證據(jù)保全申請書精選(九篇)

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第1篇：證據(jù)保全申請書范文

（一）首部

1、標(biāo)題 申請書字樣寫上正文的正上方。

2、申請人的基本情況與狀基本相同。依次寫明姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)、工作單位、住所和電話。

3、案由。申請人因什么案件和提出申請的請求事項，要明確具體。如"申請人因 現(xiàn)提出申請。"

（二）正文

1、事實與理由 。各種申請書因請求根據(jù)的內(nèi)容不同，寫法也有所不同。必須寫清楚所根據(jù)的事實和理由。

2、法律依據(jù)。根據(jù)請求的內(nèi)容提出相應(yīng)的法律條款。

（三）尾部

1、在尾部寫明致送的機關(guān)。分兩行寫"此致，xxxx人民法院"。

2、申請人簽名或蓋章，具體的年月日。

3、附項，寫明證據(jù)或相關(guān)的材料。

三、訴前財產(chǎn)保全申請書（范本）

訴前財產(chǎn)保全申請書

申請人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

請求事項：如凍結(jié)被申請人 在銀行存款 萬元。

事實與理由：

為避免財產(chǎn)損失，維護申請人合法財產(chǎn)權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第93條之規(guī)定，特向人民人民法院提出訴前財產(chǎn)保全申請，請求凍結(jié)被申請人銀行存款 萬元人民幣。申請人愿意以自己的 財產(chǎn)做為擔(dān)保。

此致

人民法院

申請人：

年 月 日

附：被申請人帳號、財產(chǎn)狀況

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四、訴訟財產(chǎn)保全申請書（范本）

訴訟保全申請書

申請人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請人：＿＿＿，性別：＿＿，民族：＿＿，生于＿＿＿年＿＿月＿＿日

住所：＿＿＿＿市＿＿＿區(qū)＿＿＿街＿＿號 郵編：＿＿＿＿

工作單位：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

電話：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

申請事項：

申請凍結(jié)被申請人銀行存款人民幣＿＿＿＿＿萬元，或查封其等值財物、車輛、房產(chǎn)等。

事實和理由：

（寫明被申請人逃避、推諉履行債務(wù)或合同義務(wù)）

為保證本案順利執(zhí)行，申請人的合法權(quán)益免受侵害，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》＿＿＿＿＿＿的規(guī)定，申請人特向貴院提出訴訟財產(chǎn)保全，望貴院依法裁定。

此致

＿＿＿＿＿＿＿人民法院

附：被申請人帳號、財產(chǎn)狀況

1、

2、

第2篇：證據(jù)保全申請書范文

2011年12月12日，原告數(shù)控立體雕刻機(以下簡稱雕刻機)專利權(quán)人吳善旺的人向上海市第一中級人民法院(以下簡稱一中院)提交了證據(jù)保全申請書，申請對上海某區(qū)家具廠(以下簡稱家具廠)內(nèi)一臺涉嫌專利侵權(quán)的雕刻機進行證據(jù)保全。同年12月26日，一中院作出(2011)滬一中民保字第26號民事裁定書，裁定以拍照、攝像的方式保全被申請人家具廠內(nèi)的雕刻機一臺。2011年12月28日，一中院的兩位保全法官到家具廠進行了拍照、攝像等證據(jù)保全，保全時還發(fā)現(xiàn)了另外一臺涉嫌侵權(quán)的雕刻機，并當(dāng)場對家具廠的總經(jīng)理做了調(diào)查筆錄。2012年1月12日，原告人到一中院家具廠侵犯原告發(fā)明專利權(quán)。同年1月16日，一中院正式受理原告訴被告家具廠侵害其發(fā)明專利權(quán)案，案號為(2012)滬一中民五(知)初字第24號，并立即排期定于2012年3月7日開庭審理。2012年1月31日，被告家具廠主動與原告吳善旺達成和解意向，并簽訂了和解協(xié)議，被告向原告支付一定的專利許可使用費，并承諾不再購買和使用其他侵權(quán)機器。

立體雕刻

2011年12月8日中午，我接起手機，電話那頭傳來一位男士的聲音，一聽便知是浙江人。這位男士說話中氣很足，語速很快，自稱是浙江臺州一家企業(yè)的老總，叫吳善旺。吳善旺在電話中說，他于2008年發(fā)明了數(shù)控立體雕刻機專利，因其實用性強、市場廣大，不久仿造者便蜂擁而至，為此，他在全國各地維權(quán)。最近，他發(fā)現(xiàn)在上海也有大量侵權(quán)產(chǎn)品使用者，了解到我打過不少成功的專利侵權(quán)官司，這次在上海維權(quán)欲聘請我作為其人，對此我欣然同意，并約定次日上午到所面談。

