中進行，也不是擴大到專業(yè)基礎課就行了，最終還是要推廣到所有理論課程中。司法警官職業(yè)學院及其他的六百所職業(yè)高校，不應該像研究型大學那樣，把大部分時間精力花在理論講授、文獻綜述、邏輯思辨、理論創(chuàng)新上面，而要以“夠用即可”為尺度，少講、精講理論，多進行技能訓練，并輔之以個別指點、因材施教。為了提高司法警官職業(yè)學院法科畢業(yè)學生的就業(yè)率，必須在日常教學過程中增強學生的寫作技能，尤其是司法文書寫作技能，使之在就業(yè)競爭中立于不敗之地。

參考文獻：

[1]蔡曉琪.智聯招聘網法務崗位人才需求分析[J].中國大學生就業(yè)，2014，（18）：21-28.

第4篇：保全復議申請書范文

第一條為了有效實施《中華人民共和國知識產權海關保護條例》（以下簡稱《條例》），根據《中華人民共和國海關法》以及其他法律、行政法規(guī)，制定本辦法。

第二條知識產權權利人請求海關采取知識產權保護措施或者向海關總署辦理知識產權海關保護備案的，境內知識產權權利人可以直接或者委托境內人提出申請，境外知識產權權利人可以委托其在境內設立的辦事機構或者境內人提出申請。

知識產權權利人按照前款規(guī)定委托境內人提出申請的，應當出具規(guī)定格式的授權委托書。

第三條知識產權權利人及其人（以下統(tǒng)稱知識產權權利人）發(fā)現侵權嫌疑貨物即將進出口的，可以根據本辦法第三章的規(guī)定向海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請。有關貨物涉嫌侵犯已經在海關總署備案的知識產權的，知識產權權利人可以向海關舉報，并根據本辦法第四章的規(guī)定向海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請。

第四條進出口貨物的收發(fā)貨人或其人（以下統(tǒng)稱收發(fā)貨人）應當在合理的范圍內了解其進出口貨物的知識產權狀況。需要申報其進出口貨物的知識產權狀況的，收發(fā)貨人應當向海關如實申報并提交有關證明文件。

第五條知識產權權利人或者收發(fā)貨人向海關提交的有關文件或者證據涉及商業(yè)秘密的，知識產權權利人或者收發(fā)貨人應當向海關書面說明。

海關實施知識產權保護，應當保守有關當事人的商業(yè)秘密。但是，海關應當依法公開的信息除外。

第二章知識產權備案

第六條知識產權權利人辦理知識產權海關保護備案，應當向海關總署提交規(guī)定格式的申請書。

知識產權權利人應當就其申請備案的每一項知識產權單獨提交一份申請書。知識產權權利人申請國際注冊商標備案的，應當就其申請的每一類商品單獨提交一份申請書。

第七條知識產權權利人向海關總署提交備案申請書，應當隨附以下文件、證據：

（一）知識產權權利人個人身份證件的復印件、工商營業(yè)執(zhí)照的復印件或者其他注冊登記文件的復印件；

（二）國務院工商行政管理部門商標局簽發(fā)的《商標注冊證》的復印件。申請人經核準變更商標注冊事項、續(xù)展商標注冊、轉讓注冊商標或者申請國際注冊商標備案的，還應當提交國務院工商行政管理部門商標局出具的有關商標注冊的證明；著作權登記部門簽發(fā)的著作權自愿登記證明的復印件和經著作權登記部門認證的作品照片。申請人未進行著作權自愿登記的，提交可以證明申請人為著作權人的作品樣品以及其他有關著作權的證據；國務院專利行政部門簽發(fā)的專利證書的復印件。專利授權自公告之日起超過1年的，還應當提交國務院專利行政部門在申請人提出備案申請前6個月內出具的專利登記簿副本。申請實用新型專利或者外觀設計專利備案的，還應當提交國務院專利行政部門作出的實用新型專利檢索報告的復印件或者國務院專利行政部門的外觀設計專利公告的復印件；

（三）知識產權權利人許可他人使用注冊商標、作品或者實施專利，簽訂許可合同的，提供許可合同的復印件；未簽訂許可合同的，提交有關被許可人、許可范圍和許可期間等情況的書面說明；

（四）知識產權權利人合法行使知識產權的貨物及其包裝的照片；

（五）已知的侵權貨物進出口的證據。知識產權權利人與他人之間的侵權糾紛已經人民法院或者知識產權主管部門處理的，還應當提交有關法律文書的復印件；

（六）海關總署認為需要提交的其他文件或者證據。

知識產權權利人根據前款規(guī)定向海關總署提交的文件和證據應當齊全、真實和有效。有關文件和證據為外文的，應當另附中文譯本。海關總署認為必要時，可以要求知識產權權利人提交有關文件或者證據的公證、認證文書。

第八條知識產權權利人應當在向海關總署申請辦理知識產權海關保護備案的同時繳納備案費。知識產權權利人向海關總署提交備案申請書，應當隨附備案費匯款憑證的復印件。

備案費的收取標準由海關總署會同國家有關部門制定并予以公布。

第九條知識產權海關保護備案自海關總署核準備案之日起生效，有效期為10年。自備案生效之日起知識產權的有效期不足10年的，備案的有效期以知識產權的有效期為準。

《條例》施行前經海關總署核準的備案或者核準續(xù)展的備案的有效期仍按原有效期計算。

第十條在知識產權海關保護備案有效期屆滿前6個月內，知識產權權利人可以向海關總署提出續(xù)展備案的書面申請并隨附有關文件。海關總署準予續(xù)展備案的，應當書面通知知識產權權利人；不予續(xù)展的，應當書面通知知識產權權利人并說明理由。

續(xù)展備案的有效期自上一屆備案有效期滿次日起算，有效期為10年。知識產權的有效期自上一屆備案有效期滿次日起不足10年的，續(xù)展備案的有效期以知識產權的有效期為準。

第十一條下列備案知識產權的情況發(fā)生改變的，知識產權權利人應當自發(fā)生改變之日起30個工作日內向海關總署提出變更知識產權海關保護備案的申請并隨附有關文件：

（一）知識產權權利人的名稱；

（二）注冊商標核定使用商品；

（三）許可使用注冊商標、作品或者實施專利的情況；

（四）知識產權權利人的通訊地址、聯系人、聯系電話等；

（五）《條例》第七條規(guī)定的其他情況。

第十二條有下列情形之一的，知識產權權利人應當自備案的知識產權發(fā)生改變之日起30個工作日內向海關總署提出注銷知識產權海關保護備案的申請并隨附有關文件：

（一）知識產權在備案有效期屆滿前不再受法律、行政法規(guī)保護的；

（二）備案的知識產權發(fā)生轉讓的。

對屬于前款規(guī)定情形的，海關總署可以主動或者根據有關利害關系人的申請注銷有關知識產權的備案。

知識產權權利人在備案有效期內放棄備案的，可以向海關總署申請注銷備案。

海關總署注銷備案，應當書面通知有關知識產權權利人。備案自海關總署注銷之日起失效。

第十三條海關總署根據《條例》第九條的規(guī)定撤銷知識產權海關保護備案的，應當書面通知知識產權權利人。

海關總署撤銷備案的，知識產權權利人自知識產權備案被撤銷之日起1年內就被撤銷備案的知識產權再次申請備案的，海關總署可以不予受理。

第三章依申請扣留

第十四條知識產權權利人發(fā)現侵權嫌疑貨物即將進出口并要求海關予以扣留的，應當根據《條例》第十三條的規(guī)定向貨物進出境地海關提交申請書。有關知識產權未在海關總署備案的，知識產權權利人還應當隨附本辦法第七條第一款第（一）、（二）項規(guī)定的文件、證據。

知識產權權利人請求海關扣留侵權嫌疑貨物，還應當向海關提交足以證明侵權事實明顯存在的證據。知識產權權利人提交的證據，應當能夠證明以下事實：

（一）請求海關扣留的貨物即將進出口；

（二）在貨物上未經許可使用了侵犯其商標專用權的商標標識、作品或者實施了其專利。

第十五條知識產權權利人請求海關扣留侵權嫌疑貨物，應當在海關規(guī)定的期限內向海關提供相當于貨物價值的擔保。

第十六條知識產權權利人按照本辦法第十四條的規(guī)定提出申請并且按照第十五條的規(guī)定提供擔保的，可以在海關扣留侵權嫌疑貨物前向海關請求查看有關貨物。

經海關同意，知識產權權利人可以在海關扣留侵權嫌疑貨物前修改或者撤回其申請。

知識產權權利人提出的申請不符合本辦法第十四條的規(guī)定或者未按照第十五條的規(guī)定提供擔保的，海關應當駁回其申請并書面通知知識產權權利人。

第十七條海關扣留侵權嫌疑貨物的，應當將貨物的名稱、數量、價值、收發(fā)貨人名稱、申報進出口日期、海關扣留日期等情況書面通知知識產權權利人。

知識產權權利人可以根據《條例》第二十三條的規(guī)定向人民法院申請采取責令停止侵權行為或者財產保全的措施。自海關扣留侵權嫌疑貨物之日起20個工作日內，海關收到人民法院協(xié)助執(zhí)行有關裁定的書面通知的，海關應當予以協(xié)助；未收到通知的，海關應當放行貨物。

第十八條海關扣留侵權嫌疑貨物，應當將扣留侵權嫌疑貨物的書面通知及扣留憑單送達收發(fā)貨人。經海關同意，收發(fā)貨人可以查看有關貨物。

收發(fā)貨人認為其進出口貨物未侵犯有關知識產權的，應當自海關扣留貨物之日起20個工作日內向海關提出書面說明并隨附必要的證據。收發(fā)貨人請求海關放行涉嫌侵犯專利權的貨物的，還應當向海關提交放行貨物的書面申請和相當于貨物價值的擔保金。

第十九條收發(fā)貨人請求海關放行涉嫌侵犯專利權貨物，符合本辦法第十八條第二款規(guī)定的，海關應當放行貨物并書面通知知識產權權利人。

知識產權權利人就有關專利侵權糾紛向人民法院的，應當在前款規(guī)定的海關書面通知送達之日起30個工作日內向海關提交人民法院受理案件通知書的復印件。

第四章依職權調查處理

第二十條海關對進出口貨物實施監(jiān)管，發(fā)現進出口貨物涉嫌侵犯在海關總署備案的知識產權的，應當立即書面通知知識產權權利人。

第二十一條知識產權權利人應當在本辦法第二十條規(guī)定的海關書面通知送達之日起3個工作日內按照下列規(guī)定予以回復：

（一）認為有關貨物侵犯其在海關總署備案的知識產權并要求海關予以扣留的，向海關提出扣留侵權嫌疑貨物的書面申請并根據本辦法第二十二條的規(guī)定提供擔保；

（二）認為有關貨物未侵犯其在海關總署備案的知識產權或者不要求海關扣留侵權嫌疑貨物的，向海關書面說明理由。

經海關同意，知識產權權利人可以查看有關貨物。

第二十二條知識產權權利人根據本辦法第二十一條第一款第（一）項的規(guī)定請求海關扣留侵權嫌疑貨物的，應當按照以下規(guī)定向海關提供擔保：

（一）貨物價值不足人民幣2萬元的，提供相當于貨物價值的擔保；

（二）貨物價值為人民幣2萬至20萬元的，提供相當于貨物價值50％的擔保，但擔保金額不得少于人民幣2萬元；

（三）貨物價值超過人民幣20萬元的，提供人民幣10萬元的擔保。

經海關同意，知識產權權利人可以向海關提供總擔保?？倱＝痤~不得低于人民幣20萬元。

第二十三條知識產權權利人根據本辦法第二十一條第一款第（一）項的規(guī)定提出申請并根據第二十二條的規(guī)定提供擔保的，海關應當扣留侵權嫌疑貨物并書面通知知識產權權利人；未提出申請或者未提供擔保的，海關應當放行貨物。

第二十四條海關扣留侵權嫌疑貨物，應當將扣留侵權嫌疑貨物的書面通知及扣留憑單送達收發(fā)貨人。經海關同意，收發(fā)貨人可以查看有關貨物。

收發(fā)貨人認為其進出口貨物未侵犯有關知識產權的，應當在海關對侵權嫌疑貨物進行調查期間向海關提出書面說明并隨附必要的證據。請求海關放行涉嫌侵犯專利權的貨物的，還應當自海關扣留貨物之日起50個工作日內向海關提交放行貨物的書面申請和相當于貨物價值的擔保金。

收發(fā)貨人請求海關放行涉嫌侵犯專利權的貨物，符合前款規(guī)定的，按照本辦法第十九條的規(guī)定處理。但是，海關在調查期間認定貨物侵犯有關專利權的，按照《條例》第二十七條的規(guī)定處理。

