關于電子合同的案例精選(九篇)

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第1篇：關于電子合同的案例范文

英格索蘭（中國）投資有限公司 Lucy Dai

克里斯汀迪奧商業(yè)（上海）有限公司 中國區(qū)人力資源業(yè)務經理 張芳芳

瓦克化學（中國）投資有限公司 招聘經理 Chris Chen

上海外高橋造船有限公司 孫梅梅

紅星美凱龍家居集團股份有限公司 總部人力資源中心項目經理 段正君

點評專家

勞達集團首席顧問 魏浩征

伴隨《勞動合同法（修訂）》（以下簡稱“新法”）的公布，本次修訂中的亮點之一是對企業(yè)勞務派遣用工管理的規(guī)范與約束。當下使用的勞務派遣用工模式是否可行？當下遇到的一些具體問題又該如何處理？

案例一：

2011年8月，徐某通過招聘網站應聘1號店貨品配送員，通過面試后與1號店簽訂合同，并支付了一定數(shù)額的押金。

2011年8月30日至2012年12月14日期間，在1號店的要求下，徐某先后分別同兩家勞務派遣公司簽訂勞務派遣合同，分別為：深圳市人力資源服務有限公司、眾大亞洲人才資源開發(fā)（上海）有限公司。為了生存，徐某接受了全部要求和安排，卻沒想到仍在2012年12月被無故解雇。

據(jù)徐某介紹，1號店采用每月4天休息制，每天上班8-10小時，每天配快遞800-1000件，方可拿到基本工資。自入職以來一直沒有休過年假，國家法定節(jié)假日仍被要求加班，卻沒有相應的加班費。且1號店在深圳的配送員工全部采用勞務派遣的方式用工，派遣單位同樣是上述兩家勞務派遣公司。

2012年12月25日，徐某向深圳寶安區(qū)勞動監(jiān)察大隊進行了投訴，要求依法查處被投訴人違法使用派遣工、收取押金、未足額為投訴人繳納社保、違法解雇投訴人、未足額支付投訴人加班費及安排投訴人超時加班等違法行為。2013年1月4日，徐某向羅湖區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。

話題一：用工單位如何應對員工訴求

Lucy Dai：我認為本案中該公司在操作上存在一些問題。首先，向員工收取押金的行為不合理，也不合法，如果員工要求返還，公司需要返還相應的費用；其次，根據(jù)員工的描述，公司不僅沒有安排年休假，還不曾支付加班工資，這種行為必然也是違法的，存在法律風險；最后，公司解除該員工勞動合同理由不明，如果解除的理由不充分，也很有可能導致違法解除。

孫梅梅：本案中涉及的是勞務派遣員工，現(xiàn)在“新法”已經頒布，對勞務派遣的適用要求愈加嚴格，特別是對派遣“三性”的規(guī)定。對“臨時性”、“替代性”的界定并沒有分歧，現(xiàn)在可供操作的也就只有“輔”這個層面了。我們公司現(xiàn)在有這樣一個問題，目前在各個崗位上都有派遣員工，有些崗位并不符合勞務派遣的“三性”要求，但是公司是國有企業(yè)，沒有那么多人員編制，對于被派遣的這些人員，公司要怎么處理？

魏浩征：就這個案例本身，值得我們思考的主要有以下三點：

首先，在本案例中，該公司明顯存在違法操作：比如向員工收取押金、沒有及時安排員工享受年休假、沒有支付加班工資等，在這幾項的操作上，公司處于被動地位，員工訴求中涉及上述模塊的請求，是會被仲裁委支持的。若通過計件制來避免加班費問題，也存在一定的風險。但如果采用計件工時，與員工約定計件單價的同時，約定勞動定額的，在定額內，自然就不存在加班一說。此外，在解除理由上，該公司并沒有出具充分的解除依據(jù)，可能存在解除理由不充分的違法解除風險。所以建議用人單位在實際操作過程中，一定要注意操作的合法性與合規(guī)性，避免違法風險成本的發(fā)生。

其次，關于該員工的前面兩個訴求，涉及勞動關系的問題，該公司也存在敗訴的可能性。如果勞務派遣中的“輔”是以比例來進行衡量、界定的，那么該公司就有法律風險。因為本事件中提到的1號店深圳的用工是100%的派遣，而目前廣東省實施的派遣比例是30%，所以存在被罰款的風險。但是有一點需要提出，就是這里提到的用工比例，在實際操作中，舉證并不是一件容易的事。

最后，對于使用的勞務派遣工超過規(guī)定比例的，是否會直接導致勞務派遣公司與員工之間的合同直接無效，從而導致勞務派遣員工與用工單位之間形成直接用工關系呢？我想這是大家比較關注的。之前孫梅梅女士提出的疑惑也是針對于此。假設，超過比例，勞務派遣公司與勞務派遣人員之間的合同無效，這就導致員工與用工單位形成直接勞動關系。但是，這對于國企等用工單位，因為受到人員編制的限制，在落實上是不現(xiàn)實的。就目前來看，對那些使用勞務派遣工超過一定比例的用工單位，采取的罰則為罰款。至于其他的罰則，尚待相關法規(guī)出臺后方可知曉。

案例二：

2010年3月，李某與一勞務派遣公司建立勞動關系，勞動合同期限為2010年3月16日至2012年3月15日止。當月，李某被派遣至某餐飲公司工作。勞動合同期滿前，李某懷孕，故勞動合同自動從2012年3月16日依法順延到2012年12月26日。因協(xié)議約定，派遣期限與勞動合同期限保持一致，故合同期限順延期間，李某繼續(xù)為某餐飲公司員工。2012年12月26日，勞動合同順延情形消失，勞動合同到期終止。

基于先前曾與用工單位溝通過變更為直接用工事宜，李某清楚自己與用工單位的正式員工在待遇上存在很大差異。此外，李某還發(fā)現(xiàn)，用工單位并沒有為自己繳納住房公積金。在合同終止的同時，李某向用工單位提出為自己補繳住房公積金，并基于自己懷孕生小孩的事實，提出獨生子女費的要求。對于李某的要求，用工單位未予采納。雙方遂發(fā)生糾紛。

話題二：如何理解“同工同酬”

Lucy Dai：本案中涉及的爭議焦點是住房公積金的繳納以及獨生子女費的發(fā)放，我認為，這些都是屬

于法定的，公司需要繳納和支付。

張芳芳：關于獨生子女費發(fā)放的問題，我有這樣一個想法：如果公司在調薪的時候，向員工說明，本次調薪中已經包含獨生子女費的，這樣操作是否可以避免獨生子女費的單獨發(fā)放？

Chris Chen：這里涉及的是一個同工同酬的問題。有這樣一個情況，不知道是否違反了同工同酬的規(guī)定？比如有兩名員工，具體的工作內容完全一致，唯一的區(qū)別是工作地點，但是這兩個人的工資不一樣。

魏浩征：就本事件來說，員工要求公積金的繳納以及獨生子女費，都是法定的，所以在這兩點上，大家的意見都比較一致，認為企業(yè)應當承擔相關費用。

我認為比較有爭議的是勞動報酬明顯低于正式員工這一點，此時涉及勞務派遣員工與用工單位正式員工之間的同工同酬問題。關于“同工同酬”，具體怎么界定，存在一定的分歧?！巴ぁ?，一般指相同的工作崗位，相同的工作內容，相同的工作能力，相同的工作績效表現(xiàn)。就《勞動合同法（修訂）》來看，新增了用工單位制度適用上的一個平等適用性；“同酬”，相同的勞動報酬，即工資，大家并沒有異議，分歧主要集中在福利上。我們認為，“同酬”針對的是勞動報酬，并不包括福利。原因有二：1.從《勞動合同法（修訂）》的過程來看，在一稿草案中，同酬是明確規(guī)定包含勞動報酬和福利分配的，但在公布的終稿上，并沒有限定福利；2.從實際操作落實上來看，要保證福利分配上的一致，可能性幾乎為零，特別是像國有企業(yè)等一些用人單位，其在編正式員工享受的包括補充公積金在內福利待遇是很高的，如果實現(xiàn)正式工與派遣員工福利分配上的一致，所需的費用必將遠遠超過其能承擔的范圍。

鑒于目前就“同工同酬”的界定，仍存在較大分歧的現(xiàn)狀，建議用人單位在實際操作中，凡是涉及勞動報酬的，保證其只與工作內容、工作過程、工作結果掛鉤，避免與身份等條件掛鉤，預防相關勞動爭議的發(fā)生。

案例三：

袁某是一名軟件設計師。2011年4月16日，袁某與上海某勞務派遣公司簽訂了勞動合同，派遣袁某至某軟件公司上海代表處工作，合同為期兩年，至2013年4月15日止。

雙方簽訂的勞動合同約定：勞務派遣公司與該軟件公司協(xié)議終止時，或該軟件公司解除與袁某的用工關系時，袁某與勞務派遣公司的勞動合同也隨即終止。并且最終商定袁某的工資由袁某與該軟件公司協(xié)商確定，每月工資以該公司實際支付的社會保險基數(shù)為準計算，為人民幣6000元。

2012年8月13日，該軟件公司向袁某發(fā)出書面解除用工通知書，理由是：袁某把代表處電子郵箱內的電子郵件發(fā)送至其私人的電子郵箱，嚴重違反用工單位的規(guī)章制度，故解除。

次日，勞務派遣公司收到用工單位書面通知，稱袁某嚴重違反用工單位規(guī)章制度，將其退回勞務派遣單位。勞務派遣公司在收到該通知后，當天就解除了與袁某之間的勞動合同。理由是，根據(jù)先前勞務派遣公司與袁某的勞動合同中約定的解除條款，故解除。

袁某承認把代表處電子郵箱內的電子郵件發(fā)送至其私人的電子郵箱，但強調代表處沒有任何規(guī)定禁止此行為，更沒有嚴重違反用工單位規(guī)章制度之說。

在協(xié)商無果的前提下，袁某向勞務派遣公司所在地勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求恢復與勞務派遣公司的勞動關系，并要求勞務派遣單位按照6000元/月的標準支付自解除至勞動關系恢復期間的工資。

話題三：公司如何應對類似情形

Chris Chen：在本案件中，勞務派遣公司與員工簽訂的勞動合同中，就合同終止進行了相應約定，我對該條款的合法性與合理性存疑。

Lucy Dai：用工單位解除該員工的理由是“袁某把軟件公司電子郵箱內的電子郵件發(fā)送至其私人的電子郵箱，嚴重違反用工單位的規(guī)章制度”，但是袁某表示用工單位并沒有禁止此類行為的規(guī)定。因此用工單位解除理由的充分性、合法性欠妥。

Chris Chen：假設用工單位的規(guī)章制度上有對此類行為的明確規(guī)定，那么如果員工發(fā)送的郵件并沒有涉及商業(yè)秘密的，僅僅就郵件發(fā)送這個行為規(guī)定為嚴重違紀，我認為，處罰上過重，規(guī)章制度內容的合理性上存在一定的風險。

段正君：對于使用勞務派遣員工，如果用工單位與勞務派遣公司直接在派遣協(xié)議上約定，派遣人員被退回的，由派遣公司自行安置。這樣的約定，有效性上是否存疑？

魏浩征：就本事件涉及的幾個問題以及剛剛幾位嘉賓的發(fā)言，我認為值得我們引以為鑒的主要集中在以下幾個方面：

第一，勞務派遣公司與員工在勞動合同中約定終止條件的條款無效。在2008年以后，終止的情形都是法定的，勞資雙方無權就終止條件進行約定。

第二，關于嚴重違紀的判斷，并不局限于是否發(fā)生嚴重危害結果這一標準。凡是危害后果大或者主觀惡意明顯的，都可以約定為嚴重違紀。當然企業(yè)要適用嚴重違紀應確保這樣一個前提：有一個適用于員工的規(guī)章制度，即規(guī)章制度要經過民主流程與公示流程，同時制度上要有嚴重違紀相關情形的明確規(guī)定。

第2篇：關于電子合同的案例范文

在消費領域具，預付卡作為一種預收款的支付工，給消費者和商家?guī)肀憷耐瑫r，也產生許多副作用，比如消費者個人信息的泄露、商家挪用預付費產生的破產風險、服務質量的下降以及預付卡消費合同的不公平等問題紛紛出現(xiàn)。盡管，對于預付卡的基礎法律研究已經具有了初步成果，但是仍然還停留在基礎階段。關于預付卡的有效法律管理文件還不夠健全，法律規(guī)制有待完善；理論研究的法律建議不夠具體明確，缺乏操作性。在結合最新國內法律法規(guī)的出臺和國外相關法律規(guī)制的經驗，對我國預付卡的使用管理和糾紛解決都將是未來一段時間的研究重點。