次日一早，我還未到所，吳善旺在電話中就說已到我所門口，好在助手張兵已到，便先予接待。我到的時候，吳善旺正在介紹他的專利，見到我便起身與我握手。吳總約四十來歲，個子不高，精神飽滿，是個典型的浙商，精明能干，雷厲風(fēng)行。吳總先介紹他的企業(yè)是玉環(huán)圣弘法數(shù)控雕刻設(shè)備有限公司(以下簡稱圣弘法公司)，主打產(chǎn)品是數(shù)控立體雕刻機，年產(chǎn)值規(guī)模已近億元。在交談過程中，我感到吳總不但善于經(jīng)營，而且還崇尚發(fā)明創(chuàng)造，近年來在雕刻機上申請了不少發(fā)明專利。

涉案專利是吳總于2008年3月6日向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局申請，并于2011年7月20日授權(quán)公告的，專利號為：ZL200810060107.X。該發(fā)明提供了一種立體雕刻機，屬于機械技術(shù)領(lǐng)域，它解決了現(xiàn)有的雕刻機滑動不順暢，穩(wěn)定性差和傳動精度低的問題。該立體雕刻機包括機架和固定在機架上方按水平橫向設(shè)置的橫梁，在橫梁的側(cè)面上設(shè)置用于安裝若干刀具的刀具架，在刀具架和橫梁之間設(shè)有與水平橫向的橫導(dǎo)軌相連接的橫拖板，在橫拖板和刀具架之間設(shè)有以垂直設(shè)置的豎導(dǎo)軌相連接的豎拖塊，刀具架固定在豎拖塊上，橫梁下方設(shè)有工作平臺，在工作平臺上設(shè)置與刀具數(shù)量相同的工件夾持機構(gòu)，在機架和工作平臺之間至少有一條水平縱向放置的縱導(dǎo)軌相連接，在機架上設(shè)有用于驅(qū)動工作平臺沿縱導(dǎo)軌移動的驅(qū)動機構(gòu)三。該立體雕刻機具有運動穩(wěn)定性高、移動和定位精度高的特點，且可連續(xù)加工，與原來的平面雕刻機相比，速度大大加快。

殺“雞”儆“猴”

圣弘法公司自申請雕刻機專利以來，憑借其專利技術(shù)優(yōu)勢，生產(chǎn)了大量雕刻機，產(chǎn)品暢銷全國各地，特別是小型1－12頭旋轉(zhuǎn)數(shù)控雕刻機在市場上更是銷售火爆，但是，隨之而來的是市場上出現(xiàn)了大量的仿造產(chǎn)品。2011年5月，圣弘法公司經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)有原圣弘法公司員工離職后，將制造技術(shù)及生產(chǎn)工藝帶到臺州等地其他公司，生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品。為此，2011年9月吳總曾先后向臺州和杭州中級人民法院提起專利侵權(quán)訴訟進行維權(quán)，最終均以調(diào)解結(jié)案，維權(quán)成功。

2011年11月，吳總又發(fā)現(xiàn)上海不少家具廠在使用涉嫌侵犯其專利權(quán)的雕刻機。據(jù)了解，上海有不少家具廠曾通過商購買、使用圣弘法公司生產(chǎn)的雕刻機，這些家具廠如果都使用侵權(quán)產(chǎn)品，將對圣弘法公司的市場銷售帶來嚴(yán)重影響。

2011年12月9日當(dāng)天，吳總就與我所簽訂了聘請合同，并特別授權(quán)我所維權(quán)，并要求我們對涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品使用者主張權(quán)利，以制止他們繼續(xù)使用侵權(quán)產(chǎn)品。接著，吳總解釋了這樣做的原因：一方面是因為雕刻機的仿造者均為散兵游勇，多為浙江的個體小作坊，偷偷地生產(chǎn)，悄悄地銷售，難以掌握其確鑿證據(jù)，也難以索賠；另一方面，使用侵權(quán)產(chǎn)品的家具廠也是專利侵權(quán)者，同樣可以作為被告，而且只要有確鑿證據(jù)，也可以要求其停止使用。吳總提出的這種做法似乎有舍本取末之嫌，但卻有異曲同工之妙。因為根據(jù)上述情況的對比，專利侵權(quán)產(chǎn)品使用者更為方便有利，并且上海這家家具廠是一個規(guī)模比較大的本地家具生產(chǎn)企業(yè)，具有一定的影響，一旦家具廠成功后，就樹立了一個典型，可以震懾其他家具廠，起到殺雞做猴的作用，最終使侵權(quán)機器的生產(chǎn)者因銷售下降、成本上升而虧損淘汰。我們聽后，覺得吳總言之有理，便按照他的思路制定了訴訟策略――以家具廠為訴訟被告。

接著，我們根據(jù)吳總所提供的相關(guān)證據(jù)對專利的穩(wěn)定性和是否侵權(quán)問題詳細地進行了分析論證。

我們對專利的穩(wěn)定性很有信心，因為涉案專利為發(fā)明專利，在授權(quán)過程中已經(jīng)過國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局的實質(zhì)審查。如果是實用新型專利，那么訴前還要經(jīng)有關(guān)部門進行專利檢索，以證明該專利具有新穎性和創(chuàng)造性。

