銀行法律論文精選(九篇)

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第1篇：銀行法律論文范文

網(wǎng)絡(luò)銀行又稱為網(wǎng)上銀行，是指利用互聯(lián)網(wǎng)作為其產(chǎn)品、服務(wù)和信息的業(yè)務(wù)渠道，論文向其零售和公司客戶提供服務(wù)的銀行。根據(jù)人們對網(wǎng)絡(luò)銀行的不同理解可分為三個層次：第一個層次的網(wǎng)絡(luò)銀行是指在網(wǎng)絡(luò)中擁有獨(dú)立的網(wǎng)站，并為客戶提供一定服務(wù)的銀行，它幾乎涵蓋了所有的在互聯(lián)網(wǎng)上擁有網(wǎng)頁的銀行；第二層次的網(wǎng)絡(luò)銀行是指分支型網(wǎng)絡(luò)銀行，即指在傳統(tǒng)的商業(yè)銀行內(nèi)部，設(shè)立獨(dú)立的分支部門作為網(wǎng)絡(luò)銀行或者設(shè)立分行性質(zhì)的網(wǎng)絡(luò)銀行；第三層次的網(wǎng)絡(luò)銀行是指設(shè)在因特網(wǎng)上，沒有銀行大廳、沒有營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)，所有業(yè)務(wù)都通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的一種金融機(jī)構(gòu)，故又被稱為虛擬銀行。一般意義上的網(wǎng)絡(luò)銀行都包括三個要素：一是因特網(wǎng)或其他電子通訊技術(shù)；二是基于電子通訊的金融服務(wù)提供者；三是基于電子通訊的金融服務(wù)的消費(fèi)者。由于網(wǎng)絡(luò)銀行具有成本低廉、效率提高、服務(wù)范圍廣、信息來源大等特點(diǎn)，自全球第一家網(wǎng)絡(luò)銀行安全第一網(wǎng)絡(luò)銀行(SecurityFirstNetworkBank)于1995年在美國誕生以來，網(wǎng)絡(luò)銀行在短短幾年內(nèi)幾乎席卷了全球的每個角落，對傳統(tǒng)銀行造成了前所未有的沖擊，以致比爾蓋茨斷言，傳統(tǒng)銀行猶如龐大的恐龍將會在下一世紀(jì)滅絕。根據(jù)美國研究機(jī)構(gòu)調(diào)查2000年元月有16％的家庭使用因特網(wǎng)上的銀行業(yè)務(wù)。在歐洲，網(wǎng)絡(luò)銀行的份額也在急劇擴(kuò)大，據(jù)統(tǒng)計，到2000年2月歐洲已有網(wǎng)絡(luò)銀行122家，網(wǎng)絡(luò)銀行的滲透力不斷增強(qiáng)，已有1／3金額約為1580億歐元的儲蓄通過互聯(lián)網(wǎng)來進(jìn)行。[1]我國自深圳招商銀行于1997年2月首家推出網(wǎng)上業(yè)務(wù)后，其他商業(yè)銀行紛紛效仿。目前，中國已有20多家銀行的20多個分支機(jī)構(gòu)擁有網(wǎng)址和主頁，其中開展網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的分支機(jī)構(gòu)達(dá)50多家。隨著網(wǎng)絡(luò)銀行這一新生事物的迅猛發(fā)展，產(chǎn)生了許多新的亟待解決的法律問題，如市場準(zhǔn)人閱題、稅收征管問題等，這些問題如果解決得不好，不僅會妨礙網(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展，而且會影響我國社會整體化的信息水平。而我國現(xiàn)行的法律普遍對電子商務(wù)業(yè)務(wù)缺乏必要的規(guī)定，在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)面前往往顯得捉襟見肘。不斷健全和完善相關(guān)的法律法規(guī)，對網(wǎng)絡(luò)銀行實(shí)施有效的監(jiān)管是我國網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)展不可或缺的重要方面。

二、網(wǎng)絡(luò)銀行的市場準(zhǔn)入問題

盡管網(wǎng)絡(luò)銀行在經(jīng)營場所和經(jīng)營方式上對傳統(tǒng)的商業(yè)銀行的一些特征有所突破，但從獨(dú)立性、組織性、營利性等方面看，其實(shí)質(zhì)是商業(yè)銀行。吸收存款、發(fā)放貸款仍是其主要業(yè)務(wù)，因而網(wǎng)絡(luò)銀行的設(shè)立、變更及經(jīng)營仍然要遵循商業(yè)銀行法的有關(guān)規(guī)定。