關鍵詞：預付卡；基礎法律關系；缺陷及完善；法律保障； 操作性

一、當前對于預付卡消費糾紛的研究現(xiàn)狀

（一）國內研究

《消費者權益保護法》即將修改，現(xiàn)處于討論階段，其中增加了一條關于“預收款”的規(guī)定，對于預付卡要怎樣管理，還要看消費者保護法修改的具體結果。2012年09月21日中華人民共和國商務部2012年第9號令：《單用途商業(yè)預付卡管理辦法（試行）》已經2012年8月24日商務部第68次部務會議審議通過，現(xiàn)予公布，自2012年11月1日起施行。這是在預付費消費卡領域出臺的第一部正式的部門規(guī)章，也是此領域第一部有法律約束力的法規(guī)。可以說，這部規(guī)章是眾多專家學者和相關實務部門近幾年來的理論研究和執(zhí)法司法經驗總結凝聚的成果。

近幾年在理論界對于商業(yè)領域預付費消費卡的研究有不斷升溫的趨勢。一方面，隨著商品經濟發(fā)展、商業(yè)機構融資需求不斷擴大以及消費者對于此類預付卡缺乏清醒的認識，導致社會上預付卡消費者投訴不斷激增；另一方面，由于此種消費模式發(fā)展迅速，問題出現(xiàn)突然，國家在2012年九月份之前還沒有出臺任何一部有強制約束力的法律法規(guī)來規(guī)范這一領域。因此，一時之間，對于預付卡的理論研究不斷涌現(xiàn)，工商、商務和消費者保護協(xié)會等實務部門也不斷進行探索，致使在預付卡研究領域出現(xiàn)許多階段性的成果。

1. 基礎法律分析

自從預付卡消費模式進入中國，糾紛投訴不斷，隨之而起的是對預付消費的各種學術理論研究。在過去前人研究的基礎上，對于預付卡消費的基礎法律分析已經基本明晰。這些研究主要集中在預付費消費的定義、特征、種類，預付費消費的起源、發(fā)展及起到的作用以及預付費消費中出現(xiàn)的主要不規(guī)范現(xiàn)象及原因。

首先，預付卡的定義、特征和類型的研究。雖然學術界各位學者對預付卡概念的表述不盡相同，但是關于其內涵爭議不大，基本具有統(tǒng)一意見。上海社會科學院法學研究所的劉迎霜認為“商業(yè)預付卡是指商業(yè)企業(yè)或發(fā)卡機構發(fā)行的在一定范圍內流通的具有一定面額的可代替人民幣的卡或券、票，具有有限的流通領域和一定的信用索取權特征?！?中國人民銀行、監(jiān)察部、財政部、商務部、國家稅務總局、國家工商行政管理總局和國家預防腐敗局聯(lián)合的《關于規(guī)范商業(yè)預付卡管理意見》中指出“商業(yè)預付卡以預付和非金融主體發(fā)行為典型特征”，并把預付卡分為兩類：“一類是由專營發(fā)卡機構發(fā)行的，可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預付卡；另一類是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務的單用途預付卡。” 銀聯(lián)數(shù)據(jù)服務有限公司李曉玲在其《關于預付卡市場發(fā)展的一些思考》中提出“預付卡是指客戶先付款、后使用的一種卡產品。與現(xiàn)金相比，預付卡攜帶方便，如果有密碼，預付卡還會更安全”。還分析預付卡特征：與銀行卡相比，它不與持卡人的銀行賬戶直接關聯(lián)，一般匿名購買，日常使用非常方便，還常常能獲得發(fā)行機構提供的各類優(yōu)惠。她在本文中繼續(xù)指出，預付卡主要分封閉式預付卡和開放式預付卡。封閉式預付卡是指僅能在單個商戶或者通過特定網絡連接的多個商戶內使用的預付卡，是一種行業(yè)儲值卡。開放式預付卡則是指能在銀行卡組織的受理網絡上使用的預付卡。

其次，預付費消費的起源、發(fā)展及起到的作用。中國政法大學李軍素在其論文中提到“在我國大陸，90年代中期以后，隨著我國市場經濟的不斷發(fā)展與繁榮，與外資外商合作密切，預付卡也被引入我國，以增強外資外商的競爭力。面對日益激烈的市場競爭和利益驅動，內地經營者也紛紛效仿，從而使預付卡市場規(guī)模不斷擴大且增長迅速。預付費消費當前幾乎遍及我國各個消費領域。”而預付費消費的發(fā)展上，電子和信息技術創(chuàng)新為預付費消費提供了完善的技術條件；預付費消費也是經營者激烈競爭的產物。而且預付費消費為消費者和經營者都帶來了利益。對于消費者，首先在預付費消費中獲得的是便利。其次，在經營者正規(guī)經營的前提下，消費者可以通過辦預付卡或能獲得一定的折扣和優(yōu)惠。對于經營者，首先可以通過預付卡的優(yōu)惠活動，吸引更多消費者。其次，經營者可通過此舉快速融資。再次，預付費消費可以建立更高的客戶忠誠度。

最后，預付費消費中出現(xiàn)的主要問題及原因。天津市工商局預付消費卡課題組在《關于規(guī)范預付卡消費市場的思考》一文中指出六個問題：服務信譽難保證、合同不公難問責、處處設限難兌現(xiàn)、產品質量難保障、商家變臉難追償和發(fā)生糾紛難解決。此外還分析了原因：經營管理不規(guī)范，行業(yè)整體誠信水平不高；法律法規(guī)不健全，市場處于無序狀態(tài)；行政監(jiān)管乏力，維權處于被動地位；行業(yè)管理職能弱化，自律體系不健全。天津商業(yè)大學李江華把預付式會員卡消費的現(xiàn)存問題分為三類：預付式會員卡消費的合同條款問題；預付式會員卡消費的隱私權問題；預付式會員卡消費的商家欺詐問題。蘭州大學郭梁凱認為原因在于：立法方面，缺乏針對性的法律法規(guī)；監(jiān)管方面，行政部門乏力；市場經濟方面，雙方信息不對稱，信用機制缺失；消費者方面，自我保護意識較差。

2. 法律規(guī)制探索

相對于在此領域中基礎法律關系研究的逐漸明晰與統(tǒng)一，而在對預付卡法律糾紛的預防與規(guī)制建議則出現(xiàn)相互爭鳴的局面。在現(xiàn)有關于預付卡相關法律問題的研究中，有的學者從關于預付卡相關的法律服務制度入手，著重研究了我國目前預付卡相關法律服務制度的不足與缺陷，提出的一定的立法建議。比如中國政法大學韓軍素在其碩士論文《淺論我國預付費消費的法律規(guī)制》中就提出制定一部《預付費消費管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”）作為《消費者權益保護法》的補充來專門規(guī)制預付費消費。暨南大學的王育民在他的論文《電子預付卡發(fā)行主體的法律風險防范》中則以電子預付卡為切入點，重點研究了電子預付卡的優(yōu)勢與不足，提出建立了市場準入制度、發(fā)行總額控制制度、擔保措施、合同備案制度和監(jiān)管措施五種措施來防范發(fā)行主體的法律風險。蘭州大學的郭梁凱在他的《預付費消費權益保護的案例分析》中則以典型案例為研究點，分析了預付卡消費這種新型的消費模式，分析其優(yōu)缺點，并提出了一些降低預付卡消費法律風險的措施。另外，吉林大學的鄭興旺在他的碩士論文《預付費服務合同問題研究》中則從預付卡合同入手，對預付卡合同的性質進行了研究，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行預付費合同存在格式條款缺乏公平（霸王條款），個人隱私難以得到保護，辦卡后轉讓困難等問題，并對這幾問題出現(xiàn)原因進行分析，對這幾個問題的解決提出了一些建議?？傮w上來說，現(xiàn)有關于預付卡相關法律問題的研究主要集中在預付卡及相關合同性質特點，以及對其有規(guī)范作用的法律法規(guī)的缺陷及完善方面。

（二）國外研究

預付卡是美國支付工具中最新出現(xiàn)的一種。

目前美國關于預付卡并無專門法律或法規(guī)，而是通過多部相關聯(lián)邦法律或州法律從多方面共同施加影響來進行規(guī)制的，而且由于立法的模糊性，某些法律對于預付卡是否適用仍存在爭議。在聯(lián)邦層級，涉及《聯(lián)邦存款保險法》（ The Federal Deposit Insurance Act） 、《1978 年電子資金劃撥法》（ Electronic Fund Transfer Act） 及其施行法E 規(guī)則（ Regulation E） 以及《2009 年信用卡業(yè)務相關責任和信息披露法案》（ Credit Card Accountability Responsibility and Disclosure Act of 2009） 。于2010年2月22日生效的《2009 年信用卡業(yè)務相關責任和信息披露法案》（簡稱《信用卡法案》）旨在對信用卡經營機構的行為予以進一步規(guī)范，涉及與禮品卡相關的消費者保護問題。

美國對于預付卡的規(guī)制主要包括以下內容： 采取分散監(jiān)管的方式，美國對商業(yè)預付卡進行監(jiān)管的機構主要是聯(lián)邦存款保險公司、聯(lián)邦貿易委員會、聯(lián)邦儲備管理委員會、財政部等。在發(fā)行主體方面，由于更為關注金融體系運行安全，僅就經許可的非銀行機構及其分店、點、經銷點的關系作出規(guī)定，以防止發(fā)卡人濫用預付款，保證其還款能力； 在資金使用方面，嚴格限制非銀行機構收到的消費預付款的用途； 在消費者保護方面，規(guī)定了預付卡的使用期限和信息披露制度。

馬克·弗雷特在2008年10最后修訂的文章《預付卡市場與監(jiān)管》（Federal Reserve Bank of Philadelphia Payment Cards Center Discussion Paper No. 04-01）一文中引用美國運通公司電子儲蓄價值卡業(yè)務的首席顧問里納森女士的觀點，認為美國預付卡領域的法律還非常不完善，目前還不清楚適用于其他金融產品的聯(lián)邦和州法是否和怎樣適用于各種不同形式的預付卡。里納森女士認為采取統(tǒng)一的使用與各種類型的預付卡是不當?shù)摹?/p>

莎拉·休斯在2009年發(fā)表的文章《聯(lián)邦工資、禮品、預付卡發(fā)展：聯(lián)邦存款保險公司存款保險適格和2009年信用卡法案》（The Business Lawyer， Vol. 65， p. 261， November 2009）一文中認為2008年11月對聯(lián)邦存款保險公司存款保險工資卡的適格性范圍基本指導的修訂和2009年頒布的信用卡法案是預付卡領域的最新的主要發(fā)展。并指出2009年《信用卡法案》是聯(lián)邦政府第一次試圖規(guī)范禮品卡。它取代了州法，建立了區(qū)別各異的州法之上的聯(lián)邦標準，此外，此法案授予聯(lián)邦儲備系統(tǒng)管理委員會對禮品卡、通用預付卡、電子禮券進行規(guī)范管理，還授權財政部制定全面的規(guī)章對儲蓄價值卡的發(fā)行、銷售、回贖和國際運輸進行管理。

總之，預付卡在美國作為一種新型的交易工具，對其的法律監(jiān)管還在隨著預付卡本身的發(fā)展而在不斷完善之中。但相比較我國預付卡領域法律監(jiān)管的幾近空白相比，美國的經驗可以為我們提供很多的借鑒。

二、存在問題

1. 現(xiàn)有法律法規(guī)不夠全面細致；法規(guī)效果有待檢驗

首先，去年九月份商務部出臺的《單用途商業(yè)預付卡管理辦法（試行）》主要還是主要針對集團企業(yè)、品牌商、規(guī)模企業(yè)的辦卡用卡的制度規(guī)制，而針對中小企業(yè)、個體工商戶甚至小業(yè)主等這些跟普通消費者經常打交道的行業(yè)領域卻沒有提供充分的法律保障。上述部門規(guī)章能否以及如何適應于這些普通商家，有待探討。如何在這些領域提出一套規(guī)范消費預付卡的管理措施也是當前亟待解決的問題。

其次，《單用途商業(yè)預付卡管理辦法（試行）》頒布不到一年，正式實施才幾個月。其中規(guī)范公司企業(yè)商家的各種制度，如資金存管制度、登記備案制度、單用途卡購卡章程協(xié)議以及企業(yè)對單用途卡的日常管理制度，其實施狀況與效果有待實際考察。在未來的至少一年內，研究者可以針對部分典型行業(yè)與商家，進行一線現(xiàn)場采集數(shù)據(jù)，以問卷調查或采訪等形式來了解商務部關于單用途預付卡規(guī)章的實施情況，并就其實施困難之處探索出現(xiàn)實的解決路徑。切實為這一難得出臺的部門規(guī)章的實施保駕護航，在更為廣泛的層面上推動其對此領域的規(guī)范作用。