關(guān)于是否侵權(quán)就要看涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的必要技術(shù)特征是否相同或等同，如是相同或等同則構(gòu)成侵權(quán)，否則不構(gòu)成侵權(quán)。

根據(jù)上述思路，我們又對相關(guān)證據(jù)進行了整理、分析。作為專利侵權(quán)糾紛案件的原告，至少需要提供兩類證據(jù)，即權(quán)利證據(jù)和侵權(quán)證據(jù)。本案中，我們可以向法庭提交國家知識產(chǎn)權(quán)局核發(fā)的發(fā)明專利證書，因此權(quán)利證據(jù)比較簡單。但在侵權(quán)證據(jù)方面，原告僅提供了一張在家具廠車間內(nèi)拍攝的涉嫌侵權(quán)機器的彩色照片。從照片上只能看出該設(shè)備的外形和顏色，難以體現(xiàn)該照片拍攝的地點是被告的車間，更困難的是外形和顏色無法將涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的必要技術(shù)特征進行比對。這些證據(jù)難以判斷是否侵權(quán)，而且能否立案還是一個未知數(shù)。對此，我們再三問吳總照片上的產(chǎn)品是否肯定侵權(quán)，吳總果斷地說肯定是侵權(quán)產(chǎn)品，他知道涉案產(chǎn)品的來歷。如此，我們提出關(guān)于不足的證據(jù)可以向法院申請證據(jù)保全，加以補強。于是，我們就將原告的專利權(quán)證書和拍攝的彩色照片作為初步證據(jù)向法院提訟，并申請對彩色照片所示侵權(quán)產(chǎn)品進行證據(jù)保全。

敲山震虎

2011年12月20日，我派助手王翔向一中院遞交了狀和證據(jù)保全申請書。一周后，我們便收到一中院作出的民事裁定書，裁定以拍照、攝像的方式保全被申請人家具廠正在使用的雕刻機一臺。第二天一早，一中院的保全法官就到家具廠車間內(nèi)進行證據(jù)保全，在拍照、攝像的過程中，保全法官意外發(fā)現(xiàn)家具廠共有2臺涉嫌侵權(quán)的雕刻機，并對家具廠總經(jīng)理做

了調(diào)查筆錄。該廠總經(jīng)理說因為涉嫌侵權(quán)的雕刻機價格低廉，他便貪圖便宜，從浙江某地購買了兩臺涉嫌侵權(quán)的雕刻機。

保全果然起到了震懾作用，在法院證據(jù)保全的當(dāng)天晚上，家具廠總經(jīng)理便給圣弘法公司吳總打電話，檢討過錯，承認(rèn)侵權(quán)，愿賠償損失，并希望與原告和解?？磥矸ㄔ旱谋Ｈ_實對家具廠起到了敲山震虎的作用，為糾紛的順利解決打下了良好的基礎(chǔ)。吳總將被告家具廠的態(tài)度告訴了我們，我們認(rèn)為該案可以通過調(diào)解解決。于是，吳總授權(quán)我們與被告談判調(diào)解方案，經(jīng)過幾輪談判，最終達成和解協(xié)議如下。

1.被告承諾未經(jīng)甲方許可，不得購買或使用其他侵犯涉案專利的雕刻機；

2.被告自本協(xié)議生效之日起10日內(nèi)，向原告支付2臺侵權(quán)雕刻機的許可使用費5萬元整，原告許可被告可繼續(xù)使用現(xiàn)有的2臺侵權(quán)雕刻機；

3.被告承諾若違反和解協(xié)議中規(guī)定的相應(yīng)義務(wù)，則向原告另行賠償50萬元；

4.雙方一致同意由法院根據(jù)本和解協(xié)議書出具民事調(diào)解書，訴訟費用由被告承擔(dān)。

和解協(xié)議達成以后，我們立即將此協(xié)議遞交給法院，并請求法院出具調(diào)解書。承辦法官得知后很高興，便擇期迅速制作了調(diào)解書。如此，一起難度較高的專利侵權(quán)訴訟就以原告勝訴迅速結(jié)案。

感由

本案從立案到最終調(diào)解結(jié)案僅花了1個月時間，其速度之快是前所未有的。專利侵權(quán)訴訟因其專業(yè)性強、難度大、環(huán)節(jié)多，通常訴訟周期少則一年半載，多則三年五載，我第一個京、津、滬專利侵權(quán)立體訴訟從專利侵權(quán)訴訟中止，到專利無效請求，再到專利權(quán)屬糾紛，最終到專利侵權(quán)訴訟解除中止，并判決認(rèn)定侵權(quán)構(gòu)成，一圈下來整整歷時五年。本案如此迅速結(jié)案，究其原因有如下幾點。