第二十五條海關扣留侵權嫌疑貨物后，應當依法對侵權嫌疑貨物以及其他有關情況進行調查。

收發(fā)貨人和知識產權權利人應當對海關調查予以配合，如實提供有關情況和證據。

海關對侵權嫌疑貨物進行調查，可以請求有關知識產權主管部門提供咨詢意見。

第二十六條自扣留侵權嫌疑貨物之日起30個工作日內，海關應當將下列調查結果之一書面通知知識產權權利人：

（一）認定貨物侵犯有關知識產權；

（二）認為收發(fā)貨人有充分的證據證明其貨物未侵犯有關知識產權；

（三）不能認定貨物是否侵犯有關知識產權。

第二十七條對海關不能認定有關貨物是否侵犯其知識產權的，知識產權權利人可以根據《條例》第二十三條的規(guī)定向人民法院申請采取責令停止侵權行為或者財產保全的措施。

自扣留侵權嫌疑貨物之日起50個工作日內收到人民法院有關責令停止侵權行為或者財產保全的協(xié)助執(zhí)行通知的，海關應當予以協(xié)助；未收到通知的，海關應當放行貨物。

第二十八條海關作出沒收侵權貨物決定的，應當將下列已知的情況書面通知知識產權權利人：

（一）侵權貨物的名稱和數量；

（二）收發(fā)貨人名稱；

（三）侵權貨物申報進出口日期、海關扣留日期和處罰決定生效日期；

（四）侵權貨物的啟運地和指運地；

（五）海關可以提供的其他與侵權貨物有關情況。

人民法院或者知識產權主管部門處理有關當事人之間的侵權糾紛，需要海關協(xié)助調取與進出口貨物有關的證據的，海關應當予以協(xié)助。

第二十九條對個人攜帶或者郵寄進出境的物品，超出自用、合理數量并涉嫌侵犯《條例》第二條規(guī)定的知識產權的，海關應當扣留；對經調查認定為侵權的，由海關予以沒收。

海關對侵權物品進行調查，知識產權權利人應當予以協(xié)助。

第五章貨物處置和費用

第三十條對海關沒收的侵權貨物，海關應當依照下列規(guī)定處置：

（一）有關貨物可以直接用于社會公益事業(yè)或者知識產權權利人有收購意愿的，將貨物轉交給有關公益機構用于社會公益事業(yè)或者有償轉讓給知識產權權利人；

（二）有關貨物不能按照第（一）項的規(guī)定處置且侵權特征能夠消除的，在消除侵權特征后依法拍賣。拍賣貨物所得款項上交國庫；

（三）有關貨物不能按照第（一）、（二）項規(guī)定處置的，應當予以銷毀。

海關銷毀侵權貨物，知識產權權利人應當提供必要的協(xié)助。有關公益機構將海關沒收的侵權貨物用于社會公益事業(yè)以及知識產權權利人協(xié)助海關銷毀侵權貨物的，海關應當進行必要的監(jiān)督。

第三十一條海關協(xié)助執(zhí)行人民法院有關責令停止侵權行為或者財產保全的裁定或者放行被扣留貨物的，知識產權權利人應當支付貨物在海關扣留期間的倉儲、保管和處置等費用。

海關沒收侵權貨物的，知識產權權利人應當按照貨物在海關扣留后的實際存儲時間支付倉儲、保管和處置等費用。但海關自沒收侵權貨物的決定送達收發(fā)貨人之日起3個月內不能完成貨物處置，且非因收發(fā)貨人申請行政復議、提起行政訴訟或者貨物處置方面的其他特殊原因導致的，知識產權權利人不需支付3個月后的有關費用。

海關按照本辦法第三十條第一款第（二）項的規(guī)定拍賣侵權貨物的，拍賣費用的支出按照有關規(guī)定辦理。

第三十二條知識產權權利人未按照本辦法第三十一條的規(guī)定支付有關費用的，海關有權自知識產權權利人提交的擔保金中扣除有關費用或者要求擔保人履行擔保義務。

海關沒收侵權貨物的，應當于貨物處置完畢并結清有關費用后向知識產權權利人退還擔?；蚪獬龘Ｘ熑巍?/p>

海關協(xié)助執(zhí)行人民法院有關責令停止侵權行為或者財產保全的裁定或者放行被扣留貨物的，自海關協(xié)助執(zhí)行人民法院有關裁定或者放行貨物之日起20個工作日內，未收到人民法院關于知識產權權利人提供的擔保的協(xié)助執(zhí)行通知的，海關應當向知識產權權利人退還擔保；收到協(xié)助執(zhí)行通知的，海關應當予以協(xié)助。

第三十三條海關根據本辦法第十九條第一款的規(guī)定放行被扣留的涉嫌侵犯專利權的貨物后，知識產權權利人按照本辦法第十九條第二款的規(guī)定向海關提交人民法院受理案件通知書復印件的，海關根據人民法院協(xié)助執(zhí)行有關判決或者裁定的通知處理收發(fā)貨人提交的擔保金；未提交人民法院受理案件通知書復印件的，海關應當退還收發(fā)貨人提交的擔保金。

第六章附則

第三十四條在本辦法中，“擔保”指擔保金、銀行或者非銀行金融機構保函。

第三十五條本辦法中貨物的價值由海關以該貨物的成交價格為基礎審查確定。成交價格不能確定時，貨物價值由海關依法估定。

第5篇：保全復議申請書范文

[關鍵詞]不動產異議登記；構成要件；法律效力

[中圖分類號]D923.2　[文獻標識碼]A　[文章編號]1672―2728(2010)11-0146-04

一、不動產異議登記制度的價值

起源于普魯士法的不動產異議登記是物權法和不動產登記法上的重要制度，隨著交易安全的日益重視，近代各國確立了物權的公示公信原則。在一般情況下，登記權利人與實際權利人都是一致的，但在某些情況下可能會產生登記簿記載內容與產權證書不一致或者發(fā)生登記記載的內容與真實的權利狀況不一致的情形。在此情況下，當事人對權屬會產生爭議，根據物權公示公信原則，首先應當根據登記簿記載的內容確認產權的狀況，這就是所謂權利的正確性推定性規(guī)則。同時，當出現登記的權利人與真實權利人不符的情形時，也即出現錯誤登記或者遺漏登記時，《物權法》規(guī)定允許當事人或利害關系人申請更正登記。然而由于更正登記需要異議的一方搜集相當的證據，否則，法院或者登記機構不會受理其更正登記的請求，這就客觀上需要給予異議人搜集證據的時間。而在此期間，登記簿記載的權利人可能對其房屋進行處分，第三人善意取得該房屋權利，從而可能導致最終真正權利人雖然有證據證明登記簿的記載確有錯誤，但房屋已經被處分，無法要求返還房屋，這就需在法律上設計一項制度，允許真正權利人對現實權利的正確性提出異議，即異議登記。異議登記是指利害關系人對不動產登記簿的物權歸屬等事項有異議，通過異議登記以保護其權利。我國《物權法》第19條第2款規(guī)定：“不動產登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關系人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記的，申請人在異議登記之日起十五日內不，異議登記失效。異議登記不當，造成權利人損害的，權利人可以向申請人請求損害賠償。”因此，異議登記的價值在于：一方面給予真正權利人一種臨時性的救濟措施，使其有緩沖時間來收集證據?！爱愖h登記盡管無阻止登記簿記載的權利人(登記名義人)處分權利的效力，但可以擊破登記簿冊的記載的公信力，故有防止真正權利人喪失權利之功用?！绷硪环矫婵勺钄嗖粍赢a登記公信力和推定力，警示與登記簿記載的權利人發(fā)生交易的第三人，避免其由于交易而可能存在的風險?！爱愖h登記并不導致土地登記簿的‘封鎖’，亦即不導致土地登記簿凍結。登記權利人雖有可能僅是登記上的權利人，但對權利仍可以進行處分；導致所阻卻與排除的，只是第三人對該項處分行為的善意取得。”

二、不動產異議登記制度的構成要件

(一)不動產異議登記的前提條件。不動產異議登記的本質價值在于修正登記錯誤，因此異議登記的前提條件之一是現有登記錯誤，但是如何認定登記錯誤確是實務界的一個難點。有學者大致將能夠證明登記錯誤的事實分為三種情況，分別加以解釋，筆者認為值得借鑒。該學者認為：其一，在不動產物權原始取得的基礎上，即通過法律直接規(guī)定、法院判決、事實行為等取得的物權，一旦其沒有在登記冊中得以顯示，登記即屬錯誤；其二，原在登記冊中記載的不動產物權，非出于權利人真實意思的原因而發(fā)生變動，這種變動缺乏原登記權利人的意思表示為基礎，原登記權利人可以憑借原登記記載以及這種變動缺乏當事人必要意思表示的事實來主張登記錯誤；其三，在當事人作出的處分或者保留不動產物權的真實意思表示時，只要形式上符合法律，就應當具有法律約束力。

根據《物權法》第19條第2款的規(guī)定，請求異議登記還需不動產登記簿記載的權利人不同意更正登記為前提條件，但是對于此條規(guī)定，筆者認為有欠妥當。首先，從異議登記設立的價值上當事人申請異議登記的目的是在于打破登記的公信力，避免不動產為第三人善意取得，從而為其通過民事訴訟進行權利確認或者為直接辦理更正登記收集更多的證據，即提供一種臨時性的保障措施。異議登記并不是對物權變動狀態(tài)本身進行的登記，而是更正登記的一種輔助手段，其最終目的是為了更好地實現更正登記，因此，不能將更正登記視為異議登記的前提條件。其次，這條規(guī)定會給實務操作帶來困難。以不動產登記簿記載的權利人不同意更正登記為前提條件，那么申請人需提供哪些材料來證明權利人的不同意更正登記事實?是需要登記權利人的書面證明不同意更正登記還是申請人自身的承諾抑或登記機關的書面證明?若是登記權利人的書面證明，在實務中是很難辦到的，因為登記權利人不同意更正登記肯定有其原因所在，如果讓其提供書面證明，從而使申請人能夠提出異議登記，只會損害登記權利人的利益，登記權利人不可能做不利于自己的事情。如果是申請人自身的承諾即可，其作用是非常有限的，從常理上看，申請人都會作出有利于自己的陳述。如果是登記機關的拒絕更正為其申請的前提條件，也無異于時間、精力、財力的浪費，因為異議登記是更正登記的輔助手段，如果不管利害關系人有沒有證據，都要求其先申請更正登記，在登記機構拒絕其更正登記申請之后才能申請異議登記。如果在異議登記申請期限內，申請人收集了充分的證據證明其是真實權利人，而后又申請更正登記，無非是又重走更正登記的程序，造成了登記機構時間、精力上的浪費。

建設部頒發(fā)的《房屋登記辦法》第76條規(guī)定：“利害關系人認為房屋登記簿記載的事項錯誤，而權利人不同意更正的，利害關系人可以持登記申請書、申請人的身份證明、房屋的登記簿記載錯誤的證明文件等材料申請異議登記?！痹撘?guī)定明確了《物權法》第19條第2款以登記權利人的不同意更正為前提時，利害關系人需要提供的材料，但是以登記權利人的不同意更正為前提條件，不免在實務上造成登記機構時間、精力、財務上的浪費。

(二)不動產異議登記的申請主體。《物權法》第19條第2款及《房屋登記辦法》第76條明確利害關系人是異議登記的申請主體，那么利害關系人是否包括登記的權利人，學界存在爭論，贊成說認為利害關系人應當作廣義理解，凡是認為自己的權利未登記或者未充分登記，或者因登記了不存在的負擔或者限制而受損害的人，也即包括登記簿記載的權利內容較之于真實權利內容不足的登記簿記載的權利人。另一種觀點認為不應當包括，原因在于登記權利人的權利已經因登記而獲得了登記公信力的保護，沒有必要申請異議登記來否認自己的權利，即使登記權利人認為登記錯誤，也完全可以憑借自身的地位優(yōu)勢，通過告知真正的權利人并出具書面同意，直接進行更正登記，無需借助臨

時性的異議登記。筆者贊同后一種觀點，認為異議登記的利害關系人沒有必要包括登記權利人，而應當是登記權利人之外的利害關系人，因為設立異議登記的本質是為了更好地進行更正登記，而登記權利人本身已可以通過更正登記來解決自己的權利問題，無需通過異議登記這個前置性的程序來促進更正登記的達成，否則無異于自找麻煩，任何一個理性人都不會如此行為。臺灣學者也認為：“異議登記須因假處分或經土地權利登記名義人同意者，極為罕見，而大多訴請法院以假處分裁定后為之?！绷硪环矫妫瑢W界對于房屋登記機構是否可依職權進行登記存在疑義。筆者認為，在某些特殊情形下，應當賦予登記機構以異議登記權利，這樣不僅有利于警示第三人，也可以對登記機構認為自己登記有誤的情況進行及時更正。這些情形包括：首先，權利人、利害關系人直接申請撤銷產權登記時，在此情形下，登記機構需對利害關系人的申請材料進行調查，花費較長的時間，因此在調查期內，登記機構通過異議登記以警示第三人，防止房屋權利人惡意登記，侵害真正權利人及第三人的利益。其次，利害關系人、權利人申請復議或提訟，要求復議機關、人民法院撤銷登記機構的權屬登記行為時，為防止惡意登記，保護第三人的權益，可以賦予登記機構以異議登記權。再次，當事人對于已登記的房屋權屬產生糾紛，民事案件正在人民法院審理中，當事人未向人民法院申請財產保全或者當事人申請財產保全而人民法院不同意采取財產保全措施的，在民事案件審結之前，房屋登記機構可以在登記簿上記載權屬糾紛情況。最后，登記機構在審查權利人申請的登記材料時，發(fā)現登記機構在登記簿上記載的事項有錯誤，登記機構可以通過異議登記彌補自己的錯誤行為，以保全登記行為的物權效力。