2. 立法建議或批判不夠具體明確，缺乏實際操作性；

現(xiàn)有對于預付卡相關法律問題所提出的立法建議僅限于較為抽象的概括型的建議，具體的具有可操作性的建議較少。例如，有學者對預付卡相關法律問題進行研究后，提出要保障消費者的知情權，預付費消費者有權知悉轉移至經營者的預付資金使用動向。但此建議如何在現(xiàn)實生活中得到落實？現(xiàn)實中，消費者在預付費后，商家根本不會向消費者透露預付資金的使用動向，即使消費者過問，商家也會以投資是與消費者無關的活動為理由而拒絕向消費者透露。在此情況下，如何保障消費者知情權？對于此問題則鮮有學者進行回答。再如，一些學者提出經營者在簽訂預付費消費合同時，不得與消費者的利益相對抗，并且不得向不相干的第三人透露消費者相關信息。此種建議只是說明經營者在簽訂合同中“不得如何如何”，但并未具體說明采用何種措施才能切實確保經營者履行其義務，以及在經營者違反其義務時，消費者應當采取何種救濟措施。從以上二例可以看出，現(xiàn)有對于預付卡相關法律問題的研究所提出的立法建議或批判不夠具體明確，在一定程度上缺乏實際操作性。

3. 缺乏最近時期糾紛數(shù)據(jù)分析和新型案例研究；

第3篇：關于電子合同的案例范文

關鍵詞：網絡銀行；電子合同；電子簽名

中圖分類號：F83 文獻標識碼：A

一、網絡銀行電子合同概述

（一）網絡銀行基本概念?，F(xiàn)在在大眾媒體上經常能夠看到各種各樣關于網絡銀行的描述，如“電子銀行”、“網上銀行”、“電話銀行”、“網絡銀行”等等，可見社會公眾對這一新生事物的關心程度還是很高的。但網絡銀行的真正內涵究竟是什么，目前理論與實務界還沒有形成一致的意見。

我國有的學者將網絡銀行定義為：“利用互聯(lián)網技術，通過互聯(lián)網向用戶提供各種金融服務的銀行?！睆V義上的電子銀行業(yè)務是指通過電子渠道提供銀行產品和服務，既包括零售性的小額業(yè)務，也包括大額業(yè)務。有的實務工作者認為，網絡銀行是指商業(yè)銀行利用計算機技術和網絡通訊技術，通過語音或其他自動化設備，以人工輔助或自助形式，向客戶提供方便、快捷的金融服務。他們對網絡銀行的定義所涵蓋的范圍比較寬泛。

國外學者的定義大多采用描述業(yè)務范圍的方式，如將“網絡銀行產品和服務”界定為金融機構通過電子通訊渠道提供銀行傳統(tǒng)的以及新型產品和服務。

以上各種定義雖然側重點有所不同，但都強調網絡銀行的業(yè)務是以電子手段和現(xiàn)代通訊技術為基礎的。筆者認為，網絡銀行是指依托電子計算機技術和信息通訊技術在互聯(lián)網上提供傳統(tǒng)的和新型的金融服務的銀行機構或者虛擬網站。

（二）網絡銀行業(yè)務中的電子合同

1、電子合同的概念。目前，學術界關于電子合同概念的表述尚未有一個權威的、公認的定義。其中最具代表性的觀點分別為：最廣義的電子合同概念、廣義的電子合同概念和狹義的電子合同概念。

最廣義的電子合同是指通過數(shù)據(jù)電文交換的方式傳遞信息而訂立的合同。之所以稱這一概念為最廣義的概念，是由于數(shù)據(jù)電文的范圍很廣泛。

廣義的電子合同，即網絡電子合同，是指運用計算機網絡技術所訂立的合同，包括通過電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網站、在線服務、因特網等方式訂立的合同。如企業(yè)與企業(yè)之間通過電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件方式訂立的合同；企業(yè)與消費者之間、政府與公眾之間以及其他民事主體之間通過電子郵件的方式訂立的合同等。

狹義的電子合同，即通過電子數(shù)據(jù)交換的方式訂立的合同。與前述兩個電子合同的概念相比，這個概念的外延最窄，沒有電報、電傳和傳真，也沒有電子郵件，只有電子數(shù)據(jù)交換，所以我們稱其為狹義的電子合同。

上述三個概念各有其根據(jù)，但是本文主要是探討網絡銀行業(yè)務中電子合同作為一種新的合同形式所帶來的一系列法律問題，因此采用廣義的電子合同概念較為妥當。也就是說，電子合同是指運用計算機網絡技術所訂立的合同，包括通過電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網站、在線服務等方式訂立的合同。

2、網絡銀行業(yè)務電子合同的特點

第一，間接性。網絡銀行與客戶的交易不再像傳統(tǒng)金融合同那樣通過面對面接觸的方式進行，交易雙方沒有直接的對話，而是通過計算機和網絡這一科技媒介搭建的虛擬平臺，用人機對話的方式完成，合同信息的發(fā)送和接收都通過網絡由計算機完成。客戶不論在哪里，只要擁有電腦和網絡，即能同銀行訂立合同。

第二，效率性。交易合同信息通過數(shù)字形式傳輸，瞬間即可到達對方。在傳統(tǒng)合同交易中需要面對面簽訂合同，往往增加了交易成本，但在電子合同中，省了差旅、郵寄等中間環(huán)節(jié)，使客戶能突破地域、時間的限制，不僅減少費用，而且節(jié)省時間，極大地提高了交易效率。

第三，風險外部化。傳統(tǒng)金融合同的風險來源于當事人的信用及不可抗力，電子合同由于電子系統(tǒng)媒介的介入，還有來源于網絡錯誤，計算機設備故障，病毒、黑客攻擊等方面的風險。無論其中哪一環(huán)節(jié)出錯，都將導致合同訂立、履行上的困難，增大了合同訂立、履行的不確定性。

第四，內容獨特性。網絡銀行業(yè)務中的電子合同約定的內容獨具特色，多是一些提供如賬戶查詢、集團理財?shù)取?/p>

第五，形式格式化。網絡銀行業(yè)務中的電子合同在形式方面，以格式合同為主，而有的一般電子合同可以在雙方充分協(xié)商的基礎上簽訂。

二、電子合同法律問題分析

電子合同是雙方或多方當事人之間通過電子信息網絡以電子的形式達成的設立、變更、終止財產性民事權利義務關系的協(xié)議。電子合同作為一種新的合同形式，適用于交易迅速、高效的電子商務等活動，其中涉及到很多復雜的法律問題，都關乎當事人的交易安全和社會財富的增長。因此，有必要對這些問題進行研究，并加以解決。

（一）合同的主體確認存在爭議。傳統(tǒng)銀行業(yè)務中合同的主體只有銀行與客戶兩方，而網絡銀行在與客戶的交易中，客戶向網絡銀行發(fā)出一項指令，通過互聯(lián)網傳輸?shù)姐y行，銀行按照指令完成交易后把信息通過互聯(lián)網反饋到客戶。在這個過程中，互聯(lián)網始終參與其中，起著“傳輸媒介”的作用。因此，有人認為網絡銀行民事法律關系包含三方主體，即網絡銀行、客戶和網絡服務商。

然而，筆者認為雖然網絡銀行與客戶間電子合同的訂立及履行都離不開網絡服務提供商，但根據(jù)合同相對性原理，不應該把網絡服務提供商作為網絡銀行電子合同的一方主體來定位。其實，網絡服務提供商僅是作為一種“傳輸中介”而存在，網絡銀行電子合同中的主體只有網絡銀行與客戶兩方，網絡服務提供商只能作為參與者在網絡銀行的電子合同中扮演一定的角色。在網絡銀行與客戶間交易的整個行為中存在兩個合同：一是網絡銀行與客戶間合同關系；二是網絡銀行與網絡服務提供商間合同關系。

（二）格式條款的效力認證上存在問題。格式條款在電子合同中被廣泛采用，由于格式合同具有極大的便利優(yōu)勢以及電子交易本身快速、便捷的特性，使得格式合同成為網絡商家的最佳選擇?？隙娮雍贤袷綏l款的有效性有利于促進交易，但格式條款下，相對人的主要權利、義務因為受條款的限制，相對人的公平交易權的保護問題也隨之凸現(xiàn)出來，必須對其效力加以規(guī)范以保障相對人的公平交易權。其中，各商業(yè)銀行向客戶提供的網絡銀行服務協(xié)議中最不公平的格式條款突出地表現(xiàn)在對不可抗力條款上。幾乎所有的網絡銀行服務協(xié)議中都約定在遇到不可抗力時，銀行如果沒有執(zhí)行客戶的指令，可以不承擔責任。

但是，發(fā)生不可抗力并不意味著一律全部免責。根據(jù)《合同法》第117條的規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。”即對于網絡銀行而言，即使因不可抗力而發(fā)生無法完全履行合同義務，也不是必然的完全免責。

（三）電子簽名認證中存在風險。電子簽名及其認證以防范風險為己任，但其本身也往往處于風險之中，這種風險主要包括以下三個方面：

首先，技術風險。電子簽名作為一種技術手段必然存在安全上的風險，這主要表現(xiàn)為人、物、事件或行為等各種因素對計算機系統(tǒng)資源、網絡系統(tǒng)資源的保密性、完整性、可用性或穩(wěn)定性等造成的損害，包括來自簽名、認證系統(tǒng)外部的威脅和來自系統(tǒng)內部的威脅。其中安全風險的表現(xiàn)形式主要有外界的非法攻擊，應用技術過失致使認證系統(tǒng)的證書記錄丟失，硬件條件受制于技術因素而影響認證業(yè)務的開展等情況。

其次，經營管理上的風險。雖然我國《電子簽名法》對認證機構的準入和管理進行了嚴格的規(guī)定，但電子簽名認證畢竟是一個新興的行業(yè)，這個行業(yè)到目前為止還不是很熟，并且經營風險很高，只要認證機構的操作稍有不慎，就很容易造成證書用戶和信賴者的損失。一般來說，認證機構在經營管理上面臨的風險主要包括錯誤頒發(fā)證書、管理證書失誤這樣的情況存在。

最后，法律風險。盡管認證機構經營的風險比較高，但由于認證機構在電子商務中所處的地位十分重要，其存在和發(fā)展與電子商務的發(fā)展密切相關，所以有必要構建相應的法律制度以保護、支持其發(fā)展。我國在推動網絡安全機制建立的立法方面已卓有成效，但仍然不盡完善，針對電子簽名認證存在的風險問題，法律法規(guī)還沒有詳盡的規(guī)定，特別是對于民事法律關系和民事責任的相關規(guī)定還存在相當大的空白，并且由于在電子簽名認證這個領域尚未出現(xiàn)大的案例，以至于立法對潛在的風險重視不夠，這種法律規(guī)定上的不盡完善對于電子簽名認證和電子商務的發(fā)展都構成潛在的危險。

三、我國電子合同法律制度的完善

為了保證電子商務的交易安全，世界各國都加強了法律法規(guī)建設，利用司法力量規(guī)范電子商務的交易行為。目前，我國也急需制定相關電子合同的法律法規(guī)，以達到完善相關法律的效果。

（一）建議修改關于網絡銀行主體資格的規(guī)定。人民銀行頒布的《網上銀行業(yè)務管理暫行辦法》中規(guī)定：“本辦法所稱網上銀行業(yè)務，是指銀行通過因特網提供的金融服務?！笨梢姡W上銀行屬于傳統(tǒng)銀行業(yè)務的一種制度創(chuàng)新，網絡銀行的資格獲得必須是在商業(yè)銀行的基礎上，即必須建有實體銀行。這種嚴格的市場準入制度，與虛擬銀行靈活、便捷的設立方式相矛盾，同時考慮到網絡的飛速發(fā)展以及國外已經出現(xiàn)了虛擬銀行，我們在立法時也應該考慮，在時機成熟時，允許虛擬銀行的存在。

（二）建議規(guī)定網絡銀行免責事由的具體情況。為了避免風險，銀行在服務協(xié)議中設定了諸多免責事由，以減輕自身責任，這些免責事由究竟能否發(fā)揮作用，而且在網絡環(huán)境中，究竟是否合理，法律沒有具體的規(guī)定。筆者認為，銀行不應該依據(jù)服務協(xié)議中的“免責事由”，將責任和損失推脫給顧客，應充分考慮網絡金融交易可能造成的顧客損失，從而減少銀行的免責范圍、降低免責條件，增加銀行完善安全系統(tǒng)的動力，所以應在《商業(yè)銀行法》中將網絡銀行免責事由的具體情況采取列舉加概括的方法作出具體規(guī)定。

（三）建議完善我國電子簽名認證法律責任承擔機制。在電子簽名認證方面，我國借鑒了外國的相關立法，于2004年8月28日頒發(fā)了《中華人民共和國電子簽名法》以及與之相配套的《電子認證服務管理辦法》。這兩部法律法規(guī)的頒布對于我國電子商務事業(yè)的發(fā)展具有非常重大的意義，解決了國內認證機構存在著無法律規(guī)定、無標準規(guī)范和無主管部門的“三無”問題，極大地促進了電子簽名認證行業(yè)的發(fā)展。然而，電子簽名及其認證畢竟是新興事物，相關的立法也還處于探索過程中，很多問題在法律起草、頒布之時并不能被及時發(fā)現(xiàn)。其中，在電子簽名認證法律責任承擔機制方面，現(xiàn)有的法律仍然存在著一系列需要完善的地方，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，增加電子簽名認證中民事法律關系、民事責任等方面內容的規(guī)定。在我國立法中，關于認證機構與主管機關之間的行政法律關系和行政責任的規(guī)定比較多，而對于認證機構、證書用戶和證書信賴者之間的民事法律關系卻規(guī)定甚少。鑒于電子簽名認證行業(yè)有其特殊性，我國目前的電子簽名及其認證立法，應該充分借鑒國際上成功的立法經驗，增加對相關當事人之間民事法律關系、民事責任等方面內容的規(guī)定。