1.思路準(zhǔn)確

本案難度歸根結(jié)底在于證據(jù)不足，僅憑一張照片難操勝券，故決定采取證據(jù)保全的方法，借助法院補強證據(jù)，以達成功。

2.證據(jù)保全威懾力大

證據(jù)保全在本案中是一大亮點，起到了敲山震虎的作用。保全的成功迫使被告主動尋求和解，是本案得以迅速結(jié)案的關(guān)鍵。在一般的專利侵權(quán)糾紛中，證據(jù)保全對原告來說也是非常重要的。在很多此類案例中，原告能夠掌握的侵權(quán)證據(jù)都比較薄弱，有時即使知道對方有侵權(quán)行為，也無法自行取證，此時就應(yīng)當(dāng)考慮申請證據(jù)保全，通過借助法院或知識產(chǎn)權(quán)局等公權(quán)力依法調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以確保合理訴求的實現(xiàn)。

第3篇：證據(jù)保全申請書范文

論文關(guān)鍵詞 行為保全 假處分 救濟

一、 民事行為保全制度的內(nèi)涵及立法背景

“行為保全”這一概念在1994年由江偉教授提出，是我國本土化的民事法律術(shù)語。學(xué)界對行為保全的研究較早，但對其涵義一直沒有統(tǒng)一的定論，具有代表性的觀點是 “強制措施說”、“執(zhí)行程序說”、及“臨時救濟說”?；趯W(xué)界觀點結(jié)合現(xiàn)行立法，筆者認(rèn)為民事行為保全制度是指在民事訴訟或仲裁前或在民事訴訟過程中，為避免對利害關(guān)系人造成難以彌補的損害或者生效判決的難以執(zhí)行，人民法院責(zé)令對方當(dāng)事人作出或者禁止其作出一定行為的臨時性救濟制度。這一制度的確立既是我國民事訴訟司法實踐的客觀需要，也是完善民事立法體系科學(xué)性的內(nèi)在要求。因司法實踐中常出現(xiàn)對申請人利益損害的是行為，這是財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行根本無法解決的難題。如：離婚案件中原、被告爭奪孩子的撫養(yǎng)權(quán)，一方存在過錯怕因此敗訴失去對孩子的撫養(yǎng)權(quán)，有當(dāng)事人在法院判決尚未作出前安排子女出國，這樣即使孩子被判給了另一方，執(zhí)行也是個難題；在侵犯肖像權(quán)和名譽權(quán)等侵權(quán)案件中，在訴訟過程中一般需要責(zé)令一方立即停止侵害，還有在農(nóng)村常有因建房子占用土地引發(fā)的相鄰權(quán)案件，一方爭吵無效訴至法院維權(quán)，而另一方已經(jīng)在籌備施工或者正在施工，于是法院立案后，可能就需要強制一方當(dāng)事人立即停止施工或者立即拆除某危險建筑。這些案件在司法實踐中若等到判決生效后進入執(zhí)行，一是無法保障權(quán)利被及時救濟，二是還會造成判決的公信力大大降低，而這絕不是立法的本意。

很多國家均確立了類似的制度，英美法系國家一般將行為保全制度稱為“中間禁令”，大陸法系國家則一般稱之為“假處分”。此外，在世界貿(mào)易組織的TRIPS協(xié)議中也規(guī)定了類似的臨時措施，允許當(dāng)事人在提供了相應(yīng)的證明和適當(dāng)?shù)膿?dān)保后向司法機關(guān)提供申請，符合條件的，法院采取臨時措施，維護其利益，防止損害的擴大。臨時措施的目的就是通過行為保全的方式阻止商品侵權(quán)，保護知識產(chǎn)權(quán)?？梢姡袨楸Ｈ贫纫呀?jīng)是世界司法潮流之大勢?？上У氖牵覈袷略V訟法中一直未能將其納入其中，僅在幾部單行法中略有提及，且多為原則性的規(guī)定，缺乏具體的程序構(gòu)建。在海事訴訟領(lǐng)域最初開創(chuàng)了行為保全制度先河，在2000年實施的《海事訴訟特別程序法》中確立了海事強制令制度。據(jù)此，海事法院可以在訴前或者訴中根據(jù)海事請求人的申請，責(zé)令被請求人實施特定的作為或者不作為。修訂后的《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及最高人民法院關(guān)于專利權(quán)和著作權(quán)的兩個司法解釋，都規(guī)定了在前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為，學(xué)界將其稱為“訴前臨時禁令”?？梢?，起初我國的行為保全制度僅存在于海商法和知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域，缺乏體系化的民事保全制度，所以將民事保全制度引入《民事訴訟法》，對完善民事立法體系，與國際接軌以及保護當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。