(三)不動產異議登記申請內容。根據《房屋登記辦法》第76條的規(guī)定，利害關系人申請的內容應當是房屋登記簿記載的事項，利害關系人認為其有錯誤提出異議。而且該內容僅限于登記簿記載的權利內較之于真實權利內容不足的情形；對于登記簿上的其他事項，不能申請異議登記。原因在于異議登記的目的是打破登記的公信力，避免房屋為第三人善意取得，登記的公信力來自于權利推定效力，此效力是由《物權法》第16條規(guī)定：“不動產登記簿是物權歸屬和內容的根據?！币虼水愖h登記的內容只能是房屋權利的歸屬和內容，對于房屋的自然狀況記載，如房屋的面積、位置、用途等事項并不包括，也不影響對交易相對人善惡意的判斷并進而影響善意取得的構成。

三、不動產異議登記的法律效力＼

異議登記具有典型的物權效力，可以對抗第三人，異議登記正當時，第三人不能以登記的公信力按照登記的內容取得物權，因此異議登記具有保全物權的效力。然而異議登記如何保全物權的效力，學界有不同的認識，主要有權利處分有條件無效說(事后阻斷說)和權利禁止處分說(事前防止說)兩種不同的觀點。權利處分有條件無效說認為異議登記不能剝奪或者限制登記權利人的處分權，該權利人仍然可以將作為異議對象的物權進行轉移或者變更，登記機構也必須辦理相應的變更登記，只有在異議確屬正確時，該物權變動才喪失法律效力。德國法上采取此種方式確立異議登記的法律效力，原因在于權利處分有條件無效說保證了登記權利的流動性，此種規(guī)定在給交易者提供交易對象可能是假的信息的同時，將是否交易的主動權交由交易者自己判斷，并因此享受利益或者自行承擔風險。德國法認為登記權利代替了實際權利，不動產物權的交易功能負擔在登記權利之上，如何保持登記權利的流動性成為德國法的重要使命。權利禁止處分說認為，異議登記的直接法律效力，是阻止登記名義人按照登記的內容行使權利，使登記權利喪失正確性推定效力和公信力，因此，異議登記后，登記權利處分已不可能行使了。我國《房屋登記辦法》第78條規(guī)定：“異議登記期間，房屋登記簿記載的權利人處分房屋申請登記的，房屋登記機構應當暫緩辦理。權利人處分房屋申請登記，房屋登記機構受理登記申請但尚未將申請登記事項記載于房屋登記簿之前，第三人申請異議登記的，房屋登記機構應當中止辦理原登記申請，并書面通知申請人?！?/p>

根據此條規(guī)定，我國立法上對于不動產異議登記的法律效力采取的是權利禁止處分說，筆者認為有欠妥當，其規(guī)定顯然不利于登記權利的流動?！斗课莸怯涋k法》第23條規(guī)定，自受理登記申請之日起，房屋登記機構應當于下列時限內，將申請登記事項記載于房屋登記簿或者作出不予登記的決定，異議登記為1個工作日。以一個工作日審查異議登記申請競能導致異議登記產生處分禁止的效力，完全背離了正常的邏輯發(fā)展。異議登記不能確切的證明其所針對的登記存在錯誤，也不能證明申請者是真實權利人。在這種不確定的情況下，冒然限制或者禁止權利人的處分權，以禁止物權的流轉和排除登記的公信力，可能會產生不利于登記權利人的后果，也無疑壓縮了登記權利人與第三人意思自治的空間。但是，若采用權利處分有條件無效說，則可以明顯克服權利禁止處分說的缺陷，當異議登記不能推定到更正登記時，之前在異議期間內登記權利人的處分行為效力不受影響，不動產的轉讓可以順利進行；即使其能夠成功推進到更正登記，原來的登記權利人所為的處分行為也不是絕對無效，在此種情況下，仍存在著真實權利人對該處分行為的追認可能性。這樣不僅有利于促進登記權利的流通，而且可以提高交易的效率，保護第三人的利益。此外，有學者認為，異議登記采用事后阻斷方式，但這并不絕對，在異議登記與財產保全相互聯結時，則應采用事前防止的方式，也即權利禁止處分說，財產保全是民事訴訟法中保全財產的一項制度，《民事訴訟法》第92條規(guī)定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。在財產保全的對象是不動產物權時，就必須將處分權限制反映在登記簿上從而減少給第三人帶來的交易風險，如何將財產保全落實到登記簿上，就涉及到財產保全裁定與異議登記的銜接，即登記機關根據法院或者仲裁機關的裁定辦理相應的異議登記，而在此種情況下，異議登記產生的效力是禁止被保全人處分權利。

四、不動產異議登記的消滅

《物權法》第19條第2款規(guī)定：“不動產登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關系人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記的，申請人在異議登記之日起十五日內不，異議登記失效。異議登記不當，造成權利人損害的，權利人可以向申請人請求損害賠償?！币虼?，在申請異議登記之日起十五日內，申請人未向法院的，不動產異議登記消滅。當申請人十五日內向法院時，根據《房屋登記辦法》第79條的規(guī)定：“異議登記期間，異議登記申請人，人民法院不予受理或者

駁回其訴訟請求的，異議登記申請人或者房屋登記簿的權利人可以持登記申請書、申請人的身份證明、相應的證明文件等材料申請注銷異議登記?！碑愖h登記并不消滅。只有在法院不予受理或者駁回訴訟請求后，由申請人持相關材料申請注銷登記。但是在一般情形下，申請人并不會去登記機構申請注銷登記，從而使異議登記處于持續(xù)狀態(tài)，真正權利人的處分行為得不到法律的保護。

在此，涉及的一個問題是《物權法》第19條第2款規(guī)定的十五日是除斥期間還是法定期間。若該期間是除斥期間，那么當該期間屆滿時，無論申請人是否，異議登記都應當自動失效。若為法定期間，那么當事人在此期間提訟，則異議登記繼續(xù)存續(xù)，發(fā)揮保全物權請求權的效力，并不當然消滅。筆者認為，就《物權法》第19條的條文而言，十五日的期間經過，申請人不的，異議登記不再具有警示的作用，原登記的公信力恢復，第三人可以信賴原登記而善意取得物權。但當申請人時，異議登記仍應當有效，可以阻斷登記的公信力。而當異議登記失效后或被法院駁回后，法律明文規(guī)定由申請人持相關材料注銷登記，那么登記機構是否應依職權進行注銷登記呢?筆者認為申請人不或者不申請仲裁不是登記機構職權范圍內的事項，也不是其所能查知的，既然異議登記因當事人申請而為，其注銷亦應依當事人申請而為之，如果申請人不申請注銷而導致不良后果，《物權法》第19條第2款已明確規(guī)定由申請人承擔損害賠償責任。

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[8]尹飛，李倩，異議登記申請四論一《房屋登記辦法》研討之八[J]，中國房地產，2008，(11).

第6篇：保全復議申請書范文

    1、委托人進行訴訟；

    2、申請回避；

    3、進行辯論；

    4、提起上訴；

    5、在訴訟中原告可申請對被告具體行政行為停止執(zhí)行；

    6、原告有放棄、增加或變更訴訟請求，申請撤訴的權利。被告有變更或撤銷自己所作出的具體行政行為的權利，但無權提起反訴；

    7.可向證人、鑒定人和勘驗人員發(fā)問；

    8、可查閱庭審材料；

    9、申請人民法院采取證據或財產保全措施的權利。

    二、當事人承擔哪些訴訟義務？

    l、當事人在訴訟過程中，應遵守訴訟秩序，服從法庭的指揮，尊重對方當事人的訴訟權利，不實施妨礙訴訟的行為。

    2、當事人應自覺履行發(fā)生法律效力的判決書、裁定書和行政賠償調解書。

    三、案件級別管轄有哪些規(guī)定？

    依照法律規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

    l、確認發(fā)明專利的案件、海關處理的案件；

    2、對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

    3、本轄區(qū)內重大、復雜的案件。

    四、案件管轄還有哪些規(guī)定？

    1、行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄；

    2、對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄；

    3、因不動產提起的行政訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；

    4、兩個以上人民法院都有管轄權的案件，原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權的人民法院提起訴訟，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。

    五、受案范圍有哪些？

    人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

    1、對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；

    2、對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；

    3、認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經營自主權的；

    4、認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的；

    5、申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；

    6、認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的；

    7、認為行政機關違法要求履行義務的；

    8、認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的；

    9、法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。

    六、不屬于人民法院受案范圍有哪些規(guī)定？

    l、國防、外交等國家行為；

    2、行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、的具有普遍約束力的決定、命令；

    3、行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；

    4、法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為；

    5、公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；

    6、調解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；

    7、不具有強制力的行政指導行為；

    8、駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；

    9、對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。

    七、提起訴訟的法定條件有哪些？

    l、公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以作為原告；

    2、有明確的被告（被告是行政機關或法律、法規(guī)授權的組織）；

    3、有具體的訴訟請求和事實根據；

    4、屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

    八、法院如何受理當事人的起訴？

    人民法院應當組成合議庭對原告的起訴進行審查。符合起訴條件的，應當在7日內立案；不符合起訴條件的，應當在7日內裁定不予受理。

    7日內不能決定是否受理的，應當先予受理；受理后經審查不符合起訴條件的，裁定駁回起訴。

    受訴人民法院在7日內既不立案，又不作出裁定的，起訴人可以向上一級人民法院申訴或者起訴。上一級人民法院認為符合受理條件的，應予受理；受理后可以移交或者指定下級人民法院審理，也可以自行審理。

    前三款規(guī)定的期限，從受訴人民法院收到起訴狀之日起計算；因起訴狀內容欠缺而責令補正的，從人民法院收到補正材料之日起計算。

    九、起訴期限有何規(guī)定？

    1、直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規(guī)定的除外；

    2、申請人不服復議決定的，可以在收到復議書之日起十五日內向人民法院提起訴訟；

    3、復議機關收到申請書，超過兩個月不作出決定的，申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院提起訴訟，法律另有規(guī)定的除外；

    4、行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的。起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起最長不得超過兩年。

    復議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權或者法定起訴期限的，適用前款規(guī)定。

    5、公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。

    十、哪一方當事人承擔舉證責任？

    l、在行政訴訟中，被告對其作出的具體行政行為承擔舉證責任。

    被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據、依據；被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據、依據。

    2、原告對下列事項承擔舉證責任：

    （1）證明起訴符合法定條件，但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外；

    （2）在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實；

    （3）在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實；

    （4）其他應當由原告承擔舉證責任的事項。

    十一、何種情況下法院可停止具體行政行為執(zhí)行？

    l、被告認為需要停止執(zhí)行的；

    2、原告申請停止執(zhí)行，人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行；

    3、法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

    十二、法院如何開庭審理案件？

    l、人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者審判員、陪審員組成合議庭；

    2、審理行政案件不適用調解；

    3、經過審理，根據不同情況，分別作出判決；

    （1）具體行政行為證據確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。

    （2）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：

    A、主要證據不足的；

    B、適用法律、法規(guī)錯誤的；

    C、違反法定程序的；

    D、超越職權的；

    E、濫用職權的；

    （3）被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行；

    （4）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。

    4、有下列情形之一的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求：

    （1）起訴被告不作為理由不能成立的；

    （2）被訴具體行政行為合法，但存在合理性問題的；

    （3）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；

    （4）其他應當判決駁回訴訟請求的情形。

    5、人民法院認為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出確認其合法或者有效的判決。

    十三、提出上訴的期限為多少日？

    當事人不服人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。

    當事人不服人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。

    十四、二審法院對上訴案件如何處理？

    1、原判決認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判；

    2、原判決認定事實清楚，但適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判；

    3、原判決認定事實不清，證據不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第7篇：保全復議申請書范文

    一、當事人舉證

    第一條、原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應當附有符合起訴條件的相應的證據材料。

    第二條、當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。

    沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。

    第三條、人民法院應當向當事人說明舉證的要求及法律后果，促使當事人在合理期限內積極、全面、正確、誠實地完成舉證。

    當事人因客觀原因不能自行收集的證據，可申請人民法院調查收集。

    第四條、下列侵權訴訟，按照以下規(guī)定承擔舉證責任：

    （一）因新產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任；

    （二）高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任；

    （三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任；

    （四）建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任；

    （五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任；

    （六）因缺陷產品致人損害的侵權訴訟，由產品的生產者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任；

    （七）因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任；

    （八）因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。

    有關法律對侵權訴訟的舉證責任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。

    第五條、在合同糾紛案件中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任。

    對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。

    對權發(fā)生爭議的，由主張有權一方當事人承擔舉證責任。

    第六條、在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。

    第七條、在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。

    第八條、訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。但涉及身份關系的案件除外。

    對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。

    當事人委托人參加訴訟的，人的承認視為當事人的承認。但未經特別授權的人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外；當事人在場但對其人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。