根據(jù)商業(yè)銀行法規(guī)定設(shè)立商業(yè)銀行需具備五個基本條件：有符合商業(yè)銀行法和公司法規(guī)定的章程；有符合規(guī)定的最低限額以上的注冊資本金；有具備任職專業(yè)知識和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)的管理人員；有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度；有符合要求的營業(yè)場所、設(shè)施和安全防范措施等。同時，商業(yè)銀行法還規(guī)定，設(shè)立商業(yè)銀行，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國人民銀行審查批準(zhǔn)。但是網(wǎng)絡(luò)銀行以電子貨幣取代現(xiàn)金，通過信息網(wǎng)絡(luò)完成銀行業(yè)務(wù)，因此對網(wǎng)絡(luò)銀行市場準(zhǔn)入的相關(guān)法律要求與傳統(tǒng)商業(yè)銀行有所區(qū)別，甚至更高。我國雖然不存在純網(wǎng)絡(luò)銀行(即虛擬銀行)，但大部分商業(yè)銀行都開辦了網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，為規(guī)范和引導(dǎo)我國網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)健康發(fā)展，中國人民銀行于2001年頒布了《網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》規(guī)定開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)應(yīng)具備以下條件：內(nèi)部控制機(jī)制健全，具有傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)風(fēng)險和網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)風(fēng)險的管理制度；銀行內(nèi)部形成了統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的計算機(jī)系統(tǒng)和運(yùn)行良好的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，具有良好的電子化基礎(chǔ)設(shè)施；銀行現(xiàn)有業(yè)務(wù)經(jīng)營活動平穩(wěn)，資產(chǎn)質(zhì)量、流動性等主要資產(chǎn)負(fù)債指標(biāo)控制在合理的范圍內(nèi)；具有合格的管理人員和技術(shù)人員；外國銀行分行申請開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，其總行所在國(地區(qū))監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)具備對網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管的法律框架和監(jiān)管能力；中國人民銀行要求的其他條件。

嚴(yán)格的市場準(zhǔn)人監(jiān)管法律制度能夠保證進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的主體具有為客戶提供足夠安全服務(wù)的能力，而過于嚴(yán)格則可能導(dǎo)致進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的市場主體不夠?qū)挿?，網(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展空間受到制約。在網(wǎng)絡(luò)銀行的開業(yè)登記監(jiān)管方面，我國實(shí)行的是標(biāo)準(zhǔn)制；在業(yè)務(wù)范圍的監(jiān)管方面，我國采取的是不完全的混業(yè)制，網(wǎng)絡(luò)銀行除了可以從事銀行業(yè)務(wù)以外，還可以從事與保險、證券等直接相關(guān)的業(yè)務(wù)，這是一種較為嚴(yán)格的市場準(zhǔn)人制度．它會提高市場的進(jìn)入成本，使得已設(shè)立的網(wǎng)絡(luò)銀行可能利用先發(fā)優(yōu)勢形成市場壟斷，影響業(yè)務(wù)的創(chuàng)新與技術(shù)進(jìn)步，最終降低銀行業(yè)的整體競爭力。[2]筆者認(rèn)為對于本國傳統(tǒng)銀行在網(wǎng)絡(luò)上開展傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)而設(shè)立分支型網(wǎng)絡(luò)銀行時不需要審批，只需備案即可。實(shí)際上，大部分國家對分支型網(wǎng)絡(luò)銀行的設(shè)立，一般不要求重新注冊或?qū)徟?。目前，我國允許開辦網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的主體僅限于銀行，但隨著網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的不斷發(fā)展，非銀行機(jī)構(gòu)對網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的介入是不可阻擋的趨勢，故我國對網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的主體應(yīng)予以放開，允許其他非銀行主體進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