二、我國民事訴訟行為保全制度的法律規(guī)定與不足

新的《民事訴訟法》將原來的涉及“財產(chǎn)保全”字眼的全部更改為“保全”。其原因在于除了財產(chǎn)保全規(guī)定外，還授予法院作出行為保全的權(quán)利，法院可以根據(jù)申請或者職權(quán)責(zé)令當(dāng)事人作出或者禁止作出一定行為的權(quán)力。立法分別從行為保全的啟動方式、適用階段、實施方式、適用條件、管轄法院、擔(dān)保與否、行為保全錯誤的救濟等多方面對該制度進行了具體的規(guī)定。法院依其規(guī)定適用這一制度保護當(dāng)事人的權(quán)利。

在我國引入行為保全制度，對于完善民事保全制度、解決司法實踐難題、保護當(dāng)事人的合法權(quán)益意義重大。但該項新制度尚存在一些不足：1.統(tǒng)一規(guī)定未區(qū)分。2013年《民事訴訟法》中行為保全制度的籠統(tǒng)的依照財產(chǎn)保全制度來設(shè)計，并未體現(xiàn)出二者的差異。僅在行為保全裁定的解除上稍有差別。但筆者認(rèn)為這兩種制度的區(qū)別的不應(yīng)該僅體現(xiàn)在裁定的解除上，而需要進行明確的區(qū)分，便于司法實踐中的操作，讓其發(fā)揮其應(yīng)有的作用。2.先予執(zhí)行與行為保全有部分重合。按照我國2013年《民事訴訟法》第 106條及《最高院的民訴意見》第107 條規(guī)定，其中說到一種緊急情況下可以先予執(zhí)行即：需要立即消除影響、停止侵害或者需要禁止某種行為的。這其實就是用先予執(zhí)行制度發(fā)揮行為保全的作用。故需要梳理二者關(guān)系，防止司法實踐中適用的混淆。3.行為保全的審查。當(dāng)申請人向法院申請行為保全的，法院到底從哪些方面進行審查，以何種方式進行審查，這些立法中均未有規(guī)定。這一方面會讓申請人不知在申請行為保全中需要遞交哪些材料，另一方面審查程序不透明，完全由法院的單方裁決。這樣作出的裁定很難讓當(dāng)事人信服。4.行為保全的救濟措施單一且不合理。立法規(guī)定若當(dāng)事人對行為保全的裁定不服的，可以和財產(chǎn)保全一樣，向法院申請復(fù)議一次，但是復(fù)議期間不停止執(zhí)行。筆者認(rèn)為將這種“復(fù)議”作為對當(dāng)事人唯一的救濟手段并不合理，因為復(fù)議依舊是原審法院進行，司法實踐中甚至直接就是作出行為保全裁定的法官進行，這樣自我監(jiān)督的方式可能演化成對初次審查的簡單重復(fù)，很難發(fā)揮其應(yīng)有的糾錯功能。5.錯誤行為保全裁定的賠償。法律僅規(guī)定若行為保全裁定的作出是因申請人的錯誤申請造成的，對方當(dāng)事人可以要求申請人賠償其因行為保全所遭受的損失，但沒有規(guī)定具體如何操作，是另案處理還是直接賠償并未具體規(guī)定。此外，對若法院自己的行為造成行為保全裁定錯誤的，被申請人將如何索賠問題并未規(guī)定。

三、我國民事訴訟行為保全制度的細化與完善

（一）甄別財產(chǎn)保全、行為保全及先予執(zhí)行

財產(chǎn)保全可以金錢衡量，但行為不能通過財產(chǎn)來衡量；財產(chǎn)保全一般請求秘密性，在申請人申請后，法院審查后裁定財產(chǎn)保全，一般都是都是在被申請人收到法院裁定前進行財產(chǎn)保全，防止被申請人知道后采取應(yīng)對措施，但是行為保全就不應(yīng)該這樣秘密進行，因行為保全若錯誤作出可能造成結(jié)果無法修復(fù)，所以筆者認(rèn)為行為保全裁定的作出前，一般應(yīng)當(dāng)給予被申請人陳述和舉證的機會。一是履行告知義務(wù)，避免造成難以彌補的損害，另一方面可起到威懾作用，若被申請人經(jīng)過該程序后依舊從事對申請人的損害行為，法院就可以依此做出行為保全裁定。筆者認(rèn)為確立了行為保全制度，賦予了法院在緊急情況下作出行為保全裁定的權(quán)力，而且行為保全適用的范圍比先予執(zhí)行的適用范圍更廣，適用更方便、容易，法院在司法實踐中遇到緊急情況需要對行為進行處理的，應(yīng)當(dāng)直接適用行為保全制度，不再適用先予執(zhí)行中的部分行為保全措施，防止實踐操作中的混亂。