    當事人在法庭辯論終結前撤回承認并經對方當事人同意，或者有充分證據證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。

    第九條、下列事實，當事人無需舉證證明：

    （一）眾所周知的事實；

    （二）自然規(guī)律及定理；

    （三）根據法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經驗法則，能推定出的另一事實；

    （四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實；

    （五）已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實；

    （六）已為有效公證文書所證明的事實。

    前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項，當事人有相反證據足以推翻的除外。

    第十條、當事人向人民法院提供證據，應當提供原件或者原物。如需自己保存證據原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經人民法院核對無異的復制件或者復制品。

    第十一條、當事人向人民法院提供的證據系在中華人民共和國領域外形成的，該證據應當經所在國公證機關予以證明，并經中華人民共和國駐該國使領館予以認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

    當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應當履行相關的證明手續(xù)。

    第十二條、當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應當附有中文譯本。

    第十三條、對雙方當事人無爭議但涉及國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實，人民法院可以責令當事人提供有關證據。

    第十四條、當事人應當對其提交的證據材料逐一分類編號，對證據材料的來源、證明對象和內容作簡要說明，簽名蓋章，注明提交日期，并依照對方當事人人數提出副本。

    人民法院收到當事人提交的證據材料，應當出具收據，注明證據的名稱、份數和頁數以及收到的時間，由經辦人員簽名或者蓋章。

    二、人民法院調查收集證據

    第十五條、《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認為審理案件需要的證據”，是指以下情形：

    （一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；

    （二）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。

    第十六條、除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外，人民法院調查收集證據，應當依當事人的申請進行。

    第十七條、符合下列條件之一的，當事人及其訴訟人可以申請人民法院調查收集證據：

    （一）申請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料；

    （二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；

    （三）當事人及其訴訟人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

    第十八條、當事人及其訴訟人申請人民法院調查收集證據，應當提交書面申請。申請書應當載明被調查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調查收集的證據的內容、需要由人民法院調查收集證據的原因及其要證明的事實。

    第十九條、當事人及其訴訟人申請人民法院調查收集證據，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

    人民法院對當事人及其訴訟人的申請不予準許的，應當向當事人或其訴訟人送達通知書。當事人及其訴訟人可以在收到通知書的次日起三日內向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內作出答復。

    第二十條、調查人員調查收集的書證，可以是原件，也可以是經核對無誤的副本或者復制件。是副本或者復制件的，應當在調查筆錄中說明來源和取證情況。

    第二十一條、調查人員調查收集的物證應當是原物。被調查人提供原物確有困難的，可以提供復制品或者照片。提供復制品或者照片的，應當在調查筆錄中說明取證情況。

    第二十二條、調查人員調查收集計算機數據或者錄音、錄像等視聽資料的，應當要求被調查人提供有關資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復制件。提供復制件的，調查人員應當在調查筆錄中說明其來源和制作經過。

    第二十三條、當事人依據《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

    當事人申請保全證據的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。

    法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據的，依照其規(guī)定辦理。

    第二十四條、人民法院進行證據保全，可以根據具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。

    人民法院進行證據保全，可以要求當事人或者訴訟人到場。

    第二十五條、當事人申請鑒定，應當在舉證期限內提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當事人申請重新鑒定的除外。

    對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

    第二十六條、當事人申請鑒定經人民法院同意后，由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。

    第二十七條、當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定，提出證據證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：

    （一）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的；

    （二）鑒定程序嚴重違法的；

    （三）鑒定結論明顯依據不足的；

    （四）經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。

    對有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的，不予重新鑒定。

    第二十八條、一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論，另一方當事人有證據足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。

    第二十九條、審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內容：

    （一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內容；

    （二）委托鑒定的材料；

    （三）鑒定的依據及使用的科學技術手段；

    （四）對鑒定過程的說明；

    （五）明確的鑒定結論；

    （六）對鑒定人鑒定資格的說明；

    （七）鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。

    第三十條、人民法院勘驗物證或者現場，應當制作筆錄，記錄勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經過、結果，由勘驗人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的現場圖應當注明繪制的時間、方位、測繪人姓名、身份等內容。

    第三十一條、摘錄有關單位制作的與案件事實相關的文件、材料，應當注明出處，并加蓋制作單位或者保管單位的印章，摘錄人和其他調查人員應當在摘錄件上簽名或者蓋章。

    摘錄文件、材料應當保持內容相應的完整性，不得斷章取義。

    三、舉證時限與證據交換

    第三十二條、被告應當在答辯期屆滿前提出書面答辯，闡明其對原告訴訟請求及所依據的事實和理由的意見。

    第三十三條、人民法院應當在送達案件受理通知書和應訴通知書的同時向當事人送達舉證通知書。舉證通知書應當載明舉證責任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調查取證的情形、人民法院根據案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據的法律后果。

    舉證期限可以由當事人協(xié)商一致，并經人民法院認可。

    由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算。

    第三十四條、當事人應當在舉證期限內向人民法院提交證據材料，當事人在舉證期限內不提交的，視為放棄舉證權利。

    對于當事人逾期提交的證據材料，人民法院審理時不組織質證。但對方當事人同意質證的除外。

    當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。

    第三十五條、訴訟過程中，當事人主張的法律關系的性質或者民事行為的效力與人民法院根據案件事實作出的認定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。

    當事人變更訴訟請求的，人民法院應當重新指定舉證期限。

    第三十六條、當事人在舉證期限內提交證據材料確有困難的，應當在舉證期限內向人民法院申請延期舉證，經人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內提交證據材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。

    第三十七條、經當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據。

    人民法院對于證據較多或者復雜疑難的案件，應當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據。

    第三十八條、交換證據的時間可以由當事人協(xié)商一致并經人民法院認可，也可以由人民法院指定。

    人民法院組織當事人交換證據的，交換證據之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經人民法院準許的，證據交換日相應順延。

    第三十九條、證據交換應當在審判人員的主持下進行。

    在證據交換的過程中，審判人員對當事人無異議的事實、證據應當記錄在卷；對有異議的證據，按照需要證明的事實分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過證據交換，確定雙方當事人爭議的主要問題。

    第四十條、當事人收到對方交換的證據后提出反駁并提出新證據的，人民法院應當通知當事人在指定的時間進行交換。

    證據交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復雜的案件，人民法院認為確有必要再次進行證據交換的除外。

    第四十一條、《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的“新的證據”，是指以下情形：

    （一）一審程序中的新的證據包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現的證據；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供，經人民法院準許，在延長的期限內仍無法提供的證據。

    （二）二審程序中的新的證據包括：一審庭審結束后新發(fā)現的證據；當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據。

    第四十二條、當事在一審程序中提供新的證據的，應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。

    當事人在二審程序中提供新的證據的，應當在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應當在人民法院指定的期限內提出。

    第四十三條、當事人舉證期限屆滿后提供的證據不是新的證據的，人民法院不予采納。

    當事人經人民法院準許延期舉證，但因客觀原因未能在準許的期限內提供，且不審理該證據可能導致裁判明顯不公的，其提供的證據可視為新的證據。

    第四十四條、《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（一）項規(guī)定的“新的證據”，是指原審庭審結束后新發(fā)現的證據。

    當事人在再審程序中提供新的證據的，應當在申請再審時提出。

    第四十五條、一方當事人提出新的證據的，人民法院應當通知對方當事人在合理期限內提出意見或者舉證。

    第四十六條、由于當事人的原因未能在指定期限內舉證，致使案件在二審或者再審期間因提出新的證據被人民法院發(fā)回重審或者改判的，原審裁判不屬于錯誤裁判案件。一方當事人請求提出新的證據的另一方當事人負擔由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證、訴訟等合理費用以及由此擴大的直接損失，人民法院應予支持。

    四、質證

    第四十七條、證據應當在法庭上出示，由當事人質證。未經質證的證據，不能作為認定案件事實的依據。

    當事人在證據交換過程中認可并記錄在卷的證據，經審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據。

    第四十八條、涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人穩(wěn)私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據，不得在開庭時公開質證。

    第四十九條、對書證、物證、視聽資料進行質證時，當事人有權要求出示證據的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：

    （一）出示原件或者原物確有困難并經人民法院準許出示復制件或者復制品的；

    （二）原件或者原物已不存在，但有證據證明復制件、復制品與原件或原物一致的。

    第五十條、質證時，當事人應當圍繞證據的真實性、關聯性、合法性，針對證據證明力有無以及證明力大小，進行質疑、說明與辯駁。

    第五十一條、質證按下列順序進行：

    （一）原告出示證據，被告、第三人與原告進行質證；

    （二）被告出示證據，原告、第三人與被告進行質證；

第8篇：保全復議申請書范文

一、執(zhí)行機構及其職責

1.人民法院根據需要，依據有關法律的規(guī)定，設立執(zhí)行機構，專門負責執(zhí)行工作。

2.執(zhí)行機構負責執(zhí)行下列生效法律文書：

（1）人民法院民事、行政判決、裁定、調解書，民事制裁決定、支付令，以及刑事附帶民事判決、裁定、調解書；

（2）依法應由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定、行政處理決定；

（3）我國仲裁機構作出的仲裁裁決和調解書；人民法院依據《中華人民共和國仲裁法》有關規(guī)定作出的財產保全和證據保全裁定；

（4）公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的關于追償債款、物品的債權文書；

（5）經人民法院裁定承認其效力的外國法院作出的判決、裁定，以及國外仲裁機構作出的仲裁裁決；

（6）法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書。

3.人民法院在審理民事、行政案件中作出的財產保全和先予執(zhí)行裁定，由審理案件的審判庭負責執(zhí)行。

4.人民法庭審結的案件，由人民法庭負責執(zhí)行。其中復雜、疑難或被執(zhí)行人不在本法院轄區(qū)的案件，由執(zhí)行機構負責執(zhí)行。

5.執(zhí)行程序中重大事項的辦理，應由三名以上執(zhí)行員討論，并報經院長批準。

6.依據民事訴訟法第二百一十七條或第二百六十條的規(guī)定對仲裁裁決是否有不予執(zhí)行事由進行審查的，應組成合議庭進行。

7.執(zhí)行機構應配備必要的交通工具、通訊設備、音像設備和警械用具等，以保障及時有效地履行職責。

8.執(zhí)行人員執(zhí)行公務時，應向有關人員出示工作證和執(zhí)行公務證，并按規(guī)定著裝。必要時應由司法警察參加。

執(zhí)行公務證由最高人民法院統(tǒng)一制發(fā)。

9.上級人民法院執(zhí)行機構負責本院對下級人民法院執(zhí)行工作的監(jiān)督、指導和協(xié)調。

二、執(zhí)行管轄

10.仲裁機構作出的國內仲裁裁決、公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的公證債權文書，由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行。

前款案件的級別管轄，參照各地法院受理訴訟案件的級別管轄的規(guī)定確定。

11.在國內仲裁過程中，當事人申請財產保全，經仲裁機構提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行；申請證據保全的，由證據所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。

12.在涉外仲裁過程中，當事人申請財產保全，經仲裁機構提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行；申請證據保全的，由證據所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。

13.專利管理機關依法作出的處理決定和處罰決定，由被執(zhí)行人住所地或財產所在地的省、自治區(qū)、直轄市有權受理專利糾紛案件的中級人民法院執(zhí)行。

14.國務院各部門、各省、自治區(qū)、直轄市人民政府和海關依照法律、法規(guī)作出的處理決定和處罰決定，由被執(zhí)行人住所地或財產所在地的中級人民法院執(zhí)行。

15.兩個以上人民法院都有管轄權的，當事人可以向其中一個人民法院申請執(zhí)行；當事人向兩個以上人民法院申請執(zhí)行的，由最先立案的人民法院管轄。

16.人民法院之間因執(zhí)行管轄權發(fā)生爭議的，由雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成的，報請雙方共同的上級人民法院指定管轄。

17.基層人民法院和中級人民法院管轄的執(zhí)行案件，因特殊情況需要由上級人民法院執(zhí)行的，可以報請上級人民法院執(zhí)行。

三、執(zhí)行的申請和移送

18.人民法院受理執(zhí)行案件應當符合下列條件：

（1）申請或移送執(zhí)行的法律文書已經生效；

（2）申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權利人或其繼承人、權利承受人；

（3）申請執(zhí)行人在法定期限內提出申請；

（4）申請執(zhí)行的法律文書有給付內容，且執(zhí)行標的和被執(zhí)行人明確；

（5）義務人在生效法律文書確定的期限內未履行義務；

（6）屬于受申請執(zhí)行的人民法院管轄。

人民法院對符合上述條件的申請，應當在七日內予以立案；不符合上述條件之一的，應當在七日內裁定不予受理。

19.生效法律文書的執(zhí)行，一般應當由當事人依法提出申請。

發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、扶育費內容的法律文書、民事制裁決定書，以及刑事附帶民事判決、裁定、調解書，由審判庭移送執(zhí)行機構執(zhí)行。

20.申請執(zhí)行，應向人民法院提交下列文件和證件：

（1）申請執(zhí)行書。申請執(zhí)行書中應當寫明申請執(zhí)行的理由、事項、執(zhí)行標的，以及申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產狀況。