三、網(wǎng)上貸款有關(guān)法律問題

網(wǎng)上貸款交易速度很快，可以24小時提供跨國界服務(wù)。絡(luò)銀行在為消費(fèi)者提供高效、便捷的服務(wù)的同時，也使銀行業(yè)務(wù)變得更加不安全了。電子扒手、網(wǎng)上詐騙已成為世界上最常見的網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險。為了防范風(fēng)險的需要，目前網(wǎng)絡(luò)貸款僅限于小額貸款，而且貸款期限一般比較短，雖然我國大陸現(xiàn)在還沒有銀行提供網(wǎng)上貸款業(yè)務(wù)，但是隨著技術(shù)的迅速發(fā)展，我國銀行完全有可能推出相應(yīng)的服務(wù)，對其中涉及的法律問題必須事先有充分的估計：第一，網(wǎng)上貸款的性質(zhì)及條件。我國法律對貸款的要求比較高，如商業(yè)銀行法第37條要求貸款合同是書面合同，第35條要求貸款實(shí)行審貸分離制度，貸款通則第35條要求貸款人發(fā)放異地貸款，應(yīng)當(dāng)按中國人民銀行當(dāng)?shù)胤种C(jī)構(gòu)備案等。網(wǎng)上貸款是否符合這些規(guī)定需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)不同的情況作出相應(yīng)的解釋。第二，網(wǎng)上貸款合同成立時間與地點(diǎn)。是網(wǎng)上手續(xù)完成之后合同生效還是到銀行去認(rèn)證交易后生效?相應(yīng)地，若純粹在網(wǎng)上完成貸款手續(xù)，則異地貸款合同成立地的地點(diǎn)又如何確定?貸款通則第25條規(guī)定，借款人需要借款，應(yīng)當(dāng)向主辦銀行或銀行的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)直接申請，那么受理申請的機(jī)器或計算機(jī)屬于什么性質(zhì)應(yīng)當(dāng)界定清楚。第三，我國商業(yè)銀行法第20-23條規(guī)定了設(shè)立商業(yè)銀行的條件、經(jīng)營許可證的頒發(fā)、財務(wù)制度等規(guī)定，但在網(wǎng)絡(luò)銀行，根本不存在什么分支機(jī)構(gòu)，事實(shí)上它卻又無所不在，則這部分內(nèi)容是否會因無法適用而需要作出修正?

網(wǎng)上貸款業(yè)務(wù)涉及到核實(shí)客戶資信和貸款資金撥付兩個問題。在核實(shí)客戶資信方面首先應(yīng)建立客戶確認(rèn)機(jī)制，只有在信用、收入、經(jīng)濟(jì)活動等方面符合相應(yīng)的條件才能成為網(wǎng)絡(luò)銀行貸款業(yè)務(wù)合格的客戶；其次，健全合同約束機(jī)制，銀行應(yīng)當(dāng)與客戶簽訂一系列合同文件，對客戶和銀行在網(wǎng)絡(luò)銀行貸款業(yè)務(wù)中可能產(chǎn)生的一系列權(quán)利義務(wù)事先明確；最后證據(jù)應(yīng)妥善保存，銀行在網(wǎng)上貸款業(yè)務(wù)中應(yīng)努力保全相關(guān)證據(jù)材料，以翅使銀行在網(wǎng)絡(luò)銀行糾紛訴訟中處于主動地位。[3]網(wǎng)上貸款資金撥付表面上看起來只有銀行和客戶兩個當(dāng)事人，其實(shí)涉及到的當(dāng)事人很多，除了顧客本人、網(wǎng)絡(luò)銀行等金融機(jī)構(gòu)之外，計算機(jī)制造商、軟件開發(fā)商、資金撥付系統(tǒng)經(jīng)營主體、通訊線路提供者等眾多的相關(guān)人都可能受到牽連。因此，當(dāng)出現(xiàn)某種故障不能及時、準(zhǔn)確地進(jìn)行資金撥付時法律責(zé)任很難確定。[4]可借鑒國外的相關(guān)法律為網(wǎng)絡(luò)銀行設(shè)立嚴(yán)格的責(zé)任制，如果銀行沒有盡到善良管理人的義務(wù)而給客戶造成損失，應(yīng)由銀行承擔(dān)責(zé)任；如果銀行自己也受到損失，必須要有充分的證據(jù)證明這是因?yàn)榭蛻舻闹卮筮^失或故意造成的，否則也應(yīng)自己承擔(dān)責(zé)任。而對第三人如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商等的賠償責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)予以限制。