（二）細化行為保全的審查程序

管轄法院在收到申請人的行為保全申請后：1.審查申請人主體是否適格，必須是當(dāng)事人或者利害關(guān)系人，除此之外，案件之外的其他公民、法人或者組織不得申請行為保全。2.其次審查申請人提交的申請書的內(nèi)容，是否將當(dāng)事人的基本情況、具體請求的內(nèi)容、范圍說明清楚，是否有相關(guān)的證據(jù)材料證明被申請人的行為將給申請人的權(quán)益造成難以修復(fù)的傷害，法院確有采取行為保全的必要。3.在審查書面材料的基礎(chǔ)上，法院應(yīng)當(dāng)派遣專人對實際情況進行調(diào)查與分析，在此基礎(chǔ)上要通知被申請人，給予其進行申辯和發(fā)表意見的機乎。行為保全針對的是行為，做出后無法回轉(zhuǎn)，所以需要給予被申請人機會。4.法院在了解基本事實后，再依照以下標(biāo)準(zhǔn)作出行為保全的裁定：申請人與被申請人之間的確存在糾紛，申請人的合法權(quán)益正在或?qū)⒁艿奖簧暾埲艘欢ㄐ袨榈那趾?，申請人因此存在保全請求?quán)，行為保全確有必要且現(xiàn)有證據(jù)能夠證明申請人有較大的勝訴可能性；法院作出行為保全的裁定不會損害公共利益或第三人的合法權(quán)益。

（三）完善行為保全錯誤的救濟與賠償

為保障申請人與被申請人的程序權(quán)利，筆者主張，對我國的保全復(fù)議制度應(yīng)當(dāng)進行修繕并給以相關(guān)的細化充實。此外加上有條件的保全裁定上訴制度。在行為保全裁定作出之后，允許當(dāng)事人在15日內(nèi)提出復(fù)議申請，復(fù)議審查應(yīng)當(dāng)更換審判人員，同時要采取辯論聽審程序，保證復(fù)議申請人有提出證據(jù)和說明主張的機會。經(jīng)過復(fù)議，當(dāng)事人對復(fù)議裁定依舊不服的，應(yīng)賦予當(dāng)事人在復(fù)議制度之外，可以在我國行為保全裁定的救濟制度中融入一種有條件的行為保全裁定上訴制度，為被申請人和因錯誤保全而遭受損失的案外人提供較為全面有力的救濟途徑。對那些將會對被申請人的社會、名譽和經(jīng)濟情況產(chǎn)生重大影響的案件，允許其對“駁回行為保全請求的裁定、行為保全異議的裁定和撤銷行為保全的裁定” 提起上訴。

第4篇：證據(jù)保全申請書范文

    “被告的財產(chǎn)保全是法官幫我的，原以為這場官司贏定了，后來法官向我借5萬元錢我沒借，等到判決時，結(jié)果讓我大吃一驚……”蔣宗明日前向記者訴說時一臉困惑。還有，蔣宗明僅僅是打了一場很普通的租賃合同官司，可南京市棲霞區(qū)人民法院的判決書上卻寫進了“蔣宗明敗壞了社會的風(fēng)氣、腐蝕了人們的心靈”的文字。

    “訴狀是法官幫我寫的”

    據(jù)蔣宗明介紹，他今年34歲，是江蘇淮安人。去年下半年，蔣宗明東拼西湊籌得了一筆錢和妻子來到了南京，在棲霞區(qū)暫居下來。同年10月份，蔣宗明看中了位于幕府東路附近的一處場地，想辦家汽車修理廠。這塊場地的所有權(quán)系南京吉利達汽車服務(wù)有限公司。經(jīng)過一番深思熟慮，蔣宗明于去年的10月31日與南京吉利達汽車服務(wù)有限公司，簽訂了一份為期5年的租賃協(xié)議。按照約定，蔣宗明將于2003年12月1日進場辦公。雙方同時還約定，如果任何一方違反了租賃協(xié)議，要賠償對方違約金10萬元。

    原以為簽訂了協(xié)議就可以放手大干了，不料事情并非蔣宗明想像得那么順利。蔣宗明告訴記者，自他和“吉利達”簽訂了租賃協(xié)議之后，不知為何，對方卻一拖再拖不愿交出場地讓他進場辦公。今年4月份，蔣宗明沉不住氣了，他先后多次與“吉利達”的負責(zé)人進行協(xié)商，但對方卻始終沒給出一個令他滿意的答復(fù)。既進不了場又拿不到違約金，三番五次交涉又沒結(jié)果，蔣宗明想通過法律渠道討回說法。