申請執(zhí)行人書寫申請執(zhí)行書確有困難的，可以口頭提出申請。人民法院接待人員對口頭申請應當制作筆錄，由申請執(zhí)行人簽字或蓋章。

外國一方當事人申請執(zhí)行的，應當提交中文申請執(zhí)行書。當事人所在國與我國締結或共同參加的司法協(xié)助條約有特別規(guī)定的，按照條約規(guī)定辦理。

（2）生效法律文書副本。

（3）申請執(zhí)行人的身份證明。公民個人申請的，應當出示居民身份證；法人申請的，應當提交法人營業(yè)執(zhí)照副本和法定代表人身份證明；其他組織申請的，應當提交營業(yè)執(zhí)照副本和主要負責人身份證明。

（4）繼承人或權利承受人申請執(zhí)行的，應當提交繼承或承受權利的證明文件。

（5）其他應當提交的文件或證件。

21.申請執(zhí)行仲裁機構的仲裁裁決，應當向人民法院提交有仲裁條款的合同書或仲裁協(xié)議書。

申請執(zhí)行國外仲裁機構的仲裁裁決的，應當提交經我國駐外使領館認證或我國公證機關公證的仲裁裁決書中文本。

22.申請執(zhí)行人可以委托人代為申請執(zhí)行。委托的，應當向人民法院提交經委托人簽字或蓋章的授權委托書，寫明委托事項和人的權限。

委托人代為放棄、變更民事權利，或代為進行執(zhí)行和解，或代為收取執(zhí)行款項的，應當有委托人的特別授權。

23.申請人民法院強制執(zhí)行，應當按照人民法院訴訟收費辦法的規(guī)定繳納申請執(zhí)行的費用。

四、執(zhí)行前的準備和對被執(zhí)行人財產狀況的查明

24.人民法院決定受理執(zhí)行案件后，應當在三日內向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，責令其在指定的期間內履行生效法律文書確定的義務，并承擔民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定的遲延履行期間的債務利息或遲延履行金。

25.執(zhí)行通知書的送達，適用民事訴訟法關于送達的規(guī)定。

26.被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的義務的，應當及時采取執(zhí)行措施。

在執(zhí)行通知書指定的期限內，被執(zhí)行人轉移、隱匿、變賣、毀損財產的，應當立即采取執(zhí)行措施。

人民法院采取執(zhí)行措施，應當制作裁定書，送達被執(zhí)行人。

27.人民法院執(zhí)行非訴訟生效法律文書，必要時可向制作生效法律文書的機構調取卷宗材料。

28.申請執(zhí)行人應當向人民法院提供其所了解的被執(zhí)行人的財產狀況或線索。被執(zhí)行人必須如實向人民法院報告其財產狀況。

人民法院在執(zhí)行中有權向被執(zhí)行人、有關機關、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位或公民個人，調查了解被執(zhí)行人的財產狀況，對調查所需的材料可以進行復制、抄錄或拍照，但應當依法保密。

29.為查明被執(zhí)行人的財產狀況和履行義務的能力，可以傳喚被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負責人到人民法院接受詢問。

30.被執(zhí)行人拒絕按人民法院的要求提供其有關財產狀況的證據材料的，人民法院可以按照民事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定進行搜查。

31.人民法院依法搜查時，對被執(zhí)行人可能存放隱匿的財物及有關證據材料的處所、箱柜等，經責令被執(zhí)行人開啟而拒不配合的，可以強制開啟。

五、金錢給付的執(zhí)行

32.查詢、凍結、劃撥被執(zhí)行人在銀行（含其分理處、營業(yè)所和儲蓄所）、非銀行金融機構、其他有儲蓄業(yè)務的單位（以下簡稱金融機構）的存款，依照中國人民銀行、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于查詢、凍結、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機關、團體銀行存款的通知》的規(guī)定辦理。

33.金融機構擅自解凍被人民法院凍結的款項，致凍結款項被轉移的，人民法院有權責令其限期追回已轉移的款項。在限期內未能追回的，應當裁定該金融機構在轉移的款項范圍內以自己的財產向申請執(zhí)行人承擔責任。

34.被執(zhí)行人為金融機構的，對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃，但對其在本機構、其他金融機構的存款，及其在人民銀行的其他存款可以凍結、劃撥，并可對被執(zhí)行人的其他財產采取執(zhí)行措施，但不得查封其營業(yè)場所。

35.作為被執(zhí)行人的公民，其收入轉為儲蓄存款的，應當責令其交出存單。拒不交出的，人民法院應當作出提取其存款的裁定，向金融機構發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，并附生效法律文書，由金融機構提取被執(zhí)行人的存款交人民法院或存入人民法院指定的賬戶。

36.被執(zhí)行人在有關單位的收入尚未支取的，人民法院應當作出裁定，向該單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，由其協(xié)助扣留或提取。

37.有關單位收到人民法院協(xié)助執(zhí)行被執(zhí)行人收入的通知后，擅自向被執(zhí)行人或其他人支付的，人民法院有權責令其限期追回；逾期未追回的，應當裁定其在支付的數額內向申請執(zhí)行人承擔責任。

38.被執(zhí)行人無金錢給付能力的，人民法院有權裁定對被執(zhí)行人的其他財產采取查封、扣押措施。裁定書應送達被執(zhí)行人。

采取前款措施需有關單位協(xié)助的，應當向有關單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，連同裁定書副本一并送達有關單位。

39.查封、扣押財產的價值應當與被執(zhí)行人履行債務的價值相當。

40.人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權、質押權或留置權的財產，可以采取查封、扣押措施。財產拍賣、變賣后所得價款，應當在抵押權人、質押權人或留置權人優(yōu)先受償后，其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權。

41.對動產的查封，應當采取加貼封條的方式。不便加貼封條的，應當張貼公告。

對有產權證照的動產或不動產的查封，應當向有關管理機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其不得辦理查封財產的轉移過戶手續(xù)，同時可以責令被執(zhí)行人將有關財產權證照交人民法院保管。必要時也可以采取加貼封條或張貼公告的方法查封。

既未向有關管理機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，也未采取加貼封條或張貼公告的辦法查封的，不得對抗其他人民法院的查封。

42.被查封的財產，可以指令由被執(zhí)行人負責保管。如繼續(xù)使用被查封的財產對其價值無重大影響，可以允許被執(zhí)行人繼續(xù)使用。因被執(zhí)行人保管或使用的過錯造成的損失，由被執(zhí)行人承擔。

43.被扣押的財產，人民法院可以自行保管，也可以委托其他單位或個人保管。對扣押的財產，保管人不得使用。

44.被執(zhí)行人或其他人擅自處分已被查封、扣押、凍結財產的，人民法院有權責令責任人限期追回財產或承擔相應的賠償責任。

45.被執(zhí)行人的財產經查封、扣押后，在人民法院指定的期間內履行義務的，人民法院應當及時解除查封、扣押措施。

46.人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財產進行變價時，應當委托拍賣機構進行拍賣。

財產無法委托拍賣、不適于拍賣或當事人雙方同意不需要拍賣的，人民法院可以交由有關單位變賣或自行組織變賣。

47.人民法院對拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產，應當委托依法成立的資產評估機構進行價格評估。

48.被執(zhí)行人申請對人民法院查封的財產自行變賣的，人民法院可以準許，但應當監(jiān)督其按照合理價格在指定的期限內進行，并控制變賣的價款。

49.拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產成交后，必須即時錢物兩清。

委托拍賣、組織變賣被執(zhí)行人財產所發(fā)生的實際費用，從所得價款中優(yōu)先扣除。所得價款超出執(zhí)行標的數額和執(zhí)行費用的部分，應當退還被執(zhí)行人。

50.被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務，人民法院有權裁定禁止被執(zhí)行人轉讓其專利權、注冊商標專用權、著作權（財產權部分）等知識產權。上述權利有登記主管部門的，應當同時向有關部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其不得辦理財產權轉移手續(xù)，必要時可以責令被執(zhí)行人將產權或使用權證照交人民法院保存。

對前款財產權，可以采取拍賣、變賣等執(zhí)行措施。

51.對被執(zhí)行人從有關企業(yè)中應得的已到期的股息或紅利等收益，人民法院有權裁定禁止被執(zhí)行人提取和有關企業(yè)向被執(zhí)行人支付，并要求有關企業(yè)直接向申請執(zhí)行人支付。

對被執(zhí)行人預期從有關企業(yè)中應得的股息或紅利等收益，人民法院可以采取凍結措施，禁止到期后被執(zhí)行人提取和有關企業(yè)向被執(zhí)行人支付。到期后人民法院可從有關企業(yè)中提取，并出具提取收據。

52.對被執(zhí)行人在其他股份有限公司中持有的股份憑證（股票），人民法院可以扣押，并強制被執(zhí)行人按照公司法的有關規(guī)定轉讓，也可以直接采取拍賣、變賣的方式進行處分，或直接將股票抵償給債權人，用于清償被執(zhí)行人的債務。

53.對被執(zhí)行人在有限責任公司、其他法人企業(yè)中的投資權益或股權，人民法院可以采取凍結措施。

凍結投資權益或股權的，應當通知有關企業(yè)不得辦理被凍結投資權益或股權的轉移手續(xù)，不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結的投資權益或股權，被執(zhí)行人不得自行轉讓。

54.被執(zhí)行人在其獨資并辦的法人企業(yè)中擁有的投資權益被凍結后，人民法院可以直接裁定予以轉讓，以轉讓所得清償其對申請執(zhí)行人的債務。

對被執(zhí)行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權，人民法院可以依據《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定，征得全體股東過半數同意后，予以拍賣、變賣或以其他方式轉讓。不同意轉讓的股東，應當購買該轉讓的投資權益或股權，不購買的，視為同意轉讓，不影響執(zhí)行。

人民法院也可允許并監(jiān)督被執(zhí)行人自行轉讓其投資權益或股權，將轉讓所得收益用于清償對申請執(zhí)行人的債務。

55.對被執(zhí)行人在中外合資、合作經營企業(yè)中的投資權益或股權，在征得合資或合作他方的同意和對外經濟貿易主管機關的批準后，可以對凍結的投資權益或股權予以轉讓。

如果被執(zhí)行人除在中外合資、合作企業(yè)中的股權以外別無其他財產可供執(zhí)行，其他股東又不同意轉讓的，可以直接強制轉讓被執(zhí)行人的股權，但應當保護合資他方的優(yōu)先購買權。

56.有關企業(yè)收到人民法院發(fā)出的協(xié)助凍結通知后，擅自向被執(zhí)行人支付股息或紅利，或擅自為被執(zhí)行人辦理已凍結股權的轉移手續(xù)，造成已轉移的財產無法追回的，應當在所支付的股息或紅利或轉移的股權價值范圍內向申請執(zhí)行人承擔責任。

六、交付財產和完成行為的執(zhí)行

57.生效法律文書確定被執(zhí)行人交付特定標的物的，應當執(zhí)行原物。原物被隱匿或非法轉移的，人民法院有權責令其交出。原物確已變質、損壞或滅失的，應當裁定折價賠償或按標的物的價值強制執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產。

58.有關單位或公民持有法律文書指定交付的財物或票證，在接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書或通知書后，協(xié)同被執(zhí)行人轉移財物或票證的，人民法院有權責令其限期追回；逾期未追回的，應當裁定其承擔賠償責任。

59.被執(zhí)行人的財產經拍賣、變賣或裁定以物低債后，需從現占有人處交付給買受人或申請執(zhí)行人的，適用民事訴訟法第二百二十八條、第二百二十九條和本規(guī)定57條、58條的規(guī)定。

60.被執(zhí)行人拒不履行生效法律文書中指定的行為的，人民法院可以強制其履行。

對于可以替代履行的行為，可以委托有關單位或他人完成，因完成上述行為發(fā)生的費用由被執(zhí)行人承擔。

對于只能由被執(zhí)行人完成的行為，經教育，被執(zhí)行人仍拒不履行的，人民法院應當按照妨害執(zhí)行行為的有關規(guī)定處理。

七、被執(zhí)行人到期債權的執(zhí)行

61.被執(zhí)行人不能清償債務，但對本案以外的第三人享有到期債權的，人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請，向第三人發(fā)出履行到期債務的通知（以下簡稱履行通知）。履行通知必須直接送達第三人。

履行通知應當包含下列內容：

（1）第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負的債務，不得向被執(zhí)行人清償；

（2）第三人應當在收到履行通知后的十五日內向申請執(zhí)行人履行債務；

（3）第三人對履行到期債權有異議的，應當在收到履行通知后的十五日內向執(zhí)行法院提出；

（4）第三人違背上述義務的法律后果。

62.第三人對履行通知的異議一般應當以書面形式提出，口頭提出的，執(zhí)行人員應記入筆錄，并由第三人簽字或蓋章。

63.第三人在履行通知指定的期間內提出異議的，人民法院不得對第三人強制執(zhí)行，對提出的異議不進行審查。

64.第三人提出自己無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關系，不屬于本規(guī)定所指的異議。