四、電子簽名的法律效力問題

電子簽名是技術(shù)進(jìn)步的產(chǎn)物，它在很大程度上保證了所傳輸內(nèi)容的真實(shí)性與可靠性，但是電子簽名的合法化必須得到法律的承認(rèn)，這是網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的前提與基礎(chǔ)。當(dāng)客戶與銀行發(fā)生糾紛，電子簽名能否確認(rèn)他們之間存在合同關(guān)系以及這種關(guān)系的有效性和真實(shí)性，從而使其起到證據(jù)作用。這就要求有關(guān)機(jī)構(gòu)通過立法盡快解決電子簽名的有效性問題，使以數(shù)據(jù)電文形式表現(xiàn)的合同具有實(shí)質(zhì)上的有效性和真實(shí)性，易于界定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，否則如果因此而產(chǎn)生過多的糾紛難以解決，就必然會制約網(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展。到目前為止．我國尚沒有明確的法律法規(guī)確定電子簽名的法律效力?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形成訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立?！痹摵贤瑫苊黠@指的是傳統(tǒng)的書面合同并不涉及電子合同。[5]與電子合同有關(guān)的是《合同法》第33條：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立?！钡谶@里《合同法》并沒有解決電子合同的簽名問題，而是將其拋給了當(dāng)事人雙方自己處理當(dāng)事人既可以要求簽訂確認(rèn)書，也可以不要求簽訂確認(rèn)書。由于當(dāng)事方在現(xiàn)實(shí)中客戶與銀行的財力、技術(shù)水平、經(jīng)驗(yàn)等方面并不是一樣的，客戶與銀行很難通過協(xié)商達(dá)成公平的解決方案，所以，《合同法》在這一方面不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展了。為了解決此問題，1999年由中國人民銀行牽頭組織工商銀行、建沒銀行、中國銀行、農(nóng)業(yè)銀行等同家商業(yè)銀行聯(lián)合共建國家金融認(rèn)證中心(CFCA)CF—CA目前已成為國內(nèi)網(wǎng)上銀行認(rèn)證中獨(dú)立性、中立性、公證性和權(quán)威性最強(qiáng)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)。筆者認(rèn)為通過法律對電子簽名的概念及其法律效力進(jìn)行界定是非常必要的，這是網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)合法存在及發(fā)展的關(guān)鍵所在，同時也是規(guī)制可能的金融風(fēng)險的必要一環(huán)。隨著網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的發(fā)展，電子簽名的效力問題已成為各國共同關(guān)注的問題，歐盟委員會于1999年通過了《關(guān)于建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令》旨在建立一完整的關(guān)于電子簽名的法律認(rèn)證體系，使電子簽名的法律效力得班法律上的承認(rèn)。2000年6月，美國總統(tǒng)克林頓在費(fèi)城簽署法案，宣布從即日起在線電子簽名具有同紙筆鑒名同樣的法律效力。聯(lián)合國貿(mào)法會于2001年7月審議通過了《電子簽名示范法》，對電子簽名進(jìn)行了統(tǒng)一的規(guī)范，我國已成為WTO成員，對外經(jīng)濟(jì)交往越來越多，對電子簽名的法律規(guī)定已迫在眉捷。但對于電子簽名的解釋不能過窄，也不能過泛，就目前而言，應(yīng)將其限于交易雙方約定的口令、密碼及個人證明碼為宜。

五、網(wǎng)絡(luò)銀行的稅收征管法律問題

網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的迅速發(fā)展，為各國提供了新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)，開拓了一個潛在的廣闊的稅源空間，但同時也給傳統(tǒng)稅收體制和稅收管理模式帶來了巨大的挑戰(zhàn)。在網(wǎng)絡(luò)這個虛擬環(huán)境中開展銀行業(yè)務(wù)，使稅法中的納稅主體、對象、納稅環(huán)節(jié)及涉外稅法中的常設(shè)機(jī)構(gòu)等基本概念都陷入了困境。如何對稅法進(jìn)行修改，如何對網(wǎng)絡(luò)銀行進(jìn)行征稅是立法機(jī)關(guān)和稅務(wù)機(jī)關(guān)需要解決的問題。