第二，引入“建議的信賴限度”制度。由于我國國內認證實踐中已出現(xiàn)這方面的措施，即在電子證書中明確規(guī)定一個信用等級，并建議證書信賴者在信用等級允許的情況下或不超過責任限額的范圍內進行交易，否則認證機構對違反建議或超過限額的損失不承擔賠償責任。筆者認為，應該在我國《電子簽名法》及相關的電子商務立法中加入“建議的信賴限度”這一制度，既為認證實踐提供法律上的承認和支持，也可以防止認證機構利用這個制度損害證書用戶或證書信賴者的合法權益。

第三，參照海商法相關規(guī)定，設置一個責任的最高限額規(guī)定。采取固定責任限額的模式，在立法上直接規(guī)定認證機構賠償責任的最高限額，以此降低認證機構的責任風險。

第四，引入保險機制，分散認證機構的經營風險。對于電子簽名認證這個行業(yè)來說，這才是認證機構解決高風險問題的長遠之計。我國目前還沒有在這個領域內開展相關的保險業(yè)務，筆者認為有必要在立法中構建和完善電子簽名認證責任保險制度，使保險機制逐漸成為承擔認證行業(yè)高風險責任的主要手段。

面對網絡銀行電子合同中存在的諸多特殊問題，當務之急就是盡快加強立法，從而有利于保護交易安全，減少糾紛，促進電子商務活動的繁榮。通過我國的電子合同法律制度不斷完善，電子合同也將有更大的用武之地。

（作者單位：大連海洋大學土木工程學院）

主要參考文獻：

[1]張新主編.網絡銀行[M].北京：清華大學出版社，2008.

[2]李.淺析電子合同對傳統(tǒng)契約理論的挑戰(zhàn)[J].法律與社會，2008.6（下）.

[3]黎明.電子合同法律問題初探[J].法律與社會，2009.10（中）.

第4篇：關于電子合同的案例范文

短信傳“黃”成騷擾

【案例】“我們平時也常開這種玩笑,只不過這次玩笑開大了些,但絕不是性騷擾?！?009年9月10日上午,被法院以構成性騷擾判決賠償3000元精神損害撫慰金的柳橙,似乎充滿委屈。事情源于一個月前,柳橙在3天時間里,用手機連續(xù)向女同事趙瑗發(fā)了11條內容極為下流、的短信息。其中3條恰巧被趙瑗的丈夫看見,出于懷疑和憤怒,夫妻倆還為此大吵了幾次。已回娘家居住了一個星期的趙瑗,覺得柳橙的行為侮辱了其人格,造成了極大的精神壓力,且自己與丈夫的隔閡難于消除,遂要求柳橙當面向丈夫解釋清楚并賠禮道歉。后因遭柳橙拒絕而成訟。

【法官點評】盡管我國相關法規(guī)明確禁止以違反法律、倫理道德的具有內容的語言、文字、圖片、電子信息(含手機短信)、行為等形式對婦女實施性騷擾,但全國婦聯(lián)婚姻與家庭研究所對某地市民遭受性騷擾情況的調查顯示,接受調查的女性中竟有39%的人遇到過手機短信性騷擾。這在很大程度上,源于人們對利用手機短信進行性騷擾的認識不足。手機短信性騷擾是指通過手機短信違背對方意愿,故意侵擾對方性權利的行為。對其認定主要考慮:被騷擾者的心理的抵觸、反感;騷擾者處于帶有性意識的故意;直接侵犯被騷擾者的性權利。對婦女實施手機短信性騷擾,構成違反治安管理行為的,受害人可以提請公安機關對違法行為人依法給予行政處罰,受害人也可以依法向人民法院提起民事訴訟。

短信罵人應擔責

【案例】李霞與男友戀愛兩年后,男友卻與好友沈伉同居了。李霞覺得出現(xiàn)這一后果,責任完全在于沈伉,因而對沈伉痛恨有加。為發(fā)泄憤怒,2009年8月16日,李霞使用手機短信對沈伉進行人身攻擊。此后的3天里,沈伉雖一再解釋,出現(xiàn)這樣結果與其無關,但李霞不聽,仍連續(xù)向沈伉發(fā)了21條具有內容的手機短信,對沈伉進行侮辱,且言語越來越不堪入目,致使沈伉一氣之下患病住院,精神也受到了很大傷害。

【法官點評】盡管李霞不是在大庭廣眾之下對沈伉實施謾罵、侮辱,但其行為同樣已經侵犯了沈伉的名譽權,必須停止侵害、賠禮道歉、賠償損失。名譽權是指公民對其名譽所享有的不受他人侵犯的權利。隨著社會的發(fā)展,高科技的廣泛運用,侵犯他人名譽權的行為正呈多樣化的方面發(fā)展,使用手機短信便是其中之一?！蹲罡呷嗣穹ㄔ簯T于審理名譽權案件若干問題的解釋》第七條規(guī)定:“是否構成侵害名譽權的責任,應當根據(jù)受害人確有名譽被損害的事實、行為人行為違法、違法行為與損害后果之間有因果關系、行為人主觀上有過錯來認定。以書面或者口頭形式侮辱或者誹謗他人,損害他人名譽的,應認定為侵害他人名譽權?！迸袛嗍謾C短信是否侵害名譽權,同樣應以此為據(jù)。本案中,李霞的行為已經具備了該要件:通過以手機為載體的書面形式,一再非法、惡意侮辱沈伉,致使沈伉患病住院、精神受損。

短信廣告也侵權

【案例】2009年11月7日,龍俐連續(xù)收到3條一家房地產公司的住房銷售廣告短信。因龍俐正值上夜班,擔心不定時而又與自己無關的短信影響休息,遂回復要求公司停止向其發(fā)送信息。可在此后的兩天里,龍俐又連續(xù)收到13條,有的甚至出現(xiàn)在她剛剛睡著的時候。為討個公道,龍俐于是訴至法院,要求公司公開賠禮道歉并賠償精神損失。公司抗辯稱:雖然短信內容為商業(yè)廣告, 但并非一發(fā)短信就導致龍俐只能接受該項業(yè)務,也未包含任何損毀、貶低、侮辱或者誹謗龍俐的內容,既沒有侵犯龍俐的人身權益,也沒有侵犯其財產權益。但法院判決公司侵權。

【法官點評】手短信息的發(fā)送不需要用戶的許可即可直接傳播,在短信息發(fā)到手機之前,被動接受的用戶不可能區(qū)分接收到的信息到底是廣告還是私人通信,從而預先做出處理,而只能選擇瀏覽或者不瀏覽。且每當手機接收到短信息,都會以鈴聲或振動加以提示,可能影響人的正常工作、學習、休息。不及時刪除,還會影響短信的正常收發(fā)。雖然短信接收無需付費,但查看、刪除則要耗費一定的人力資源和手機資源。如果公司僅發(fā)個別短消息,當然不足以構成侵權。但公司不聽勸阻,長時間、多數(shù)量不斷發(fā)送,已違背龍俐的自主意愿,強制龍俐接收,侵害了龍俐不接收該短消息的自主選擇權和通訊自由權,使龍俐的正常生活安寧受到干擾,精神上受到損害。而自主選擇權和生活安寧權,屬于《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條第二款“違公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權為由向人民法院請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理”中的“其他人格利益”。

短信合同應履行

第5篇：關于電子合同的案例范文

[關鍵詞]案例；國際貿易術語解釋通則；國際貿易實務

[中圖分類號]F7404[文獻標識碼]A[文章編號]2095-3283（2015）01-0010-03

[作者簡介]夏冰（1982-），男，黑龍江肇東人，國際貿易教研室主任，講師，碩士，研究方向：國際貿易。

[基金項目]海南省教育廳高等學?？茖W研究項目教育教學改革類一般項目“基于工作過程導向的高職國際貿易課程開發(fā)與實踐”（項目編號：Hjjg2013-68）的階段性研究成果。2013年4月，廣州裕航國際貨運有限公司與國外客戶簽定了一份使用CIF貿易術語制定的運輸合同。該合同條款中規(guī)定：

PRICE TERM：“USD 2000 CIF PER M/T NEW YORK CITY” INSURANCE TERM：“INSURANCE TO BE EFFECTED BY THE BUYER FOR 110% OF INVOICE VALUE AGAINST FPA AS PER OCEAN MARRINE CARGO CLAUSES OF THE PEOPLE’S INSURANCE COOF CHINA DATE 111980”SHIPPMENT：“DURING CARRIAGE BY THE SELLER FOR FCL-DOOR”。

這樣一個簡單的條款在簽訂之后引發(fā)了爭議，其中貿易術語的使用成為了爭論的焦點，對于CIF貿易術語的使用引起了雙方當事人的爭議。

CIF術語是國際貿易中最常用的三大貿易術語（FOB、CFR、CIF）之一，該貿易術語在《2010國際貿易術語解釋通則》（以下簡稱《2010通則》）中是這樣規(guī)定的：“賣方負責把貨物交到指定的船上，并承擔貨物裝上船為止的一切費用和風險，并且賣方負責運費和保費?！?/p>

一、案例爭議解析

案例中對于CIF貿易術語的使用與《2010通則》的規(guī)定顯然是有出入的，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）關于購買保險當事人的爭議

無論是《2000通則》的13個貿易術語，還是《2010通則》中的11個貿易術語對買賣雙方購買保險都是有明確規(guī)定的，CIF貿易術語是一個典型的由賣方來購買保險的貿易術語，而合同中出現(xiàn)的卻是由買方購買保險，是合同錯還是《通則》錯誤，這是該案例最大的爭議所在。

如果從表面上來分析，合同里規(guī)定買方購買保險與《2010通則》不符，肯定是合同錯誤。很多人都持該種觀點，實際上則不然。在分析哪一個正確時有一個基本前提，就是要對《2010通則》的性質有一個深刻的認識。所有的國際貿易文本一般可以分成兩大類：一類是國際貿易公約，一類是國際貿易慣例。對于國際貿易公約，從性質來進行劃分相當于法律，因此具有極強的法律強制性，比如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》就屬于此類文本。而對于國際貿易慣例而言，與國際貿易公約的最大區(qū)別在于其沒有法律的強制約束力，可由買賣雙方自行決定遵守或不遵守，完全取決于對自身的有利程度，如果不想遵守該慣例中的部分條款，當事人可以把該內容寫進合同中。合同與慣例相比，合同的強制力要高于慣例，所以慣例中的一些條款如果與合同中規(guī)定的某些條款不相符，應該按照合同的條款來執(zhí)行。

尤其在有些特殊情況下，比如賣方投保遇到了困難，可以委托買方進行投保，如果是委托買方，那么保險就由買方來購買，但是保險費卻是由賣方來出，這樣的前提下就會出現(xiàn)CIF貿易術語，但是屬于買方購買保險的情況。另有一種觀點認為，既然是買方買保險為什么不選擇CFR，CFR貿易術語雖然是屬于買方購買保險的貿易術語，但是從貿易術語的價格構成上來說，卻不能解決上面列舉的賣方委托買方保險的情況（價格構成要體現(xiàn)賣方付運費），這正是《2010通則》在該方面體現(xiàn)出的不足。類似的，對于FOB貿易術語，雖然規(guī)定由買方購買保險，但是如果買方投保有困難的話，也可以委托賣方購買保險，兩者是同樣的道理。

因此，在上述案例的CIF貿易術語中，雖然《2010通則》規(guī)定CIF貿易術語應該是由賣方來購買保險，但是合同中規(guī)定買方購買保險，應該依據(jù)合同來執(zhí)行。

（二）關于是否購買保險的爭議

在《2010通則》中所規(guī)定的所有貿易術語里都指定一方購買保險，要么買方，要么賣方，但是在國際貿易實務中卻有一些特殊情況。

保險費和運費是國際貿易實務中最重要的兩個費用之一，但是保險費和運費不同有其自身特殊性，運費是買賣雙方之中一定有其中一方需要支付給承運人的，但是保險費不同，保險是屬于防患于未然的，如果雙方對運輸過程中出現(xiàn)問題的預期相同，如都認為在運輸過程中不會出現(xiàn)貨物損失和質量差別，或是出于降低成本的考慮，因此沒有必要購買保險，但是在《2010通則》中沒有任何一個貿易術語不需要雙方購買保險的，實際操作中就需要在合同中增加補充條款，這也是《2010通則》的缺陷之一，需要后續(xù)的版本進行完善和補充。