    “打官司，得先找個精通法律的人寫狀子?！笔Y宗明懂得這個理。經(jīng)朋友介紹，蔣宗明找到了南京市棲霞區(qū)人民法院一名姓金的法官。蔣宗明說，他清楚地記得，第一次與金法官見面地點就在棲霞區(qū)法院。那天，金法官仔細看過蔣宗明帶來的材料之后，把材料拿到了樓上辦公室。“沒一會兒，金法官下樓來告訴我，這些合同是有效的，并說可以幫我寫一份起訴書?！笔Y宗明回憶說，“就在棲霞法院一樓的調(diào)解室里，金法官給我寫了訴狀。”據(jù)蔣宗明介紹，當(dāng)天金法官替他寫下訴狀之后，讓他盡快還給他。按照金的囑咐，蔣宗明當(dāng)即回家打印了一份，就把原稿交還給了金法官，金法官在一番細看之后，又在上面進行了修改。

    記者在蔣宗明提供的一份原始的訴狀上看到，在訴訟請求一欄中有著明顯修改的痕跡。其中，第三條的訴訟請求修改留下了“并支付違約金十萬元”的字樣。在訴訟請求的右上方，還有圓珠筆留下的兩個數(shù)字。蔣宗明告訴記者，這些筆跡都是那位金法官給他修改訴狀的時候留下的?！疤珶崆榱??！苯鸱ü俳o蔣宗明留下了深刻的印象。當(dāng)天，蔣宗明交納了7510元的訴訟費用。

    “法官向我借5萬塊錢”

    蔣宗明告訴記者，事情進行得很順利。三四天后，他接到金法官打來的電話。電話中，金法官告訴他官司已經(jīng)分到他手里辦理了，現(xiàn)在還有些事情要辦。蔣宗明立即和愛人開車到了邁皋橋法庭（棲霞法院經(jīng)濟庭在邁皋橋法庭辦公）。來到法院，金法官已經(jīng)站在門口等他了。據(jù)蔣宗明稱，當(dāng)時金法官說為了防止南京吉利達汽車服務(wù)有限公司將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，最好申請財產(chǎn)保全。蔣宗明立馬寫了份訴訟財產(chǎn)保全申請書，并繳納了1570元的保全費。第二天，蔣宗明和愛人一起開車載著金法官來到邁皋橋信用社。就在工作人員辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時，金法官將蔣宗明叫到了門口。“我沒想到金法官會跟我提出借錢的事?！笔Y宗明說，金法官告訴他最近有點急事要用錢，問能不能借5萬塊錢。蔣宗明投資修理廠，進了幾十萬塊錢的配件，手頭并不寬裕，顯得有些為難。從信用社出來之后，金沒有按照原計劃再到吉利達汽車修理廠進行財產(chǎn)保全，而是匆匆忙忙地回法院了。“當(dāng)時把錢借給金，也許不會有這么多麻煩事?！笔Y宗明向記者敘述這事時，顯得有點懊悔。

    “能贏的官司一審輸了”

    棲霞區(qū)人民法院對蔣宗明的訴訟請求立案后，在完成了申請訴訟財產(chǎn)保全手續(xù)后，蔣宗明什么也沒多想，就期待著官司早點結(jié)束。蔣宗明認(rèn)為，在和辦案法官接觸中，他得到的信息就是打贏這場官司不難。正式開庭前幾天，蔣宗明突然得到一個消息：官司不可能贏了。蔣宗明在忐忑不安中等來了開庭。

    據(jù)蔣宗明介紹，7月23日，法院正式開庭審理蔣宗明的租賃合同糾紛案。庭審中，蔣宗明提出，要求證人出庭。然而，就在證人出庭的時候，金法官宣布休庭了。第二次開庭的書面通知是9月6日。那天，蔣宗明把證人帶到了法庭，審理該案的金法官宣布，因為有事，何時開庭兩天后通知。9月9日，金法官打電話給蔣宗明，通知他過來開庭。這一次由于時間比較倉促，在開庭的時候，蔣宗明無法通知證人?！敖鸱ü佼?dāng)庭宣布，由于證人不能到庭，證詞作廢?！笔Y宗明說。9月27日，蔣宗明收到了棲霞區(qū)人民法院的民事判決書。法院駁回了蔣宗明的訴訟請求。蔣宗明一審輸?shù)袅诉@場官司。

    “電話恐嚇要我注意點”

    官司輸?shù)袅?，蔣宗明不服。他告訴記者，自己的這場官司勝訴率雖不能說是穩(wěn)贏，也有80%的把握。蔣宗明的律師認(rèn)為，蔣宗明的證據(jù)已形成一個完整的證據(jù)鏈，判輸實在讓人覺得不解。

    11月3日，蔣宗明來到棲霞區(qū)人民法院，向該院紀(jì)委有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)反映問題。接待他的工作人員讓他寫了一份材料。蔣宗明在材料中，把事情經(jīng)過及對辦案法官的懷疑寫了一遍。

    “兩個小時后，我從法院出來回家沒幾分鐘，手機響了，打電話這個男人‘提醒’我要注意點，不然要我好看，另外，對方連我在法院反映的問題，也掌握的一清二楚?！笔Y宗明告訴記者，他接完電話就感到了一種恐懼感。