1．對網(wǎng)絡(luò)銀行是否征稅存在很大爭議。目前對網(wǎng)絡(luò)銀行是否征稅存在兩種截然相反的觀點(diǎn)：主稅派認(rèn)為，包括網(wǎng)絡(luò)銀行在內(nèi)的電子商務(wù)與一般的商務(wù)活動沒有根本的區(qū)別，不同的只是交易方式及媒介。若只對后者征稅，而對前者免稅，勢必造成稅收的畸輕畸重，有違稅收公平原則；網(wǎng)上電子商務(wù)的發(fā)展已威脅到現(xiàn)有的稅基，應(yīng)對電子商務(wù)征稅以制止應(yīng)征稅款通過網(wǎng)絡(luò)流失。免稅派認(rèn)為，目前各國著眼于鼓勵網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)和信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展都沒有爭取重大措施或改革現(xiàn)有稅法來控制電子商務(wù)帶來的稅收流失問題；現(xiàn)階段由于各種技術(shù)原因，即使要對網(wǎng)絡(luò)銀行征稅，也難以制訂出可行的征收方案。筆者認(rèn)為我國作為發(fā)展中國家，經(jīng)濟(jì)上無法與西方國家抗衡，如果對電子商務(wù)免稅，西方發(fā)達(dá)國家可能通過網(wǎng)絡(luò)使本身本國產(chǎn)品迅速滲透至國內(nèi)，占領(lǐng)國內(nèi)市場從而對民族產(chǎn)業(yè)造成毀滅性打擊。而且從世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展來看對電子商務(wù)進(jìn)行征稅是必然的。

2．納稅主體的判定問題。在傳統(tǒng)交易方式下，碩士論文納稅主體都是以實(shí)際的物理存在為基礎(chǔ)，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以清晰地確定其管轄范圍內(nèi)的納稅人及其交易活動。但是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，交易雙方可以隱匿姓名、隱匿居住地，無法查證其真實(shí)身份。企業(yè)只要擁有一臺電腦、一個調(diào)制調(diào)解器，一部電話就可以輕而易舉地改變經(jīng)營地點(diǎn)，從而使稅務(wù)機(jī)關(guān)無法判定納稅主體。

3．稅務(wù)機(jī)關(guān)對納稅人進(jìn)行有效的稅收征管和稽查，必須切實(shí)掌握納稅人完整真實(shí)的信息資料，而這些主要獲取的途徑就是對納稅人的合同、發(fā)票、憑證、帳薄、報表等進(jìn)行審查。但是在網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中，網(wǎng)絡(luò)銀行針對客戶自身的條件和特點(diǎn)，提供一整套的網(wǎng)上理財方案，該方案作為有價值的信息，承載的媒體不再是有形的紙，可能是光盤或者只需從網(wǎng)上下載、復(fù)制。失去了合同、憑證等物質(zhì)基礎(chǔ)，傳統(tǒng)的貼花征收印花稅的方式失去了存在的條件。此外，在電子貨幣、電子票據(jù)、電子劃撥技術(shù)的使用下，電子記錄可輕易被改變而不留痕跡，而且越來越發(fā)達(dá)的加密技術(shù)可以很好地隱匿交易信息。這使得稅務(wù)征管和稽查變得更加困難。

4．涉外稅收管轄權(quán)法律問題。稅收管轄權(quán)是國家原則在國際稅收領(lǐng)域的體現(xiàn)。世界各國通行的稅收管轄權(quán)的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)主要有三種：一是屬地原則，二是屬人原則，三是混合原則。大多數(shù)國家采取的是混合原則，對本國居民的境內(nèi)境外，以及本國非居民來源于本國境內(nèi)的所得征收稅款。傳統(tǒng)的稅收是以常設(shè)機(jī)構(gòu)，即一個企業(yè)進(jìn)行全部或部分經(jīng)營活動的固定營業(yè)場所來確定經(jīng)營所得來源地。因而常設(shè)機(jī)構(gòu)往往是一國對其境內(nèi)的非居民來源于該國的所得行使稅收管轄權(quán)的依據(jù)。但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下常設(shè)機(jī)構(gòu)的判定有一定困難。根據(jù)《聯(lián)合國范本》的界定，常設(shè)機(jī)構(gòu)是指一家企業(yè)開展全部或部分營業(yè)的固定場所，并且其所從事的活動是準(zhǔn)備性或輔活動以外的營業(yè)活動。然而，網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)大部分是通過服務(wù)器自動完成的。服務(wù)器雖然是開展大部分活動的場所，但不具有固定性，此時，服務(wù)器是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)?其次，商品服務(wù)供應(yīng)地是確定流轉(zhuǎn)稅收管轄權(quán)的主要依據(jù)。但在異地網(wǎng)上貸款中，銀行、客戶、服務(wù)器地址所在常常位于不同國家，此時商品服務(wù)供應(yīng)地如何確定，何國擁有稅收管轄權(quán)難以判斷。美國等發(fā)達(dá)國家主張以居民稅收管轄權(quán)來對網(wǎng)絡(luò)銀行征稅，即只要是本國銀行取得的收入，其居住國就有權(quán)征稅；而這對發(fā)展中國家是非常不利的，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)多數(shù)為發(fā)達(dá)國家主宰，采取居民稅收管轄權(quán)將使發(fā)展中國家喪失大量稅收。所以我國在應(yīng)當(dāng)在立法上通過收入來源地稅收管轄權(quán)來確保稅收不致流失。