第三人對債務部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執(zhí)行。

65.第三人在履行通知指定的期限內沒有提出異議，而又不履行的，執(zhí)行法院有權裁定對其強制執(zhí)行。此裁定同時送達第三人和被執(zhí)行人。

66.被執(zhí)行人收到人民法院履行通知后，放棄其對第三人的債權或延緩第三人履行期限的行為無效，人民法院仍可在第三人無異議又不履行的情況下予以強制執(zhí)行。

67.第三人收到人民法院要求其履行到期債務的通知后，擅自向被執(zhí)行人履行，造成已向被執(zhí)行人履行的財產不能追回的，除在已履行的財產范圍內與被執(zhí)行人承擔連帶清償責任外，可以追究其妨害執(zhí)行的責任。

68.在對第三人作出強制執(zhí)行裁定后，第三人確無財產可供執(zhí)行的，不得就第三人對他人享有的到期債權強制執(zhí)行。

69.第三人按照人民法院履行通知向申請執(zhí)行人履行了債務或已被強制執(zhí)行后，人民法院應當出具有關證明。

八、對案外人異議的處理

70.案外人對執(zhí)行的主張權利的，可以向執(zhí)行法院提出異議。

案外人異議一般應當以書面形式提出，并提供相應的證據。以書面形式提出確有困難的，可以允許以口頭形式提出。

71.對案外人提出的異議，執(zhí)行法院應當依照民事訴訟法第二百零八條的規(guī)定進行審查。

審查期間可以對財產采取查封、扣押、凍結等保全措施，但不得進行處分。正在實施的處分措施應當停止。

經審查認為案外人的異議理由不成立的，裁定駁回其異議，繼續(xù)執(zhí)行。

72.案外人提出異議的執(zhí)行標的物是法律文書指定交付的特定物，經審查認為案外人的異議成立的，報經院長批準，裁定對生效法律文書中該項內容中止執(zhí)行。

73.執(zhí)行標的物不屬生效法律文書指定交付的特定物，經審查認為案外人的異議成立的，報經院長批準，停止對該標的物的執(zhí)行。已經采取的執(zhí)行措施應當裁定立即解除或撤銷，并將該標的物交還案外人。

74.對案外人提出的異議一時難以確定是否成立，案外人已提供確實有效的擔保的，可以解除查封、扣押措施。申請執(zhí)行人提供確實有效的擔保的，可以繼續(xù)執(zhí)行。因提供擔保而解除查封扣押或繼續(xù)執(zhí)行有錯誤，給對方造成損失的，應裁定以擔保的財產予以賠償。

75.執(zhí)行上級人民法院的法律文書遇有本規(guī)定72條規(guī)定的情形的，或執(zhí)行的財產是上級人民法院裁定保全的財產時遇有本規(guī)定73條、74條規(guī)定的情形的，需報經上級人民法院批準。

九、被執(zhí)行主體的變更和追加

76.被執(zhí)行人為無法人資格的私營獨資企業(yè)，無能力履行法律文書確定的義務的，人民法院可以裁定執(zhí)行該獨資企業(yè)業(yè)主的其他財產。

77.被執(zhí)行人為個人合伙組織或合伙型聯營企業(yè)，無能力履行生效法律文書確定的義務的，人民法院可以裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯營企業(yè)的法人為被執(zhí)行人。

78.被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構不能清償債務時，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經營管理的財產仍不能清償債務的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構的財產。

若必須執(zhí)行已被承包或租賃的企業(yè)法人分支機構的財產時，對承包人或承租人投入及應得的收益應依法保護。

79.被執(zhí)行人按法定程序分立為兩個或多個具有法人資格的企業(yè)，分立后存續(xù)的企業(yè)按照分立協(xié)議確定的比例承擔債務；不符合法定程序分立的，裁定由分立后存續(xù)的企業(yè)按照其從被執(zhí)行企業(yè)分得的資產占原企業(yè)總資產的比例對申請執(zhí)行人承擔責任。

80.被執(zhí)行人無財產清償債務，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金不實或抽逃注冊資金的范圍內，對申請執(zhí)行人承擔責任。

81.被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后，上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產，致使被執(zhí)行人無遺留財產清償債務或遺留財產不足清償的，可以裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受的財產范圍內承擔責任。

82.被執(zhí)行人的開辦單位已經在注冊資金范圍內或接受財產的范圍內向其他債權人承擔了全部責任的，人民法院不得裁定開辦單位重復承擔責任。

83.依照民事訴訟法第二百一十三條、最高人民法院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第271條至第274條及本規(guī)定裁定變更或追加被執(zhí)行主體的，由執(zhí)行法院的執(zhí)行機構辦理。

十、執(zhí)行擔保和執(zhí)行和解

84.被執(zhí)行人或其擔保人以財產向人民法院提供執(zhí)行擔保的，應當依據《中華人民共和國擔保法》的有關規(guī)定，按照擔保物的種類、性質，將擔保物移交執(zhí)行法院，或依法到有關機關辦理登記手續(xù)。

85.人民法院在審理案件期間，保證人為被執(zhí)行人提供保證，人民法院據此未對被執(zhí)行人的財產采取保全措施或解除保全措施的，案件審結后如果被執(zhí)行人無財產可供執(zhí)行或其財產不足清償債務時，即使生效法律文書中未確定保證人承擔責任，人民法院有權裁定執(zhí)行保證人在保證責任范圍內的財產。

86.在執(zhí)行中，雙方當事人可以自愿達成和解協(xié)議，變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數額、履行期限和履行方式。

和解協(xié)議一般應當采取書面形式。執(zhí)行人員應將和解協(xié)議副本附卷。無書面協(xié)議的，執(zhí)行人員應將和解協(xié)議的內容記入筆錄，并由雙方當事人簽名或蓋章。

87.當事人之間達成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結案處理。

十一、多個債權人對一個債務人申請執(zhí)行和參與分配

88.多份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，各債權人對執(zhí)行標的物均無擔保物權的，按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。

多個債權人的債權種類不同的，基于所有權和擔保物權而享有的債權，優(yōu)先于金錢債權受償。有多個擔保物權的，按照各擔保物權成立的先后順序清償。

一份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，執(zhí)行的財產不足清償全部債務的，各債權人對執(zhí)行標的物均無擔保物權的，按照各債權比例受償。

89.被執(zhí)行人為企業(yè)法人，其財產不足清償全部債務的，可告知當事人依法申請被執(zhí)行人破產。

90.被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部或主要財產已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結，無其他財產可供執(zhí)行或其他財產不足清償全部債務的，在被執(zhí)行的財產被執(zhí)行完畢前，對該被執(zhí)行人已經取得金錢債權執(zhí)行依據的其他債權人可以申請對該被執(zhí)行人的財產參與分配。

91.對參與被執(zhí)行人財產的具體分配，應當由首先查封、扣押或凍結的法院主持進行。

首先查封、扣押、凍結的法院所采取的執(zhí)行措施如系為執(zhí)行財產保全裁定，具體分配應當在該院案件審理終結后進行。

92.債權人申請參與分配的，應當向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書，寫明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據。該執(zhí)行法院應將參與分配申請書轉交給主持分配的法院，并說明執(zhí)行情況。

93.對人民法院查封、扣押或凍結的財產有優(yōu)先權、擔保物權的債權人，可以申請參加參與分配程序，主張優(yōu)先受償權。

94.參與分配案件中可供執(zhí)行的財產，在對享有優(yōu)先權、擔保權的債權人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后，按照各個案件債權額的比例進行分配。

95.被執(zhí)行人的財產分配給各債權人后，被執(zhí)行人對其剩余債務應當繼續(xù)清償。債權人發(fā)現被執(zhí)行人有其他財產的，人民法院可以根據債權人的申請繼續(xù)依法執(zhí)行。

96.被執(zhí)行人為企業(yè)法人，未經清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè)，其財產不足清償全部債務的，應當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定，對各債權人的債權按比例清償。

十二、對妨害執(zhí)行行為的強制措施的適用

97.對必須到人民法院接受詢問的被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負責人，經兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到場的，人民法院可以對其進行拘傳。

98.對被拘傳人的調查詢問不得超過二十四小時，調查詢問后不得限制被拘傳人的人身自由。

99.在本轄區(qū)以外采取拘傳措施時，應當將被拘傳人拘傳到當地法院，當地法院應予以協(xié)助。

100.被執(zhí)行人或其他人有下列拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行行為之一的，人民法院可以依照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定處理：

（1）隱藏、轉移、變賣、毀損向人民法院提供執(zhí)行擔保的財產的；

（2）案外人與被執(zhí)行人惡意串通轉移被執(zhí)行人財產的；

（3）故意撕毀人民法院執(zhí)行公告、封條的；

（4）偽造、隱藏、毀滅有關被執(zhí)行人履行能力的重要證據，妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產狀況的；

（5）指使、賄買、脅迫他人對被執(zhí)行人的財產狀況和履行義務的能力問題作偽證的；

（6）妨礙人民法院依法搜查的；

（7）以暴力、威脅或其他方法妨礙或抗拒執(zhí)行的；

（8）哄鬧、沖擊執(zhí)行現場的；

（9）對人民法院執(zhí)行人員或協(xié)助執(zhí)人員進行侮辱、誹謗、誣陷、圍攻、威脅、毆打或者打擊報復的；

（10）毀損、搶奪執(zhí)行案件材料、執(zhí)行公務車輛、其他執(zhí)行器械、執(zhí)行人員服裝和執(zhí)行公務證件的。

101.在執(zhí)行過程中遇有被執(zhí)行人或其他拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行情節(jié)嚴重，需要追究刑事責任的，應將有關材料移交有關機關處理。

十三、執(zhí)行的中止、終結、結案和執(zhí)行回轉

102.有下列情形之一的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百三十四條第一款第五項的規(guī)定裁定中止執(zhí)行：

（1）人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務人的破產申請的；

（2）被執(zhí)行人確無財產可供執(zhí)行的；

（3）執(zhí)行的標的物是其他法院或仲裁機構正在審理的案件爭議標的物，需要等待該案件審理完畢確定權屬的；

（4）一方當事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方當事人申請撤銷仲裁裁決的；

（5）仲裁裁決的被申請執(zhí)行人依據民事訴訟法第二百一十七條第二款的規(guī)定向人民法院提出不予執(zhí)行請求，并提供適當擔保的。

103.按照審判監(jiān)督程序提審或再審的案件，執(zhí)行機構根據上級法院或本院作出的中止執(zhí)行裁定書中止執(zhí)行。

104.中止執(zhí)行的情形消失后，執(zhí)行法院可以根據當事人的申請或依職權恢復執(zhí)行。

恢復執(zhí)行應當書面通知當人。

105.在執(zhí)行中，被執(zhí)行人被人民法院裁定宣告破產的，執(zhí)行法院應當依照民事訴訟法第二百三十五條第六項的規(guī)定，裁定終結執(zhí)行。

106.中止執(zhí)行和終結執(zhí)行的裁定書應當寫明中止或終結執(zhí)行的理由和法律依據。執(zhí)

107.人民法院執(zhí)行生效法律文書，一般應當在立案之日起六個月內執(zhí)行結案，但中止行的期間應當扣除。確有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

108.執(zhí)行結案的方式為：

（1）生效法律文書確定的內容全部執(zhí)行完畢；

（2）裁定終結執(zhí)行；

（3）裁定不予執(zhí)行；

（4）當事人之間達成執(zhí)行和解協(xié)議并已履行完畢。

109.在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后，據以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關機關撤銷或變更的，原執(zhí)行機構應當依照民事訴訟法第二百一十四條的規(guī)定，依當事人申請或依職權，按照新的生效法律文書，作出執(zhí)行回轉的裁定，責令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產及其孳息。拒不返還的，強制執(zhí)行。

執(zhí)行回轉應重新立案，適用執(zhí)行程序的有關規(guī)定。

110.執(zhí)行回轉時，已執(zhí)行的標的物系特定物的，應當退還原物。不能退還原物的，可以折價抵償。

十四、委托執(zhí)行、協(xié)助執(zhí)行和執(zhí)行爭議的協(xié)調

111.凡需要委托執(zhí)行的案件，委托法院應在立案后一個月內辦妥委托執(zhí)行手續(xù)。超過此期限委托的，應當經對方法院同意。

112.委托法院明知被執(zhí)行人有下列情形的，應當及時依法裁定中止執(zhí)行或終結執(zhí)行，不得委托當地法院執(zhí)行：

（1）無確切住所，長期下落不明，又無財產可供執(zhí)行的；

（2）有關法院已經受理以被執(zhí)行人為債務人的破產案件或者已經宣告其破產的。

113.委托執(zhí)行一般應在同級人民法院之間進行。經對方法院同意，也可委托上一級的法院執(zhí)行。

被執(zhí)行人是軍隊企業(yè)的，可以委托其所在地的軍事法院執(zhí)行。

執(zhí)行標的物是船舶的，可以委托有關海事法院執(zhí)行。

114.委托法院應當向受委托法院出具書面委托函，并附送據以執(zhí)行的生效法律文書副本原件、立案審批表復印件及有關情況說明，包括財產保全情況、被執(zhí)行人的財產狀況、生效法律文書履行的情況，并注明委托法院地址、聯系電話、聯系人等。