    那么，事情是否真的像蔣宗明所說的那樣。11月5日，記者在未透露身份的情況下，隨蔣宗明來到棲霞區(qū)人民法院。蔣宗明在該院紀(jì)檢部門提出，要拿回他寫的材料。一名工作人員將他帶到了一間小房間，蔣宗明寫了一張收條，拿回了反映材料。走出小房間的時候，蔣宗明質(zhì)問，那名曾接待過他的工作人員，為何當(dāng)天自己前腳離開法院，后腳剛跨進家門就接到了恐嚇電話，法院紀(jì)檢部門是怎么替當(dāng)事人保守秘密的。那名工作人員當(dāng)即否認(rèn)。雙方為此發(fā)生了爭執(zhí)。

    記者隨后亮明了身份，提出欲了解事情原委的要求。那名工作人員表示“拒絕采訪”。記者緊接著又撥通了棲霞法院一位負責(zé)宣傳的院長的電話，提出采訪的要求，也同樣遭到了拒絕。

    調(diào)查：被告財產(chǎn)解凍原告不知

    為了求證，11月6日，記者再次來到棲霞區(qū)人民法院，準(zhǔn)備找那位金法官當(dāng)面了解情況。遺憾的是，記者向該院分管宣傳的副院長提出要見金法官了解情況，被婉拒。調(diào)查中，記者發(fā)現(xiàn)了一條重要線索。

    在邁皋橋信用社里，記者查到了蔣宗明委托法院辦理的有關(guān)財產(chǎn)保全的材料，上面顯示的日期為7月1日。據(jù)信用社的工作人員回憶，當(dāng)時凍結(jié)南京吉利達汽車服務(wù)有限公司財產(chǎn)的時候，一位姓金的法官留下了簽字記錄。

    同樣在記錄本上還記錄這樣一條信息，原本被凍結(jié)的財產(chǎn)被解凍了，落款時間為7月2日。司法界人士指出，按照正常的程序，法院凍結(jié)和解凍財產(chǎn)時，應(yīng)該給雙方當(dāng)事人下發(fā)裁定書。蔣宗明堅稱，自己沒有收到過任何有關(guān)被告財產(chǎn)解凍的文書。

    主審法官：沒有向當(dāng)事人借錢

    11月15日，金法官終于出面接受了記者的采訪。對于蔣宗明的一些說法，金法官給出了解釋。據(jù)金法官講，自己僅僅是幫蔣宗明修改過起訴書，那是因為他覺得起訴書有些瑕疵。

    當(dāng)記者問他與蔣宗明單獨到信用社對對方財產(chǎn)進行保全，為何沒有法院其他工作人員在場時，金法官稱，當(dāng)時辦案比較心急，書記員抽不開身，所以當(dāng)天只有他一人在場，金法官承認(rèn)，自己這么做確實有些不妥。

    對于蔣宗明提出法院在保全被告財產(chǎn)的次日法院就給解凍一事，金法官表示，法律沒有明文規(guī)定不可以在第二天對當(dāng)事人的財產(chǎn)進行解凍，法院可以這么做。

    至于蔣宗明反映的有關(guān)金法官在辦案過程中向他提出借錢遭到拒絕一事，金法官堅稱，完全沒有這回事。

    省高院：該案的判決值得商榷

    審案法官有沒有替當(dāng)事人寫狀子？提沒提過要借巨款的事情？目前還有待紀(jì)檢部門查實。該案當(dāng)事人認(rèn)為案件審理不公，司法界又是如何看待的呢？南京大學(xué)法學(xué)院副教授張復(fù)友對該案一事提出了幾點個人意見。

    法官要回避給當(dāng)事人寫訴狀。法律規(guī)定，如果法官和當(dāng)事人與涉及的案件沒有任何關(guān)系，寫訴狀、提供一些法律咨詢是可以的。不過，一旦發(fā)生了利害關(guān)系，那么法官就不應(yīng)該參與對當(dāng)事人提供法律幫助、寫訴狀等活動。如果寫了訴狀，當(dāng)事法官就不能參與主審，這在法律上是絕對禁止的。

    另外，法官是不允許向當(dāng)事人提出任何要求的。法官審理案件應(yīng)該秉公執(zhí)法，依法辦案，如果法官和當(dāng)事人之間發(fā)生了利害關(guān)系，比如什么借款、借交通工具、借通訊器材，包括報銷發(fā)票等等，這都是法律上禁止的。

    張教授表示，如果蔣宗明反映情況屬實，建議有關(guān)部門要認(rèn)真調(diào)查，嚴(yán)肅處理，絕不能放縱。江蘇省高級人民法院有關(guān)人士在翻閱了棲霞法院就蔣宗明租賃合同糾紛案下發(fā)的判決書后認(rèn)為，該案的判決結(jié)果有值得商榷的地方。

    目前，蔣宗明已經(jīng)向南京市中級人民法院提出上訴。