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第2篇：銀行法律論文范文

摘要：在全球爆發(fā)次貸危機(jī)的大環(huán)境下,國際國內(nèi)金融市場有了很大轉(zhuǎn)變,外資銀行在我國的發(fā)展也有了新動向,很多外資銀行加快了在中國擴(kuò)展的步伐,這使得完善我國外資銀行監(jiān)管的重要性日益提高。

關(guān)鍵詞：次貸危機(jī) 外資銀行 監(jiān)管 法律問題

一、外資銀行監(jiān)管現(xiàn)階段存在的問題

市場準(zhǔn)入方面,首先,立法體例上,我國未形成統(tǒng)一、協(xié)調(diào)的商業(yè)銀行市場準(zhǔn)入規(guī)制,對內(nèi)外資銀行進(jìn)行了區(qū)分規(guī)定,這種雙軌制體例不利于實(shí)現(xiàn)國民待遇；準(zhǔn)入形式上,我國外資銀行大部分以分支行形式設(shè)立,這種較為單一的形式不利于我國銀行業(yè)穩(wěn)定發(fā)展；其次,準(zhǔn)入條件上,我國僅在《外資銀行管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》中有9項(xiàng)關(guān)于設(shè)立外資銀行時需遵守的審慎性條件,但與發(fā)達(dá)國家比,銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)仍缺乏必要的自由裁量權(quán)；業(yè)務(wù)準(zhǔn)入方面,我國采取了全部或部分的列舉式方法來規(guī)定,其余業(yè)務(wù)的經(jīng)營,都需經(jīng)中國人民銀行或銀監(jiān)會批準(zhǔn),降低了金融服務(wù)創(chuàng)新積極性。

市場運(yùn)營方面,首先,監(jiān)管體制的規(guī)定不明確。我國實(shí)行分業(yè)監(jiān)管,銀監(jiān)會是主要監(jiān)管機(jī)構(gòu),但外資銀行母國總行大多為實(shí)行混業(yè)經(jīng)營的金融機(jī)構(gòu),可通過不同分支機(jī)構(gòu)之間實(shí)現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營,這就體現(xiàn)了混業(yè)監(jiān)管的必要性。我國還未出臺協(xié)調(diào)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相應(yīng)法律規(guī)范,在監(jiān)管任務(wù)協(xié)調(diào)、信息共享等方面存在問題；在發(fā)生監(jiān)管爭議時如何解決也沒有規(guī)定,有礙于金融監(jiān)管協(xié)調(diào)工作的有序開展。其次,外資銀行監(jiān)管內(nèi)容上偏重于合規(guī)性監(jiān)管上,而對于日常經(jīng)營風(fēng)險和市場退出風(fēng)險方面的監(jiān)管力度不夠；監(jiān)管檢查手段上,缺乏預(yù)防性事前和事中檢查,僅停留在事后檢查上,過于滯后。

市場退出方面,首先,缺乏統(tǒng)一的配套清算制度,我國有關(guān)外資銀行的配套清算制度分散在《外資銀行管理?xiàng)l例》,《外資銀行管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》以及《公司法》中,未形成系統(tǒng)性規(guī)范,因各種法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)不一,使得執(zhí)行清算程序時較為復(fù)雜；其次,缺乏保護(hù)存款人利益的有效措施。我國一直以來存在隱性存款保險制度,但因無法律具體規(guī)定,相關(guān)利益主體間的權(quán)利義務(wù)不清晰,在危機(jī)發(fā)生后,無統(tǒng)一的處理方式,造成對問題銀行的處理隨意性很大；同時因信用問題,也削弱了中小銀行與大銀行之間的競爭,有國家信用做保證的銀行就會得到更多存款人的青睞。再者,我國對外資銀行采用的破產(chǎn)原則是相對地域性原則,即破產(chǎn)效力原則上只及于中國境內(nèi)財產(chǎn),依實(shí)際情況也可賦予其域外效力,但這種原則明顯與外資銀行母國普遍性破產(chǎn)原則相沖突。