（三）關于運輸方式的爭議

本案例中使用的運輸方式是FCL-DOOR，即集裝箱運輸方式中的“場到門”業(yè)務。對于CIF貿易術語是否適用于集裝箱運輸本身就是有爭議的。

在《2010通則》中對每一個貿易術語都規(guī)定了適用的運輸方式，如有的適用于海運，有的適用于任何運輸方式。在本案例中CIF貿易術語屬于適用于海洋和內河運輸?shù)馁Q易術語，但對于CIF貿易術語是否適用于多式聯(lián)合運輸存在爭議。

集裝箱是典型的適用于多式聯(lián)合運輸?shù)募线\輸工具。在集裝箱運輸過程中，必然涉及到多種運輸方式，如“門到門”業(yè)務，去收貨地取貨和去目的地送貨的過程要通過公路運輸，因此要涉及至少兩種運輸方式的多式聯(lián)合運輸。按照上述理論，CIF貿易術語不適合多式聯(lián)合運輸，也自然不能使用在集裝箱運輸上。但是在實際業(yè)務中，不論是不是多式聯(lián)合運輸，很多時候都采用FOB、CFR、CIF這樣的只適用于海洋運輸?shù)馁Q易術語來代替FCA這樣的適用于任何運輸方式的貿易術語。

（四）關于合同性質的爭議

外貿合同按照性質可以分為裝運合同和到達合同，對于裝運合同而言，在合同的內容和條款中不能體現(xiàn)出到達時間，但是到達合同卻一定要體現(xiàn)出到達時間。在國際貿易實務中，有些情況下合同性質都是由該合同中使用的貿易術語來規(guī)定的，對于貿易術語來說，《2010通則》中E組、C組、F組都屬于適用于裝運合同的貿易術語，只有D組的貿易術語才適用于到達合同。在本案例中使用的CIF貿易術語是典型的適用于裝運合同的貿易術語。如果在合同中規(guī)定了具有類似于到達時間等涉及到目的港內容的條款，就容易引起爭議。往往對于這種爭議最常用的解決方法就是更改貿易術語。

二、《國際貿易術語解釋通則》中理論和實踐脫節(jié)問題

《國際貿易術語解釋通則》各個版本在幾十年的使用過程中已經在外貿行業(yè)深入人心，得到了企業(yè)的廣泛認可。然而，實際操作中也經常出現(xiàn)《國際貿易術語解釋通則》中的條款規(guī)定與實際業(yè)務不相符的情況。課題組針對此情況深入行業(yè)和企業(yè)進行廣泛調研，隨機選擇了20家外貿企業(yè)，對這些企業(yè)的性質和公司規(guī)模進行了抽樣調查，在對調查數(shù)據(jù)進行匯總和統(tǒng)計的情況下，得出如下結論：

（一）企業(yè)規(guī)模小，民營企業(yè)居多

通過該調查數(shù)據(jù)可以看出，在所調查的20家企業(yè)中，小型企業(yè)占絕大多數(shù)，20人以下規(guī)模的企業(yè)占總數(shù)的70%，而100人以上的企業(yè)則占很少一部分（見表1）。

在所調查的20家外貿企業(yè)中，70%是民營企業(yè)，而外資公司和國企只占30%，這也體現(xiàn)出我國外貿公司的結構現(xiàn)狀（見表2）。

（二）企業(yè)人員層次參差不齊

本次調查抽取了20家外貿公司，每個公司抽取一定人數(shù)，共計150人，進行調查。

表3企業(yè)員工專業(yè)調查表員工所學專業(yè)1人數(shù)1員工所學專業(yè)1人數(shù)1財務管理131碼頭操作實務18國際貿易實務191電子信息工程15國際商務1111商務英語123報關與國際貨運171日語14航海工程141俄語12經濟學131韓語11物流管理161文秘110企業(yè)管理1111計算機14工商管理191轉業(yè)軍人17會計141未接受過高等教育14電子商務181其他17合計1150通過表3可以看出，由于外貿行業(yè)的從業(yè)人員成分復雜，基本上涵蓋了大部分專業(yè)，甚至還有很多公司的從業(yè)人員沒有受過正規(guī)的高等教育，或者沒有參加過正規(guī)的培訓，還有許多企業(yè)的管理人員也缺乏專業(yè)培訓。

三、建議

在外貿行業(yè)中，很多新入行的員工甚至在已經工作一段時間后卻連《國際貿易術語解釋通則》是什么都不是很清楚，更不用說讓這樣的員工講出里面的具體內容了。人的素質就決定了行業(yè)水平，隨著我國外貿業(yè)務量的持續(xù)增長，外貿地位的不斷提升，該行業(yè)的規(guī)范性和科學性必然會越來越受到重視，這也對外貿人才的培養(yǎng)提出了新的和更高的要求，只有加快培養(yǎng)懂得外貿行業(yè)規(guī)范的專門人才，才可以有力支持我國外貿行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

[參考文獻]

[1]孫婧由一則案例看《INCOTERMS2010》中的“鏈式交易”[J]對外經貿實務，2012（11）

第6篇：關于電子合同的案例范文

關鍵詞：能力本位 外貿英語函電 設計理念 思路

《外貿英語函電》課程在一定程度上可以說是國際商務英語的精華，課程內容與專業(yè)相關的各門課程深度結合，外貿函電的撰寫也是商務英語和國際貿易專業(yè)學生必需掌握的技能之一。目前在高職示范院校中推廣的校企結合工作模式，正在成為引領和推動高等職業(yè)教育課程改革的主流模式。本文從具體的職業(yè)崗位群的能力需求和職業(yè)分析入手，將崗位所需的核心能力融入教學體系中，提出了基于能力本位的《外貿英語函電》課程的設計理念和思路。

1行業(yè)分析

近年來，中國成為國際貿易增長中最顯眼的“亮點”，各地區(qū)各部門對外經濟貿易業(yè)務往來日益頻繁，而且隨著外貿體制改革的深入，將會有更多的部門與企業(yè)走上世界，直接參與對外貿易，這使得社會對外貿人才的需求量大大增加。另外，以培養(yǎng)外貿人才為主的國際貿易和商務英語專業(yè)的畢業(yè)生卻面臨著素質不高、就業(yè)難的問題，主要原因是培養(yǎng)的學生缺少體驗進出口業(yè)務操作過程的機會，學生無法達到既熟悉商務實踐、又有扎實的英語實際水平的國際商務技能型人才的標準。

2課程學習目標

知識目標：掌握外貿各環(huán)節(jié)函電磋商中常用詞匯和外貿英語函電的格式、專業(yè)詞匯、行文方法與文體特點等方面的知識。

技能目標：具備扎實的國際貿易知識和實踐技能，同時又必須有良好的英語語言溝通的技能。

能力目標：培養(yǎng)學生在外貿業(yè)務活動中正確地使用英語和對外進行各項業(yè)務聯(lián)系及通訊活動等方面的能力。

3課程設計的理論依據(jù)：能力本位教育

加拿大的CBE理論認為“教育應以能力為本位”，“能力”是包括完成某一特定職業(yè)任務所需要的知識、能力和態(tài)度。能力本位教育以全面分析職業(yè)角色活動為出發(fā)點，以提業(yè)界和社會對培訓對象履行崗位職責所需要的能力為基本原則，強調學員在學習過程中的主導地位，其核心是如何使學員具備從事某一種職業(yè)所必需的能力。能力本位教育是以從事某一種職業(yè)所必需的能力為出發(fā)點來確定培養(yǎng)目標、設計教學內容、巧用教學方法、評估教學效果的一種教學實踐模式。

4 課程設計的理念與思路

4.1設計理念

《外貿英語函電》課程以工作過程為導向，遵循“課程設置緊貼貿易流程，教學內容緊貼崗位能力，教學情景緊貼工作環(huán)境”的課程開發(fā)原則，采用“仿真式”和“體驗式”的教學模式，創(chuàng)設虛擬的外貿工作環(huán)境，通過現(xiàn)代的教學手段和多樣的教學方法，培養(yǎng)學生具備外貿函電的撰寫能力和在仿真的商務環(huán)境下進行外貿業(yè)務流程的操作和商務談判能力。

4.2設計思路

《外貿英語函電》課程從具體的職業(yè)崗位群的能力需求和職業(yè)分析入手，按照分析崗位職業(yè)能力歸納核心能力研究實際工作過程提煉典型工作任務重構課程內容的流程來進行課程開發(fā)，把課堂學習和實踐工作動態(tài)有機結合起來。課程整體設計思路如圖： 4.2.1 以職業(yè)能力為依據(jù)組織課程內容

《外貿英語函電》課程內容的遴選緊密圍繞典型的外貿業(yè)務活動來選取和組織，從職業(yè)工作出發(fā)，通過解構職業(yè)工作能力、提取典型工作任務來重構課程學習內容并安排教學順序，共設計了六個能力項目和相應的子項目，具體項目內容如下，項目一：開發(fā)客戶；項目二：磋商交易；項目三：達成交易；項目四：支付貸款；項目五：履行合同。

4.2.2 以國際貿易流程為依托設計學習情景

《外貿英語函電》以“國際貿易流程”為依托，堅持“工作過程、校企共建和教學做合一”的教學指導思想，通過“仿真式項目――實務、實訓、實戰(zhàn)”教學體系，創(chuàng)設虛擬外貿工作環(huán)境場景，采用“任務導向”和“情景體驗”教學方法 。實務：學習并掌握基本的貿易理論、專業(yè)術語和商務英語函電的寫作；實訓：課堂仿真模擬、外貿實訓平臺及校園數(shù)字化教學平臺電子書包；實戰(zhàn)：湖南HEG電子玻璃有限公司實地觀摩外貿平臺；利用外貿實訓平臺，設計仿真的貿易交易過程，將平時所學到的理論轉化為技能，而且通過綜合實訓和赴湖南HEG觀摩并操作外貿平臺，更加系統(tǒng)地了解國際貿易慣例和操作規(guī)則，培養(yǎng)學生的外貿操作和實際處理問題的能力。

4.2.3以教學任務來選取教學方法

《外貿英語函電》課程是一門融知識性、實踐性為一體的英語技能訓練課，每一堂課均有明確的學習任務，以學生為學習主體，任務導向、情景教學和案例教學等多種教學方法靈活運用于課堂教學。教師認真做好教學過程設計，以實現(xiàn)“教學做合一”，將專業(yè)能力、方法能力和社會能力集成于學生的“能力實訓過程”。

4.2.3.1 任務導向教學法

任務導向教學法（Task-oriented）強調“以學生為主體”和“從做中學”的教學理念。教師根據(jù)課堂教學目標，通過設計一個具體任務，把學生帶入特定的事件現(xiàn)場，再現(xiàn)任務情景。任務教學法的特點在于教學中為學生安排一定的教學任務，教師的教學目的和學生的活動都以教學任務為中心。

4.2.3.2 情景教學法

情景教學法的主要特點是教師根據(jù)一定的教學內容去設置合適的教學情境，讓學生能夠在模擬的教學情境中去感受教學內容，并在最真實的模仿訓練中培養(yǎng)學生的英語綜合能力，真正地理解教學內容。

4.2.3.3 案例教學法

案例教學法是一種以案例為基礎的教學法，引導學生對特殊情景進行討論的一種教學方法。如在學習關于申訴和索賠的內容時，教師先提供以下案例供學生討論。

Hunan Provincial Industrial Products Corporation Ltd. concluded a deal with Seow Khim Polythelence Co Pte Ltd for sales of 1000 cartons of WWD0004 20-Piece Dinnerware Set. The contract said that it should be packed in wooden cartons， marking with English and Chinese on each item . But the Chinese company used other packing instead in the actual delivery， and still used only English marks. Seow Khim Polythelence Co .Ltd， in order to adapt to the requirements of the local market and sales， hire people to change the packing and shipping marks. The. Seow Khim Polythelence Co .Ltd lodged the claim against the exporter.（來自湖南省商務英語技能抽測試題，2010，賀雪娟）

這是一個由于包裝與合同不符而導致的貿易索賠。老師可以通過問題的層層導入讓學生找出案例中涉及的貿易問題和可行的解決方法，得出：If the seller failed to perform prescribed packing conditions， it shall be deemed to be a breach of contract. Hunan Provincial Light Industrial Products Corporation Ltd. has two faults， one is changing packaging materials， the other is that the mark is not stipulated according to the contract. So， it is reasonable for Seow Khim Polythelene Co Pte Ltd. （SKP） to lodge a claim for compensation.