115.委托執(zhí)行案件的實際支出費用，由受托法院向被執(zhí)行人收取，確有必要的，可以向申請執(zhí)行人預收。委托法院已經向申請執(zhí)行人預收費用的，應當將預收的費用轉交受托法院。

116.案件委托執(zhí)行后，未經受托法院同意，委托法院不得自行執(zhí)行。

117.受托法院接到委托后，應當及時將指定的承辦人、聯系電話、地址等告知委托法院；如發(fā)現委托執(zhí)行的手續(xù)、資料不全，應及時要求委托法院補辦。但不得據此拒絕接受委托。

118.受托法院對受托執(zhí)行的案件應當嚴格按照民事訴訟法和最高人民法院有關規(guī)定執(zhí)行，有權依法采取強制執(zhí)行措施和對妨害執(zhí)行行為的強制措施。

119.被執(zhí)行人在受托法院當地有工商登記或戶籍登記，但人員下落不明，如有可供執(zhí)行的財產，可以直接執(zhí)行其財產。

120.對執(zhí)行擔保和執(zhí)行和解的情況以及案外人對非屬法律文書指定交付的執(zhí)行標的物提出的異議，受托法院可以按照有關法律規(guī)定處理，并及時通知委托法院。

121.受托法院在執(zhí)行中，認為需要變更被執(zhí)行人的，應當將有關情況函告委托法院。由委托法院依法決定是否作出變更被執(zhí)行人的裁定。

122.受托法院認為受托執(zhí)行的案件應當中止、終結執(zhí)行的，應提供有關證據材料，函告委托法院作出裁定。受托法院提供的證據材料確實、充分的，委托法院應當及時作出中止或終結執(zhí)行的裁定。

123.受托法院認為委托執(zhí)行的法律文書有錯誤，如執(zhí)行可能造成執(zhí)行回轉困難或無法執(zhí)行回轉的，應當首先采取查封、扣押、凍結等保全措施，必要時要將保全款項劃到法院賬戶，然后函請委托法院審查。受托法院按照委托法院的審查結果繼續(xù)執(zhí)行或停止執(zhí)行。

124.人民法院在異地執(zhí)行時，當地人民法院應當積極配合，協(xié)同排除障礙，保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害。

125.兩個或兩個以上人民法院在執(zhí)行相關案件中發(fā)生爭議的，應當協(xié)商解決。協(xié)商不成的，逐級報請上級法院，直至報請共同的上級法院協(xié)調處理。

執(zhí)行爭議經高級人民法院協(xié)商不成的，由有關的高級人民法院書面報請最高人民法院協(xié)調處理。

126.執(zhí)行中發(fā)現兩地法院或人民法院與仲裁機構就同一法律關系作出不同裁判內容的法律文書的，各有關法院應當立即停止執(zhí)行，報請共同的上級法院處理。

127.上級法院協(xié)調處理有關執(zhí)行爭議案件，認為必要時，可以決定將有關款項劃到本院指定的賬戶。

128.上級法院協(xié)調下級法院之間的執(zhí)行爭議所作出的處理決定，有關法院必須執(zhí)行。

十五、執(zhí)行監(jiān)督

129.上級人民法院依法監(jiān)督下級人民法院的執(zhí)行工作。最高人民法院依法監(jiān)督地方各級人民法院和專門法院的執(zhí)行工作。

130.上級法院發(fā)現下級法院在執(zhí)行中作出的裁定、決定、通知或具體執(zhí)行行為不當或有錯誤的，應當及時指令下級法院糾正，并可以通知有關法院暫緩執(zhí)行。

下級法院收到上級法院指令后必須立即糾正。如果認為上級法院的指令有錯誤?？梢栽谑盏皆撝噶詈笪迦諆日埱笊霞壏ㄔ簭妥h。

上級法院認為請求復議的理由不成立，而下級法院仍不糾正的，上級法院可直接作出裁定或決定予以糾正，送達有關法院及當事人，并可直接向有關單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。

131.上級法院發(fā)現下級法院執(zhí)行的非訴訟生效法律文書有不予執(zhí)行事由，應當依法作出不予執(zhí)行裁定而不制作的，可以責令下級法院在指定時限內作出裁定，必要時可直接裁定不予執(zhí)行。

132.上級法院發(fā)現下級法院的執(zhí)行案件（包括受委托執(zhí)行的案件）在規(guī)定的期限內未能執(zhí)行結案的；應當作出裁定、決定、通知而不制作的，或應當依法實施具體執(zhí)行行為而不實施的，應當督促下級法院限期執(zhí)行，及時作出有關裁定等法律文書，或采取相應措施。

對下級法院長期未能執(zhí)結的案件，確有必要的，上級法院可以決定由本院執(zhí)行或與下級法院共同執(zhí)行，也可以指定本轄區(qū)其他法院執(zhí)行。

133.上級法院在監(jiān)督、指導、協(xié)調下級法院執(zhí)行案件中，發(fā)現據以執(zhí)行的生效法律文書確有錯誤的，應當書面通知下級法院暫緩執(zhí)行，并按照審判監(jiān)督程序處理。

134.上級法院在申訴案件復查期間，決定對生效法律文書暫緩執(zhí)行的，有關審判庭應當將暫緩執(zhí)行的通知抄送執(zhí)行機構。

135.上級法院通知暫緩執(zhí)行的，應同時指定暫緩執(zhí)行的期限。暫緩執(zhí)行的期限一般不得超過三個月。有特殊情況需要延長的，應報經院長批準，并及時通知下級法院。

暫緩執(zhí)行的原因消除后，應當及時通知執(zhí)行法院恢復執(zhí)行。期滿后上級法院未通知繼續(xù)暫緩執(zhí)行的，執(zhí)行法院可以恢復執(zhí)行。

136.下級法院不按照上級法院的裁定、決定或通知執(zhí)行，造成嚴重后果的，按照有關規(guī)定追究有關主管人員和直接責任人員的責任。

十六、附則

第9篇：保全復議申請書范文

一、許可執(zhí)行之訴的客觀必要性

(一)執(zhí)行力爭議的客觀存在

由于判決本身并非都能具體地明確當事人及其權利義務，更由于當事人的人格和財產狀態(tài)處于變化之中，確定生效的給付判決，即使是公正無誤，并非都具有執(zhí)行力，也并非任何時候都有執(zhí)行力，更并非“為”或“對”所有的人都具有執(zhí)行力。例如，判令債務人交付房屋，但哪一幢房屋不能明確；或者雖已明確，但房屋已被加蓋樓層，或者已被第三人占有甚至取得所有等，這時判決能否執(zhí)行，可能有所爭執(zhí)。又如，判令債務人在一定條件成就時為給付，債務人對條件是否已成就可能提出異議。再如，判決后，當事人可能已經死亡或被宣告失蹤，或者作為當事人的法人可能已經分立、合并、被撤銷、清算，或者被告可能為逃避執(zhí)行，將訴訟標的物惡意交由他人占有。這時，訴訟當事人可能已經不存在，或者需要有他人承受更符合判決的本意。這些均涉及復雜的實體權義關系，可能產生各種不可調和的爭議。實務上通常表現為兩個方面：一是執(zhí)行案件應否立案；二是執(zhí)行當事人應否變更或追加。

(二)我國解決此類爭議的現狀

關于立案審查。我國民訴法對執(zhí)行案件的受理條件，未作規(guī)定。最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》(以下簡稱民訴法意見)，也只字不提。最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》(以下簡稱執(zhí)行若干規(guī)定)雖然在第18條作了規(guī)定，但過于粗淺，未能涵蓋執(zhí)行力的所有情形，對判決上所載請求權附有條件、期限、擔?；驅Υo付等這類實體爭議性更大的情形均未作規(guī)定。更為重要的是，該條未創(chuàng)設完善的救濟程序。司法實踐中，由于此類情形較少，弊端不是太突出，但問題仍然存在。例如，有的案件一審調解結案，進入拍賣程序，被執(zhí)行人提出調解書送達不合法，于是撤銷執(zhí)行，恢復原案審理。二審法院認為原案送達雖有瑕疵但應認已送達成功，又恢復原案執(zhí)行。但此時被執(zhí)行人財產已經隱匿、轉移。又如，拆遷安置一案，開發(fā)商被判令安置一定面積的房屋，但未對房屋進行特定化。進入執(zhí)行后，執(zhí)行法院要么硬讓被拆遷人承受其指定的房屋，要么就以雙方無法達成具體協(xié)議而長期“掛案”。至于判決上所載請求權附有條件、期限、擔保或對待給付義務的，被執(zhí)行人一旦提出異議，如何處理，也亟待規(guī)范。

關于變更或追加當事人。民訴法僅在第213條規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的公民死亡的，以其遺產償還債務。作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織終止的，由其權利義務承受人履行義務。”民訴法意見對此僅作膚淺解釋。執(zhí)行若干規(guī)定雖然在第76～83條專門規(guī)定“被執(zhí)行主體的變更和追加”，羅列了無法人資格的私營獨資企業(yè)、個人合伙組織或合伙型聯營企業(yè)、企業(yè)法人的分支機構、企業(yè)分立、企業(yè)開辦單位注冊資金不實或抽逃注冊資金、上級主管部門或開辦單位無償接受財產。但這些規(guī)定看似具體，卻缺乏邏輯上的嚴密性和理論上的齊整性，有的甚至相互矛盾。更為重要的是，法律和司法解釋也未規(guī)定任何救濟程序。司法實踐中，存在如下嚴重問題：一是該追加的被執(zhí)行人不敢追加，不該追加的亂追加。二是追加申請難。申請執(zhí)行人即使提出追加申請，執(zhí)行人員可以拒不接收、不予理睬或久拖不決，甚至隱瞞不報。三是追加審查難。變更或追加當事人，往往涉及大量復雜的事實認定問題，而執(zhí)行程序并非審判程序，不能通過雙方的訴辯和相互舉證來查明事實，申請人往往只能提供一些線索，而被指追加人不主動配合，執(zhí)行法院難以判定，致使實際應當對債務負責的人得以免受執(zhí)行。四是追加審查非理性。有的是走形式，申請歸申請，沒有認真聽取申請人的意見和進行調查取證就裁定駁回。而有的則相反，理由不能成立的申請，被輕易采納而隨意追加。裁定仍由原執(zhí)行人員作出，沒有充分說理，缺乏制約機制。五是被追加人沒有反駁的機會。申請的受理與審查，均暗箱操作，被追加人往往毫不知情就收到追加裁定。六是裁定申訴難。一紙裁定后，申請人或被追加人都不能上訴或復議，只能通過不可預期的申訴，在個別領導“過問”后，才有可能啟動所謂的“復查”程序。而這種程序可以無休止，執(zhí)行裁定可以不斷被和顛覆，毫無確定力和穩(wěn)定性可言。

(三)“非訟化”弊端的檢討

我國當前解決執(zhí)行力爭議的做法存在以下弊端：一是審執(zhí)關系理不清。有些本該通過訴訟解決的重大實體爭議，執(zhí)行法院直接以裁定解決，實際上代替行使了審判職能，剝奪了當事人本應享有的接受公正審判的權利。由執(zhí)行法院行使裁定權的，也沒有遵循審執(zhí)分立的原則，仍由執(zhí)行機構和人員來進行處理執(zhí)行爭議，未能分權制約，形式主義嚴重。另一方面，對那些實體性較小的爭議，本可以在執(zhí)行程序中，由執(zhí)行法院以裁定附帶解決，但也由于法律未明確規(guī)定，個別法院不敢或不愿裁定，無法及時保護債權人的利益。二是爭議解決途徑的啟動行政化、超職權主義。執(zhí)行法院不經當事人申請，也可以依職權啟動，而當事人申請了卻未必被受理，這就導致要想啟動爭議解決程序，必須拿到領導的批示，這種批示極其類似行政治理模式下的長官命令。三是爭議解決途徑的啟動無限期。啟動程序的截止時間沒有限定，導致有些執(zhí)行行為都已經終結多年了，還可異議和撤銷。四是爭議解決途徑的非終局性。執(zhí)行裁定雖然沒有法定的上訴或復議程序，卻答應重復不斷地復查，法院重復受理，執(zhí)行裁定經常被反復顛覆，既浪費司法資源，又使執(zhí)行秩序始終處于不安定狀態(tài)。五是爭議解決程序不完善。申請書或異議書的提交、立案手續(xù)、舉證責任、言詞辯論、審理方式、是否合議、是否答應上訴等，均未予以規(guī)范，程序不透明，當事人的聽審權沒有受到保障。六是爭議解決程序無法定審限，久拖不決。再加上未能嚴格遵循執(zhí)行不停止原則，動輒就以爭議為名，法外暫緩執(zhí)行，導致久拖不執(zhí)。上述種種弊端，歸納起來，從根本上說是爭議解決方法的“非訟化”。隨著法院內部治理的規(guī)范化，這些狀況雖然在某些法院和某些個案中有所改觀，但如未能從制度上創(chuàng)設某種救濟途徑，將難以根本解決。