面對這個索賠案例，可設置以下兩個情景：

情景1：若你是Seow Khim Polythelene Co.Ltd. （SKP）的外貿工作人員，該怎樣給Hunan Provincial Industrial Products Corporation Ltd寫關于索賠的外貿信函？

情景2：若你是Hunan Provincial Industrial Products Corporation Ltd的外貿工作人員，收到申訴函后又該怎樣回復？

在案例教學中，教師利用當前的國際貿易案例和經濟類報刊雜志的國際貿易等真實的外貿情景，把抽象而枯燥的理論變?yōu)榫唧w的、實實在在的操作技能，這樣學生走向社會后就可以輕車熟路的投入到工作中去，以最快的速度適應社會的需求。

4.2.4以實踐性為原則開拓教學資源

學院的多功能語音室配備了交互式英語平臺和外貿實訓平臺等特色軟件，有效地輔助了教學，保證了教學內容的實用性。創(chuàng)建良好的網絡教學環(huán)境，開發(fā)豐富的網絡教學資源，充分利用電子書包與大學城空間共享案例、視頻、練習文件、學習資源鏈接等，進行師生互動交流，保證互通信息和高效交流。

4.2.5多元化的學習評價方式

《外貿英語函電》課程從根本上摒棄傳統(tǒng)考試的弊端，以考核學生處理外貿業(yè)務環(huán)節(jié)的動手能力為主，綜合筆試、口試、實踐操作和過程考核等形式，形成性評價和終結性評價相結合的考試與評價體系?？己嗽u價分為知識考核（占40%）、素質技能評價（40%）和學習過程綜合評價（20%）三個方面，其中根據(jù)給定的情境撰寫相應函電、填寫相關單證、撰寫合同，采用口頭和筆頭上的虛擬實訓來進行綜合評定。

5課程設計突出的優(yōu)勢

5.1 對準崗位設置課程內容，將教學內容項目化

根據(jù)商務英語和國際貿易專業(yè)學生就業(yè)的崗位群，提取崗位能力、分解實際工作過程、分析典型工作任務以重構教學內容，以國際貿易流程為依托，以工作項目為引導，每個項目均設若干個子任務，分步驟地呈現(xiàn)在單元教學內容中，使學生對各項目的學習和訓練目的更加明確，提高學習的興趣和教學的直觀性，有利于促進教師在實施課程教學時，形成“教學做合一”的教學模式。

5.2 以“實務、實訓、實戰(zhàn)”為教學體系，多種教學方法靈活運用于課堂教學

充分利用企業(yè)協(xié)助建設的真實職業(yè)環(huán)境，開展案例教學和情景教學。在教學過程中，本課程以學生為中心，按照“教學做合一”的教學模式，構建外貿業(yè)務全程實踐模塊的“實務、實訓、實戰(zhàn)”的教學體系，即熟悉國際貿易中所包含的每個流程、依據(jù)國際貿易流程所設計的實訓項目、赴湖南HEG電子玻璃有限公司實地觀摩外貿平臺和我院電子商務協(xié)會注冊的外貿公司的運作，在教學過程當中貫穿了TAPS教學理念。

5.3 以實踐性、開放性、先進性為原則，創(chuàng)建科學的學習資源平臺

我院是國家信息化大學試點校園，這給《外貿函電》課程的多方位教學提供了有利的條件。本課程充分利用了本校數(shù)字化校園的優(yōu)勢，運用了多媒體、電子書包、世界大學城空間等多種現(xiàn)代化的教學手段，建立了豐富的教學資源庫，相關教學計劃、課件、教案、校本教材、實訓實驗指導書等教學資料都已上網，師生通過網絡進行交流學習。此外，還建立了商務英語院級精品課程網站，語音室配有交互式英語平臺等特色軟件。

6結束語

課程改革的目的是不斷滿足學生職業(yè)能力提高的需要?；谀芰Ρ疚坏摹锻赓Q英語函電》課程把外貿流程中復雜的、零散的知識點和技能串聯(lián)起來，按照國際貿易流程的六大項目，分設學習任務和設計教學情境，理論知識以工作任務為載體，核心能力與任務實現(xiàn)過程密切相關，充分激發(fā)了學生學習的欲望，極大地提高了學生外貿英語函電閱讀和撰寫能力，培養(yǎng)了學生的實踐操作能力。

參考文獻：

[1]高林，馬立紅.我國高等職業(yè)教育發(fā)展中的三次課程改革與發(fā)展趨勢[J].職教通訊，2008.

第7篇：關于電子合同的案例范文

網絡的普及產生了無紙化的電子交易這一新型的交易方式，新型的交易方式產生了無紙化的電子合同這一新型的合同形式，新型的合同形式產生了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力這一新型的問題。解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題對電子交易的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因為它是電子交易相關法律問題中起碼的、最基本性的問題。

本文首先指出了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題實際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否取得與書面文件同等法律效力的問題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對"書面"、"簽名"、"原件"等問題分別予以解決，從而最終對電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認可與確定。

關鍵詞：電子合同 電子數(shù)據(jù)訊息 法律效力

一、導言

今天，我們所身處的這個時代，是一個"數(shù)字化生存的網絡時代"。網絡已經應用到了人類社會的日常生活中，覆蓋了整個世界的絕大部分。在這樣的環(huán)境下，采用現(xiàn)代信息技術手段，以數(shù)字化通訊網絡和計算機裝置替代傳統(tǒng)交易過程中紙介質信息載體的存儲、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式，因其能夠極大地滿足商業(yè)活動提高效率、減少開支和增加利潤的迫切需要，發(fā)展迅猛。這一新型的貿易方式，是世界范圍內商業(yè)方式和經濟生活的一次革命性變革，正日益成為世界經濟新的增長點，為各國所重視，成為各國鞏固和提高經濟競爭力的戰(zhàn)略發(fā)展重點。這一新型的貿易方式，就是電子交易（也即人們所稱的電子商務，亦有稱為電子商業(yè)的）[1]。

在電子交易的過程中，參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)訊息的方式而不是通過當面簽訂或交換書面文件的方式來達成或進行商業(yè)交易的，也即是，在這過程中，以電子數(shù)據(jù)訊息代替了傳統(tǒng)的書面文件，實現(xiàn)了無紙化。這就產生了一種新型的合同形式：電子合同。

電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換（Electronic Data Interchange 縮寫為EDI）、電子郵件（E-mail）等能夠完全準確地反映雙方當事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)訊息的形式，通過計算機互聯(lián)網訂立的商品、服務交易合同。[2]在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲在計算機磁性介質上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過一方計算機鍵入內存，然后自動轉發(fā)，經過通訊網絡或計算機互聯(lián)網，到達對方計算機內存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。

因為電子合同的載體與傳統(tǒng)的書面文件大不相同，這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，也就無法確定電子合同的法律效力，這勢必對電子交易的正常發(fā)展構成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)訊息的有效使用，各種電子交易活動才能廣泛展開。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，可以說是電子交易相關法律問題中起碼的、最基本性的問題。

二、電子數(shù)據(jù)訊息的法律概念

電子數(shù)據(jù)訊息原本是一個計算機通訊方面的專業(yè)術語，簡單地說就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱。但作為法律上的一個概念，不同的組織、不同的國家、不同的學者的表述各有不同。

聯(lián)合國國際貿易法委員會在《電子商業(yè)示范法》中使用了Data Massege ，即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定：

"數(shù)據(jù)電文"系指經由以電子手段、光學手段、或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳、和傳真；[3]

"電子數(shù)據(jù)交換（EDI）"系指電子計算機之間使用某種商定標準來規(guī)定信息結構的信息電子運輸。[4]

香港《電子交易條例》使用了Electronic Record（電子記錄），指信息系統(tǒng)所產生的數(shù)碼形式的記錄，而該記錄--（a）能在信息系統(tǒng)內傳送或由一個信息系統(tǒng)傳送至另一個信息系統(tǒng)；并且（b）能儲存在信息系統(tǒng)或其他媒介內。[5]

韓國《電子商業(yè)基本法》采用電子訊息，指以使用包括計算機在內的電子數(shù)據(jù)處理設備的電子或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲存的信息。[6]

我國《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文"，譯自Data Massege ，包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。[7]

《中華人民共和國合同法精解》：電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是一種由電子計算機及其通訊網絡處理業(yè)務文件的形式，作為一種新的電子化貿易工具，又稱為電子合同。[8]

《電子商務法初論》：Data Massege ，數(shù)據(jù)電訊，是獨立于口頭、書面等傳統(tǒng)意思表達方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。[9]

此外，對于我國《合同法》將Data Massege 譯為數(shù)據(jù)電文，有學者認為該譯文含義過于狹窄、呆滯，特別是"電文"二字的使用，明顯帶有電報文書的痕跡，沒有完全擺脫書面形式要求的影響，因而主張應譯為"數(shù)據(jù)電訊"，認為這才能體現(xiàn)出電子商務訊息的動態(tài)性與多樣化的特點[10]；也有學者譯為"數(shù)據(jù)訊息"[11]。

從上面的各種表述，我們可以看出其中有一個層次問題，即：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)訊息并不是同一層次上的，它們是包含在電子數(shù)據(jù)訊息之中的。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及我國《合同法》第11條關于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知。

而從嚴格意義上來講，電報、電傳、傳真與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。

因為我們說，電子交易的最大特點，就是以電子數(shù)據(jù)訊息取代了一系列的紙面交易文件，實現(xiàn)了交易的"無紙化"。而電報、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通?？偸钱a生一份書面的東西，即它們的最終傳遞結果，都是被設計成紙張的書面材料。從某種意義上來說，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報、電傳、傳真這些早就應用于商業(yè)交易中的通訊技術，并未對傳統(tǒng)的法律規(guī)則構成大的沖擊。

本文所論述的電子數(shù)據(jù)訊息，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進行電子交易而產生的電子數(shù)碼信息流，這應是排除了電報、電傳、傳真的。據(jù)此，對本文論述的電子數(shù)據(jù)訊息這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進行的電子交易中，所產生的不能直接地為人們所感知的一種傳達民商事主體的內在意思表示的無紙化的電子信息。

三、電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的特征

電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，主要是由于其與傳統(tǒng)書面文件形式的不同而產生的。這一問題實際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構成傳統(tǒng)法上的書面形式，能否取得與書面文件同等效力的問題，也即是電子合同的形式要件問題。

合同形式是合同當事人所達成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當事人之間權利義務的享有與履行，有極其密切的關系。書面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書面形式的有無，當作法律行為生效的前提條件。之所以將書面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書面形式具有長久保存的優(yōu)點，而且，如果加上手書簽名的認證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質，及幫助各方意識到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭之民商事事實。

而在電子交易中，文字表達的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計算機網絡中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質。與傳統(tǒng)的書面文件相比，電子數(shù)據(jù)訊息具有如下特征：

（1）它實質上是一組電子信息，其依賴于的存在介質是電腦硬盤或軟盤的磁性介質，而不是傳統(tǒng)的紙張；

（2）它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過調取儲存在磁盤中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來表現(xiàn)。

四、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的認可

1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法

對電子數(shù)據(jù)訊息的書面形式問題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個方案。

《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國國際貿易法委員會1996年頒布的。該法是針對"以非書面電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"[12]的情況，向各國立法者提供一套國際公認的規(guī)則，以說明怎樣去消除此類法律障礙。因此該法實際上是一部關于電子數(shù)據(jù)訊息效力的法律制度。

《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書面要求的目的和作用，以確定如何通過電子商業(yè)技術來達到這些目的或作用。其具體做法是挑出書面形式要求中的基本作用，以其作為標準，一旦數(shù)據(jù)電文達到這些標準，即可同起著相同作用的相應書面文件一樣，享受同等程度的法律認可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調取以備日后查用，即滿足了該項要求。"該條對電子交易環(huán)境中"書面"的基本標準，以"可以調取以備日后查用"為界，這一法律上對電子數(shù)據(jù)訊息的書面效力的要求，是一種等價功能上的要求。

2、"書面"、"簽名"、"原件"問題的解決

我認為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)訊息的書面形式問題在當前的技術條件下是最佳的方法。

就電子數(shù)據(jù)訊息本身來看，不能將其視為等同于書面文件，因為兩者具有不同的性質，這在前面已論述過。但作為商業(yè)交易中所產生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達了民商事主體的內在意思表示。對于傳統(tǒng)的書面文件在作為合同形式時所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復制以便每一當事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長時間內可以保持不變；可通過簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時，在必要的技術保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當事人的真實意思表示，應當具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

在我國《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。"對于《合同法》的這一規(guī)定，我國有些人認為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網絡通信方式納入書面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點在世界各國現(xiàn)行立法中處于領先地位。"[13]也有些人認為"這實際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"[14]

事實是否如此呢？不是。

從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)訊息本身與書面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時具有相同的功能。所以我們在賦予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力時所采用的是"功能等同"法。而我國的《合同法》卻在實際上采用了"形式等同"法，把本屬無形非紙質的電子合同歸入到有形的紙質的書面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書面"的問題就無法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無法準確地把握并非以傳統(tǒng)的書面文件形式提供的信息的法律性質和有效性。"[15]

在法律意義上，對于書面文件的要求是有多種層次的，"書面形式"只是其中的最低層次，另外還有與書面緊密聯(lián)系的手書簽名，以及原件的保存與提交等內容。單純的書面形式，并不能起到證明法律事實的作用。只有將當事人的簽名，以及書面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達到法律規(guī)范的要求。一般的書面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對文件內容長期保存的作用。所以我們通過"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力，不應混同于更為嚴格的一些要求，如"經簽署的文書"、"經簽署的原件"等。

在合同交易中，人們對合同載體的書面形式要求，常常是與其他條件相結合的，比如同時要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)訊息的"書面"問題時還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力。

在傳統(tǒng)的書面合同中，合同當事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認其本人在締約時與合同的內容相關聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對合同當事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，由當事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術專家們設計了一種稱為"電子簽名（Electronic Signature）"的技術以實現(xiàn)電子合同當事人簽字的功能。

電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對電子文件進行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。

因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內容相關聯(lián)，而且還能夠辨別經簽署的信息內容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認可。經電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經簽署的文書。

解決了電子數(shù)據(jù)訊息"書面"、"簽名"的問題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問題也就不難解決。

"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內容充分完整且從未被改動。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質，它必須通過一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經打印機打印出來，才能為人們所感知，但此時人們所看到的，應是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說，經簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。

3、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認

綜上，我們可以對電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個綜合的、明確的確認。

1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當事人的真實意思表示，具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。

2、經過電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術保障下，符合傳統(tǒng)法律中書面簽名與書面原件的要求，起到與"經簽署的文書"和"經簽署的原件"同等的法律效力。

3、在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)訊息具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因為其是電子數(shù)據(jù)訊息的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。

4、以電子數(shù)據(jù)訊息為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書面合同一樣的法律效力。

五、結語

隨著網絡的進一步普及，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認，對于規(guī)范電子交易，保持其高效性，維護其安全性具有不可忽視的法律意義。

技術的變化發(fā)展永遠不會結束，在當今時代更是日新月異。也許以后一些新技術的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，但在當前的技術條件下，只能、也必須采用本文的方法對電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作出確定，相信這對相關電子技術的發(fā)展也能起到激勵和促進的作用。轉貼于

[1]　本文之所以采用"電子交易"的說法，是因為關于"電子商務"的概念目前并沒有一個統(tǒng)一的表述，而有不少人將電報、電傳、傳真等貿易方式也歸入到電子商務中，但這些并非本文所要論述的對象，因此采用"電子交易"，籍以排除這些。

[2]　周儀 等《電子商務法律及案例》中國國際廣播出版社2001年1月第1版第22頁

[3]　聯(lián)合國國際貿易法委員會《電子商業(yè)示范法》第2條(a)

[4]　聯(lián)合國國際貿易法委員會《電子商業(yè)示范法》第2條(b)

[5]　香港《電子交易條例》第1部2釋義

[6]　韓國《電子商業(yè)基本法》第1條 定義1

[7]　《中華人民共和國合同法》第11條

[8]　江平《中華人民共和國合同法精解》中國政法大學出版社1999年3月第1版第11頁

[9]　張楚《電子商務法初論》中國政法大學出版社2000年4月第1版第112頁

[10]　張楚《電子商務法初論》中國政法大學出版社2000年4月第1版第112頁

[11]　鄭成思 主編《知識產權文叢》第1卷中國政法大學出版社1999年第1版第255頁

[12]　聯(lián)合國國際貿易法委員會《電子商業(yè)示范法頒布指南》A 目標2

[13]　梅紹祖 等《電子商務法律規(guī)范》清華大學出版社2000年9月第1版第24頁

[14]　蔣建平 楊毅《電子合同效力問題初探》載《人民法院報》2000年3月25日

[15]　聯(lián)合國國際貿易法委員會《電子商業(yè)示范法頒布指南》A 目標3

參考資料

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第8篇：關于電子合同的案例范文

電子商務雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒有一個統(tǒng)一的定義。筆者認為電子商務是以電子及電子技術為手段，以商務為核心，交易各方不通過當面交換或直接面談方式，而是把原來傳統(tǒng)的銷售、購物渠道移到互聯(lián)網上來，打破國家與地區(qū)有形無形的壁壘，使生產企業(yè)達到全球化、網絡化、無形化、個性化。通俗意義上講，電子商務是指利用簡單、快捷、低成本的電子通信方式，買賣雙方不謀面地進行的各種商業(yè)和貿易活動。電子商務以數(shù)據(jù)（包括文本、聲音和圖像）的電子處理和傳輸為基礎，包含了許多不同的活動（如商品服務的電子貿易、數(shù)字內容的在線傳輸、電子轉賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費品營銷和售后服務等）。它涉及產品（消費品和工業(yè)品）和服務（信息服務、財務與法律服務）、傳統(tǒng)活動與新活動（虛擬商場）。具體而言電子商務涵蓋廣泛的業(yè)務范圍，包括：信息傳遞與交換；售前、售后服務，如提品和服務的細節(jié)、產品使用技術指南及回答顧客意見等；網上交易；網上支付或電子支付，如電子轉賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金；運輸：如商品的配送管理、運輸跟蹤以及采用網上方式傳輸產品；組建虛擬企業(yè)，組建一個物理上不存在的企業(yè)，集中一批獨立的中小公司的權限，提供比任何單獨公司多得多的產品和服務，并實現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務合同的概念和基本原則

一般認為，電子合同是指合同當事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同，即達成設立、變更、終止民事權利和民事義務的協(xié)議或者契約。其實現(xiàn)過程就是用戶將有關數(shù)據(jù)從自己的計算機信息系統(tǒng)傳送到有關交易方的計算機方信息系統(tǒng)的過程。關于電子合同的形式問題，《合同法》第10條第1款規(guī)定當事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時，《合同法》第11條規(guī)定，書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子（包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內容的形式。電子合同實際上是《合同法》規(guī)定的書面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別，有著許多新的特點。

其一，邀約承諾通過互聯(lián)網進行，合同雙方當事人都通過網絡在虛擬的市場上運轉，其身份依靠密碼的辨認或者認證機構的認證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二，電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書面和口頭兩種，法律有著嚴格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴格的形式要求，不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標的額小，關系簡單的交易表現(xiàn)為直接通過網絡訂購、付款，如利用網絡直接購買軟件。

其三，傳統(tǒng)合同和電子商務合同在合同成立的地點上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定，一般做法是以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點，沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。

三、電子商務合同的成立和效力

一般而言，要約和承諾是訂立一項合同的兩個必要環(huán)節(jié)，也是一項合同得以成立的基本程序。任何一項合同其實都是當事人通過要約和承諾所作出的真實一致的意思表示。電子商務合同的成立也必須遵循這一基本程序，只是要約和承諾都是通過互聯(lián)網技術實現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的，當事人的意思表示主要是以電子方式自動作出。這就使得在認定電子商務合同是否成立時首先應明確電子商務合同訂立過程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為，撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后，要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后，被要約人做出承諾之前。電子商務合同的特別的訂立方式，使我們需要在此問題上根據(jù)其特征，確定適用于電子商務發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，接受訂單的計算機是自動處理信息并通知有關方面進行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計算機自動進行，撤回和撤銷顯然無法實現(xiàn)；點擊式電子商務合同中，合同的成立是由消費者或客戶的點擊“確認”而實現(xiàn)的，合同成立的即時性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無可能。作為《合同法》，對要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護合同雙方當事人的權益，體現(xiàn)合同訂立時平等、合意的原則。然而，對于電子商務合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務作為一種新的商業(yè)交易形式，特點就在于快速、便捷，人們認可電子商務，使用電子商務合同也就是看重了這一特點。在這樣的前提下，若非要將電子商務合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實中無法實現(xiàn)，而且也不適應電子商務合同的特點。因而本文認為對于電子商務合同中的要約，原則上應當認為是不可撤銷或撤回的。

在原則認為電子商務合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時，應允許特殊情況的存在，例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約，受要約人收到要約后，并沒有馬上答復作出承諾，此時要約人可以撤銷要約，只要要約人撤銷其意思表示的通知在對方答復之前達到對方。但若受要約人使用了自動回應系統(tǒng)，對符合條件的要約自動進行回復，則要約人可能無法撤銷要約。對于合同而言，承諾一經生效合同即宣告成立，因而電子商務合同成立的時間和地點問題也就是電子商務合同中承諾生效的時間和地點問題。

關于承諾生效的問題，通常有兩種情況，即到達主義和投寄主義?！暗竭_主義”，即受要約人發(fā)出的承諾到達要約人所支配的范圍內時承諾生效。據(jù)此，合同成立于承諾到達之時，合同成立地為承諾到達要約人的所在地。根據(jù)“到達主義”，要約人收到承諾通知時承諾才生效，合同才成立，如果由于郵局、電報局及其他原因導致承諾通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔后果。根據(jù)“投寄主義”，一旦承諾人將承諾信件丟進信筒或者把承諾的電報交給電報局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。因此，承諾發(fā)出之地和時間即為合同成立之地之時間。承諾的通知如果因為郵局、電報局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn)，“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難，許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時隨地地發(fā)出或接受信息，這樣如果還采用“投寄主義”，則會造成合同成立地點的不確定性。在電子商務交易中，由于電子商務合同形式的多樣性使情況變得復雜化了。在EDI合同中，當事人雙方的信息傳遞速度極其迅速，并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng)，因而采用“到達主義”原則來判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點擊式電子商務合同中，消費者一旦在網頁上點擊“確認”，無論商家是否收到了消費者確認的信息，則合同都已經成立，顯然應該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務器，而一般是通過其他網絡服務商提供的設置在他們服務器上的郵箱來收發(fā)郵件的。在這種情況下，如果使用“到達主義”原則來判斷承諾生效與否，則對“到達”這一概念無法認定，因為若僅僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認為是已經“到達”了顯然沒有道理，因為信息并沒有到達當事人控制的范圍內；而如果認為只有當事人閱讀到了這些信息才算到達，則又會使到達的時間不確定，使信息的發(fā)出者對發(fā)出的信息處于無法期待的狀態(tài)，這樣一來合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則，承諾人發(fā)出的承諾信息無需送到要約人就已經生效。對于承諾方來說，該項原則無疑對之有利，但是對要約方而言，他收到的電子郵件的時間無法確定，甚至可能根本無法收到承諾信函。這對于要約方來說是很不合理的。由此可見，對于包括多種形式的電子商務合同而言，統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時間采用“到達主義”或“投寄主義”都無法將所有電子商務合同中的要約與承諾問題適當?shù)慕忉?。目前實踐中這個問題大部分還是通過當事人之間訂立協(xié)議來解決的。但是通過訂立協(xié)議來解決承諾生效問題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務合同，對于其它的電子商務合同，特別是點擊式電子商務合同，由于其基本上都是涉及金額很小的交易，并且存在著交易人不確定的情況，雙方不可能預先訂立協(xié)議來專門解決承諾生效的問題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時間的確定標準也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個法定條件：

其一，訂約主體是雙方或多方當事人。訂約主體是指實際訂立合同的人，他們既可以是未來的合同當事人，亦可是合同當事人的人。對于不具備相應民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護無過錯方當事人利益的角度考慮，認為應將使用電信的無行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無疑會鼓勵網絡上不負責任行為的產生及泛濫，非但保護無過錯方當事人的初衷不會實現(xiàn)，反而會損害雙方當事人的利益，而且這樣也與無民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此，一方當事人缺乏相應的民事行為能力的電子合同也應當確定為無效或效力待定的合同。

其二，電子意思表示真實。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實意思表示的情形。意思表示由兩個因素構成：一是內心意思之主觀要件，二是此意識外部表示之客觀要件。但隨著科技的進步，當事人可能運用機械的或自動化的方式來為要約或承諾作出意思表示。在網絡發(fā)達的今日，計算機程序或主機在其程序設計的范圍內自行“意思表示”，而當事人則完全不介入意思表示的過程，此為“電子人”，電子人應獨立代表個人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個人應該承擔相應的法律責任。

其三，合同的成立應具備要約和承諾兩個階段。我國合同的締結方式必須經過要約、承諾兩個階段，并達成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網絡發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過網絡作出承諾，一般都是針對網絡上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網上進行談判，而在網下通過面對面的簽約或以電話電報等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國《合同法》第三十二條規(guī)定：“自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本，此時所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關，可用以識辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內容者。隨著電子簽名確認技術問題的解決，需要從法律上給予其認可，確認其效力。目前，國際上已普遍建立電子商務認證中心（CA），對電子文書的真實性進行證明和鑒定。2004年8月28日，我國通過了《中華人民共和國電子簽名法》。電子簽名法的通過，標志著我國首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺和實施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務合同的履行和糾紛解決

電子商務合同的履行方式是多樣化的。從當前電子商務開展的情況看，基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標的是信息產品，例如音樂的下載。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標的可以是信息產品也可以是非信息產品。對于信息產品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，電子商務合同的當事人應當按照約定全面履行自己的義務。在合同履行的過程中，當事人應當遵循誠實守信原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。即電子商務合同的當事人應遵循全面履行原則、誠實信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務。解決電子商務合同糾紛的機制有協(xié)商、仲裁和訴訟等，此外還有較新穎的在線爭議解決方式。所謂在線爭議解決方式，是指運用計算機和網絡技術，以替代性爭議解決方式的形式來解決爭議。目前，在線爭議解決方式主要有4種形式：在線清算、在線仲裁、在線消費者投訴處理、在線調解。行政機關、司法機關或仲裁機關享有對電子商務當事人或者電子商務行為的管轄權，是進行管轄和規(guī)范的前提。電子商務當事人只能向有管轄權的機關尋求行政、司法或仲裁救濟。行政救濟主要根據(jù)屬地管轄進行，仲裁救濟主要根據(jù)協(xié)議管轄進行，最復雜的是司法管轄，即訴訟管轄。電子商務合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性，特別是互聯(lián)網電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性，打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國家界限等特點，使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國，首先就級別管轄而言，多數(shù)第一審電子商務案件由基層人民法院管轄。中級人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件，以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認為應當由自己審理的案件。其次，在符合級別管轄法律規(guī)定的前提下，除了合法的協(xié)議管轄之外，國內電子商務合同糾紛訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