二、大陸法系國家和地區(qū)的立法例

(一)德日的發(fā)給執(zhí)行條款(簽證)之訴

多元制的執(zhí)行機關和執(zhí)行文制度。許可執(zhí)行之訴與執(zhí)行機關體制密切相關。德國區(qū)分執(zhí)行標的、方法或內容的不同，將強制執(zhí)行權分別交由執(zhí)行員、執(zhí)行法院、訴訟法院以及土地登記所行使，而且執(zhí)行法院只能是最基層的初級法院。從事執(zhí)行的人員基于其所受到的練習，難以勝任對判決內容的法律上的審查判定。故德國在實施執(zhí)行前，采取先由原第一審訴訟法院發(fā)給執(zhí)行條款的制度。假如需要申請變更或追加執(zhí)行當事人(即所謂“為”或“對”訴訟當事人以外之人為執(zhí)行)，或者判決上的給付內容附有條件等限制情形的，尚須由債權人提供公文書或公證證書的證實，始得發(fā)給執(zhí)行條款。日本仿照德國的制度，只是在執(zhí)行機關上采取執(zhí)行法院與執(zhí)行官二元制，在稱謂上稱為執(zhí)行“簽證”而非執(zhí)行“條款”。

發(fā)給執(zhí)行條款之訴和反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴。假如申請人應當提供公文書或公證證書予以證實而不能提出，或者雖有提出但訴訟法院認為不足以證實時，申請人得對被申請人向訴訟法院提起“發(fā)給執(zhí)行條款之訴”，采取更廣泛的證據手段來舉證。相應，被申請人也可對申請人提起“反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴”。當事人可以在首先提出程序上的抗議，在抗議被駁回后再，或者同時提出抗議和。當然，假如申請人提供了公文書或公證證書而未獲滿足，其亦可選擇向訴訟法院提出程序上的抗議。訴訟法院應當作出裁判，對該裁判結果，申請人仍不服的，可向上一級法院抗告。被申請人亦得提出此種程序上的異議和抗告。

(二)我國臺灣地區(qū)的許可執(zhí)行之訴

一元制的執(zhí)行機關。一律將強制執(zhí)行權交給執(zhí)行法院，而且執(zhí)行法院原則上是“執(zhí)行之標的物所在地或應為執(zhí)行行為地之法院”。在執(zhí)行法院內部，辦理執(zhí)行事務的雖有法官、書記官和執(zhí)達員，但主體仍是法官，無論何種程序，均由法官決定，然后由法官自行為之或命書記官督同執(zhí)達員辦理。這種一元制的執(zhí)行機關體制，對執(zhí)行力爭議解決機制的設計，產生深刻的影響。臺灣地區(qū)沒有執(zhí)行文制度，執(zhí)行依據是否有執(zhí)行力是由執(zhí)行法院在接收執(zhí)行申請時并為審查。

許可執(zhí)行之訴。雖然沒有執(zhí)行文制度，但執(zhí)行力的爭議同樣存在。對于判決上所記載請求權受有限制，或者“為”或“對”訴訟當事人以外之人申請執(zhí)行的，涉及實體權義關系，仍應通過某種救濟途徑解決。依臺強執(zhí)第14-1條，“債務人對于債權人依第四條之二規(guī)定聲請強制執(zhí)行，如主張非判決效力所及者，得于強制執(zhí)行程序終結前，向執(zhí)行法院對債權人提起異議之訴。債權人依第四條之二規(guī)定聲請強制執(zhí)行經執(zhí)行法院裁定駁回者，得于裁定送達后十日之不變期間內，向執(zhí)行法院對債務人提起許可執(zhí)行之訴。”這里的“許可執(zhí)行之訴”和“異議之訴”，類似于德國的“發(fā)給執(zhí)行條款之訴”和“反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴”。當然，依同法第12條，執(zhí)行當事人也得提出程序上的異議和抗告。有所不同的，一是由執(zhí)行法院專屬管轄，而非訴訟法院。二是有10日的期間的限制。

(三)“訴訟化”機制的借鑒

訴訟程序救濟。執(zhí)行程序，被認為是實現債權人既定債權的程序。債權已經確定生效法律文書所固定，國家有義務應債權人的申請，予以積極實現。但確定生效的判決，卻仍然可能引起有關執(zhí)行力的實體爭議，德日和我國臺灣地區(qū)均為當事人各方創(chuàng)設了訴訟救濟程序。不僅考慮便于債權人實現債權，也兼顧債務人及其他利害關系人的合法權益，避免使其遭受不當的執(zhí)行。

審執(zhí)分立。德國嚴格區(qū)分審判程序與執(zhí)行程序。執(zhí)行機關的審查被限定在對被提交的文書和明顯的外在情狀上，不得對判決的正確性提出疑問。變更或追加執(zhí)行當事人，判決附有條件等限制情形是否已消除，均由訴訟法院在“執(zhí)行條款發(fā)給程序”中被確認，并通過該執(zhí)行條款向執(zhí)行機關提供證實。審執(zhí)分立還體現在執(zhí)行員與執(zhí)行法院的分離，執(zhí)行員往往負責具體事務，而執(zhí)行中法律性強的事項以及爭議的裁定則屬法院的專權。審執(zhí)分立原則的嚴格貫徹，為德國有效率的執(zhí)行作出了持久的貢獻。日本幾乎完全承襲了審執(zhí)分立原則。臺灣地區(qū)也認為審執(zhí)分立是基本原則，但由于其執(zhí)行機關是一元制，而且執(zhí)行事務也是由法官辦理，故有所變通。

區(qū)分程序救濟與實體救濟。執(zhí)行程序中產生的爭議，大量是對程序、方法或行為等本身是否違法的爭議，即所謂“程序爭議”，不會或較少牽涉實體權義關系。從執(zhí)行效率出發(fā)，對這些爭議，均要求當事人提出程序上的申請或申明異議，交由法院及其上級法院，采取裁定和抗告的簡便程序，予以迅速解決。因此，德日和我國臺灣地區(qū)均控制答應提起許可之訴的事由。另一方面，應當通過訴訟的事項，一般也不答應以執(zhí)行裁定代替解決。

三、我國許可執(zhí)行之訴的構想

(一)我國許可執(zhí)行之訴的內涵

我國許可執(zhí)行之訴應指申請人申請執(zhí)行，因執(zhí)行依據的執(zhí)行力是否受有限制或者是否擴張及于訴訟當事人以外之人有所爭議，經法院裁定不予受理或駁回申請后，申請人得對被申請人，請求許可申請的民事訴訟（當然，假如申請人的申請被法院受理，被申請人提出異議未被法院采納的，被申請人亦得提起“許可執(zhí)行異議之訴”）。

本訴的特征：(1)應是執(zhí)行程序中的訴訟，原則上限于執(zhí)行程序開始后、終結前提起。反之，假如債務人在被申請執(zhí)行前，為防止將來的執(zhí)行，預先提起有關訴訟，依普通民事訴訟法雖可受理，但在性質上則不屬本訴。(2)應是有關執(zhí)行力爭議的訴訟，爭議事由是執(zhí)行依據的執(zhí)行力是否存在、是否受有限制或者是否擴張于申請人或被申請人。(3)應解決實體性問題的爭議。當事人假如僅對執(zhí)行程序、執(zhí)行行為或執(zhí)行方法有所爭執(zhí)，應當針對執(zhí)行機關，運用程序上的救濟方法，提出申請或異議。(4)目的是許可或排除本案執(zhí)行。申請人的申請被裁定不予受理或駁回后，執(zhí)行程序即不得開始，申請人取得勝訴判決后，執(zhí)行法院必須據此受理執(zhí)行申請。反之，不影響繼續(xù)或停止執(zhí)行，與執(zhí)行程序無法律上關聯的爭議，可通過普通訴訟解決，即使在時間上是發(fā)生于執(zhí)行進行中，甚至事實上影響執(zhí)行的效果，亦不屬本訴。

本訴的類型包括執(zhí)行力限制之訴和擴張之訴。執(zhí)行力爭議，理論上包括執(zhí)行力要件、執(zhí)行力限制和執(zhí)行力擴張三種類型的爭議。所謂執(zhí)行力要件的爭議，是指當事人對執(zhí)行依據本身是否具備形式上和實質上的一般要件，如是否確定生效、是否有給付內容、給付內容是否可能、給付內容是否合法、給付內容是否具體確定、給付性質是否適于執(zhí)行等事項有所爭議。筆者認為，執(zhí)行力要件的爭議，由于未涉實體權義關系，為效率起見，宜交由執(zhí)行人員直接裁定，并可答應抗告。所謂執(zhí)行力限制之訴，簡言之，是指執(zhí)行依據附有條件、期限或須債權人提供擔?；蛴袑Υo付等涉及實體權義關系的限制情形時，當事人對這些限制情形是否具備有所爭議，爭議在執(zhí)行程序中難以解決的，應當答應當事人訴請法院判定執(zhí)行力是否受有限制或者是否已不受限制，從而決定是否許可或排除執(zhí)行。所謂執(zhí)行力擴張之訴，簡言之，是指當事人一方申請變更或追加執(zhí)行當事人時，另一方有所爭議，爭議在執(zhí)行程序中難以解決的，應當答應當事人訴請法院判定執(zhí)行力是否擴張，從而決定是否變更或追加執(zhí)行當事人。執(zhí)行力爭議的各種情形，涉及眾多法律問題，相當復雜，筆者將另文詳述。

(二)我國許可執(zhí)行之訴與其他訴訟的辨析

1.再審之訴。實踐中，債務人往往通過申訴阻止執(zhí)行。債務人經再審勝定，執(zhí)行未終結的，當然停止并撤銷。但“許可執(zhí)行異議之訴”不是對本案判決主張撤銷或廢棄，相反，它是在承認判決之確定力的基礎上，僅對其執(zhí)行力提出相反主張。故有些判決，雖不具備再審條件，卻得提起本訴。2.債務人請求權異議之訴。是指執(zhí)行依據成立后，如有消滅或妨礙債權人請求權的事由發(fā)生，債務人得于執(zhí)行程序終結前，對債權人提起異議之訴，以排除執(zhí)行(參見臺強執(zhí)第14條)。所謂“消滅或妨礙債權人請求權”的事由，實務上指債權已經清償、提存、抵銷、免除、混同、解除條件成就或期限屆滿、和解、撤銷權或解除權行使、消滅時效完成、免除債務新法實施、債權讓與或債務承擔等情形。但“許可執(zhí)行異議之訴”并非針對判決上所載之請求權，而是針對判決的執(zhí)行力。例如，申請執(zhí)行期限、請求權附解除條件、請求權附終期等情形時，債務人得提出“請求權異議”，此時就不屬執(zhí)行力的爭議。

3.第三人標的物異議之訴。是指第三人就執(zhí)行標的物有足以排除執(zhí)行的權利的，得于執(zhí)行程序終結前，對債權人提起異議之訴，以排除對特定標的物的執(zhí)行(參見臺強執(zhí)第15條)。所謂“足以排除執(zhí)行的權利”，實務上主要指所有權、擔保物權、共有權、附條件買賣取回取、信托財產權、用益物權等。但“許可執(zhí)行異議之訴”并非針對特定的標的物，而是針對判決的執(zhí)行力。例如，第三人特定繼受訴訟標的或為債務人占有訴訟標的物時，可能產生執(zhí)行力擴張，第三人提起“許可執(zhí)行異議之訴”的，此時要區(qū)別于“標的物異議之訴”。

4.執(zhí)行程序中新生請求權的訴訟。例如，執(zhí)行擔保關系中，擔保人未履行義務的，債權人得另行。又如，執(zhí)行和解關系中，雙方均可以依據民法上的和解之債另行。再有，執(zhí)行程序中產生的返還不當得利或損害賠償請求權爭議，如可替代履行行為的履行費用、交付執(zhí)行轉化為賠償執(zhí)行、妨害執(zhí)行執(zhí)行造成損害的賠償、拒不協(xié)助執(zhí)行而依法承擔賠償責任以及執(zhí)行中產生的其他費用(金額)的確定并返還等，都屬另案實體問題，不足許可或排除本案的執(zhí)行。但注重，這些爭議，法律往往規(guī)定得由執(zhí)行法院直接裁定或決定后，在本案中對有關第三人一并執(zhí)行，故實務上極易與本訴相混淆。

5.代位權、撤銷權之訴。二者都會涉及到第三人。假如債權人勝訴，也將可能使第三人受到執(zhí)行。就其所要達到的最終效果而言，與許可之訴類似。但二者均非針對原判決的爭議，而是為保全債權而另行提起的訴訟。實務上經常將本應另行提起代位權、撤銷權之訴的情形，誤當執(zhí)行力擴張直接處理。

6.侵害債權之訴?，F代侵權行為法有侵害債權的理論。我國部門法已有所體現。例如，我國公司法、企業(yè)破產法規(guī)定，公司清算組成員，資產評估、驗資或者驗證機構以及破產治理人在一定條件下應對債權人承擔賠償責任。當侵害債權之債與本案之債競合時，表象上也體現為在一定條件下，得對侵害債權的第三人為執(zhí)行，本案債權得相應扣減，故實務中經常將其誤當執(zhí)行力擴張直接處理。