第9篇：關于電子合同的案例范文

關鍵詞 電子商務 電子商務法 立法建議

中圖分類號：F713.3 文獻標識碼：A

1 國際上電子商務立法狀況

20世紀90年代初，互聯(lián)網商業(yè)化和社會化的發(fā)展，從根本上改變了傳統(tǒng)的產業(yè)結構和市場的運作方式，電子商務出現(xiàn)了前所未有的增長勢頭。聯(lián)合國國際貿易法委員會（以下簡稱"貿法會"）在電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（Electronic Data Interchange，簡稱"EDI"）規(guī)則研究與發(fā)展的基礎上，于1996年6月通過了聯(lián)合國國際貿易法委員會《電子商務示范法》（以下簡稱"示范法"）。這個示范法為各國立法人員提供了一整套國際上能夠接受的電子商務規(guī)則。例如，如何消除以無紙方式交流重要法律信息的一系列法律障礙，其中包括這些信息的法律效力或合法性；如何為電子商務創(chuàng)造一個更加安全的運作環(huán)境等。示范法也可用來解釋妨礙電子商務的現(xiàn)有國際公約和其它國際機制。示范法的頒布為逐步解決電子商務的法律問題奠定了基礎，為各國制訂本國電子商務法規(guī)提供了框架和示范文本。自1996年以來，在聯(lián)合國《電子商務示范法》制定之后，一些國際組織與國家紛紛合作，制訂各種法律規(guī)范。1986年開始的關貿總協(xié)定烏拉圭回合談判最終制定了《服務貿易總協(xié)定》。《服務貿易總協(xié)定》的談判產生了一個《電信業(yè)附錄》。這一附錄的制定開始了全球范圍內電信市場的開放。WTO建立后，立即開展了信息技術的談判，并先后達成了三大協(xié)議，即：（1）《全球基礎電信協(xié)議》，該協(xié)議于1997年2月15日達成，主要內容是要求各成員方向外國公司開放其電信市場并結束壟斷行為。（2）《信息技術協(xié)議（ITA）》，該協(xié)議于1997年3月26日達成，協(xié)議要求所有參加方自1997年7月1日起至2000年1月1日將主要的信息技術產品的關稅降為零。（3）《開放全球金融服務市場協(xié)議》，該協(xié)議于1997年12月31日達成，協(xié)議要求成員方對外開放銀行、保險、證券和金融信息市場。 隨著電子商務的發(fā)展，現(xiàn)有的國際商務慣例已遠遠不能滿足商業(yè)往來的需要。近年來，國際商會正以大部分精力集中抓緊制訂有關電子商務的交易規(guī)則，以促進國際貿易的安全進行。目前，國際商會已于1997年11月6日通過《國際數(shù)字保證商務通則（GUIDEC）》，該通則以試圖平衡不同法律體系的原則，為電子商務提供指導性政策，并統(tǒng)一有關術語。國際商會目前正在制訂的還有《電子貿易和結算規(guī)則》等交易規(guī)則。WTO對于貿易領域的電子商務已提出了工作計劃，特別針對服務貿易提出了重點解決的幾個問題，如電子商務定義、司法管轄權、電子商務分類、協(xié)議簽署等，至于其它如關稅、個人隱私、安全保證、國民待遇、公共道德等問題也提出了討論和研析。

2 我國電子商務立法當前狀況

作為發(fā)展中國家的中國，研究國際電子商務立法的發(fā)展進程及特點對于掌握國際電子商務立法的發(fā)展趨勢，從而對于促進中國國內電子商務立法，對于中國積極參與國際電子商務立法，防止大國對電子商務立法的控制具有重要意義。貿易法委員會在擬定《示范法》過程中，曾考慮各國現(xiàn)有法律對傳統(tǒng)貿易形式的諸多規(guī)定，建議賦予電子商務與傳統(tǒng)商務等同的法律地位和效力。但中國在《合同法》把無形的非紙質電子合同歸入有形的紙質的"書面形式"。

電子合同歸于"書面形式" 之后引起的第一個問題是電子簽名的效力和價值。電子簽名一詞是國際立法相對于書面簽名而提出來的。電子簽名的表現(xiàn)形式是通過計算機網絡，借助數(shù)據(jù)信息完成的，它可以是數(shù)字也可以是符號，與手寫簽名沒有任何內在聯(lián)系。但是，中國《合同法》還是避開了電子簽名的問題，提出另一種解決方法，即"簽訂確認書"，但這實際上簽字人通過數(shù)據(jù)信息交換簽訂確認書，卻仍無法繞開必須有確定身份的"電子簽名"這一問題，簽訂確認書時合同成立的規(guī)定并不能使電子合同完成簽字人認證的要求，而且按"書面形式"的規(guī)范，電子合同也根本無法擺脫法律上要求手寫簽名的束縛。

電子合同歸于書面形式以后引發(fā)的第二個問題是電子合同證據(jù)的價值和效力。電子證據(jù)是計算機內存儲的無形的數(shù)據(jù)信息，其在訴訟中能否被法院采納作為證據(jù)，中國《合同法》沒有規(guī)定，但按傳統(tǒng)的貿易法律和書面證據(jù)形式的證據(jù)要求，答案是否定的。因現(xiàn)行中國《證據(jù)法》規(guī)定，書面形式的證據(jù)必須是有形的書面文件（包括合同、單據(jù)），而且必須是"原件"，如最高法院《關于適用若干問題的意見》第78條規(guī)定："證據(jù)材料為復印件在訴訟中不得作為認定實事的根據(jù)"；最高人民法院《關于執(zhí)行若干問題的解釋》也規(guī)定："收集調取的書證應當是原件，收集調取的物證應當是原件"。然而電子證據(jù)適用的是磁性介質，存儲的載體時計算機，其打印出來的"書面形式"卻不是"原件"，只能算是"復印件"。而在電子商務交易中，電子數(shù)據(jù)存儲在計算機內，一般很難有除電子證據(jù)以外的其他證據(jù)來支持電子證據(jù)的可靠性。

電子合同歸于"書面形式"引起的第三個問題是電子認證及其認證標準，即由誰認證及其依據(jù)的技術標準。中國國家立法沒有對電子證據(jù)、電子簽名做出法律規(guī)定，法官認證的標準和依據(jù)只能是傳統(tǒng)貿易法律的規(guī)定，而在傳統(tǒng)法律不能完全適用電子商務這一新的貿易方式的情況下，法官的自由裁量權便可能無限制的擴大。這樣，一國內不同地區(qū)的法官對同一證據(jù)的認定可能完全不同。不少學者談到電子證據(jù)問題最后不得不歸結到法官"最大限度的公正"上去。然而，在沒有法律標尺的情況下，法官的公正只能是當事人的一廂情愿。如此，在電子商務方面的法治就可能變成為一句空話。

3 對我國未來電子商務立法的建議

（1）《民事訴訟法》等程序法方面

在中國的《民事訴訟法》第63條中，將視聽資料明確規(guī)定為法定的證據(jù)之一。而視聽資料是利用錄音、錄像等反映了形象和聲音以及電子存儲的數(shù)據(jù)來證明案件及實事的證據(jù)。所以，一般來說，可以將電子資料歸入視聽資料，以作為中國法律認可的證據(jù)之一。但同時，中國《民事訴訟法》第69條規(guī)定："人民法院對視聽資料應當辨別真?zhèn)危⒔Y合本案的其他證據(jù)審查確定能否作為認定實事的根據(jù)。"也就是說，如果視聽資料與其他證據(jù)相一致，共同指向同一事實，那么就可以認定其效力，其他證據(jù)包括書證、物證、證人證言、當事人陳述、鑒定結論和勘驗筆錄。而在電子商務過程中，相關書證往往也是電子資料，所以以電子證據(jù)與其他證據(jù)相結合作為證據(jù)的價值判斷在電子商務中有一定的困難，有必要在中國的《民事訴訟法》等程序法中建立一套更適用的電子資料審查制度，如審查電子資料的來源，包括形成的時間、地點、制作過程等，并結合其他證據(jù)進行判斷，在沒有其他證據(jù)的情況下，可以考慮電子資料之間的相互印證性，尤其可以考慮有無第三方、認證機構、網絡提供商提供的電子證據(jù)，如《廣東對外貿易電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》中就規(guī)定："對電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議，雙方發(fā)生爭議時，以電子數(shù)據(jù)中心提供的數(shù)據(jù)為準。"此外，為突出網絡時代通過仲裁等靈活的方式解決爭議的優(yōu)勢，可以相應的修改《仲裁法》，使仲裁突破以往的書面形式，使仲裁制度有利于解決網上糾紛。比如，可以規(guī)定當事人之間以文書、電函、或其他方式通信（包括電子文件而有書面紀錄的），足以認為具備仲裁合意的，視為仲裁協(xié)議成立。

（2）《合同法》方面

對于電子簽章的效力是否可以與一般的簽字蓋章等同的問題，該法中沒有相關的規(guī)定。所以有必要從法律的角度對這一問題進行確認。筆者認為可以參照《聯(lián)合國電子示范法》的有關規(guī)定："簽名，法律要求某人簽名時，該要求對于數(shù)據(jù)信息而言得到滿足，如果使用一種方法以證明該人的身份和表明該人對數(shù)據(jù)信息中內容的許可，且在考慮了所有情況，包括有關協(xié)議后，該法對于該數(shù)據(jù)信息產生或交換目的而言是適當而可靠的。"對于邀約的撤回與撤銷的問題，《合同法》規(guī)定："邀約可以撤回。撤回邀約的通知應當在邀約到達受邀約人或者與邀約同時到達受邀約人。"而在電子商務中，合同訂立的過程，邀約承諾一經發(fā)出，立刻通過網絡進入邀約人或受邀約人的計算機系統(tǒng)。因此在電子商務中，邀約承諾的撤回撤銷一般非常困難。筆者認為，考慮到中國傳統(tǒng)人們已經形成了習慣的交易方式，可以規(guī)定： 一、被邀約人應給與邀約方反悔的時間（由法律具體規(guī)定），此時期能夠撤銷邀約；二、在法律規(guī)定的時間內，只要該行為不會造成對方的任何損失或不便，并得到對方的許可，邀約或承諾就可以撤回。

（3）《刑法》方面

電子商務及網絡技術的發(fā)展產生了許多新的計算機犯罪的種類，及時從法律角度對其進行認定并提出具體的制裁措施才能有效的打擊并威懾計算機犯罪。所以，有必要在刑法的修訂中，增加一些新的計算機犯罪的類型，其中應增加：盜用客戶網上支付賬戶的犯罪；偽造并使用網上支付賬戶的犯罪；盜用客戶電子商務身份證進行詐騙的犯罪；侵犯電子商務秘密的犯罪；不正當方法從自動取款機設備或收費設備取得他人財物的欺詐罪。此外，還可以將電磁紀錄增列為盜竊罪的客體加以保護。

總而言之，筆者認為，中國應制訂與電子商務發(fā)展密不可分的有關電子商務的法律，以"計算機網絡通訊記錄與電子簽名效力的確認"、"電子鑒別技術的選定及其安全標準"、"認證機構的確立及其權利義務"等電子商務的基本方面為結構來制訂。此外，還要根據(jù)電子商務的發(fā)展，來不斷制訂新的法律或修訂已有的法律，從而構建中國未來的電子商務法體系。在各國通過協(xié)商制定統(tǒng)一的電子商務法律規(guī)范或各國制定自己的電子商務法律規(guī)范，然后通過協(xié)商制訂統(tǒng)一的沖突法規(guī)范來解決相互間的法律沖突或共同加合國國際性的電子商務規(guī)范公約，直接將國際規(guī)范轉化為國內規(guī)范等情況短時間內難以實現(xiàn)的情況下，加快制訂符合中國利益，與世界接軌的電子商務法律體系工程還是必須的，我國應抓緊立法研究工作，在理論成果成熟的基礎上切實制訂切合中國實際的電子商務法律，積極借鑒先進國家立法經驗并吸取其教訓，健全中國電子商務法律體系，為國內相關企業(yè)在國際市場上競爭提供法律支持。

參考文獻

[1] 馮震宇.企業(yè)E化&bull電子商務與法律風險.北京大學出版社，2004.

[2] 高富平.電子合同與電子簽名法研究報告.北京大學出版社，2005.

[3] 高富平.在線交易法律規(guī)制研究報告.北京大學出版社，2005.