二、完善外資銀行監(jiān)管的意見

市場準(zhǔn)入方面,首先,立法體例上,應(yīng)構(gòu)建合理,協(xié)調(diào)的立法體例?？梢越梃b德國、日本等國家經(jīng)驗(yàn),修改《商業(yè)銀行法》,設(shè)立外資銀行專門一編,將內(nèi)外資銀行的市場準(zhǔn)入監(jiān)管做出統(tǒng)一規(guī)定,有助于形成統(tǒng)一的商業(yè)銀行管理機(jī)制,降低監(jiān)管成本。其次,準(zhǔn)入形式上,可采取積極導(dǎo)向手段,轉(zhuǎn)變?yōu)榉中?、子行、合資銀行等多種形式并存局面；準(zhǔn)入條件上,應(yīng)把市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)的審查與持續(xù)監(jiān)管相結(jié)合,實(shí)施動態(tài)監(jiān)管。

市場運(yùn)營方面,首先,主管機(jī)關(guān)方面,應(yīng)協(xié)調(diào)好中國人民銀行與銀監(jiān)會之間的監(jiān)管職能,并將銀監(jiān)會,保監(jiān)會,證監(jiān)會的監(jiān)管協(xié)調(diào)起來,建立各監(jiān)管部門信息共享、快速聯(lián)動的反應(yīng)機(jī)制,提高監(jiān)管行為的靈活性。其次,監(jiān)管檢查方面,現(xiàn)場檢查中,應(yīng)實(shí)地查看外資銀行的運(yùn)營狀況,注意發(fā)現(xiàn)外資銀行是否已具有潛在經(jīng)營風(fēng)險,做好事前檢查；在非現(xiàn)場檢查中,應(yīng)建立完善的報表上報和分析制度,保證對整個銀行運(yùn)營情況判斷的準(zhǔn)確性,并應(yīng)建立追蹤制度,對于要求整改的問題看是否已經(jīng)做了修正。

市場退出方面,首先,應(yīng)建立統(tǒng)一配套清算制度,將各個法律、法規(guī)中有關(guān)清算的事宜進(jìn)行整理,簡化執(zhí)行程序。其次,應(yīng)建立符合實(shí)際的存款保險制度。投保方式上可區(qū)分外資銀行是否有中國法人資格,有法人資格的可強(qiáng)制入險。而對于外國銀行分行、代表處等,應(yīng)依其母國法律而定,若在其母國已采取強(qiáng)制保險,則在我國可自愿加入,反之則應(yīng)強(qiáng)制入險；設(shè)立統(tǒng)一的存款保險機(jī)構(gòu),并賦予存款保險機(jī)構(gòu)多項(xiàng)職能。再者,應(yīng)完善外資銀行的破產(chǎn)制度。在破產(chǎn)程序的基本原則上,我國應(yīng)原則上實(shí)行地域性原則,但若與母國間依據(jù)對等互惠的原則可以相互承認(rèn)其破產(chǎn)判決或裁定的域外效力的,可選擇適用普遍性原則。在承認(rèn)和執(zhí)行外國破產(chǎn)判決和裁定時,注意對根據(jù)互惠對等原則向我國提出承認(rèn)和執(zhí)行其破產(chǎn)判決或裁定的國家,我國同樣有權(quán)要求該母國具備健全銀行危機(jī)救濟(jì)制度。

三、美國次貸危機(jī)對中國金融監(jiān)管的啟示

美國金融政策和監(jiān)管體制的重大缺陷,已在這場由次貸危機(jī)引發(fā)的全球金融危機(jī)中暴露無疑,我們應(yīng)認(rèn)真總結(jié)次貸危機(jī)爆發(fā)的原因,借鑒可用經(jīng)驗(yàn),完善我國的金融監(jiān)管體制。首先要加強(qiáng)銀行業(yè)中對于信貸風(fēng)險的防范,建立完善的個人信用制度,使銀行在發(fā)放貸款前可較為準(zhǔn)確的掌握貸款人的個人信息和資信狀況；其次要進(jìn)一步完善金融體制,在現(xiàn)行分業(yè)監(jiān)管模式下,加強(qiáng)中國人民銀行主導(dǎo)作用,協(xié)調(diào)好證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會間的分工協(xié)調(diào)關(guān)系,建立更完善的新型金融監(jiān)管模式；第三,要對于金融創(chuàng)新可能產(chǎn)生的市場影響有足夠預(yù)期和準(zhǔn)備,使金融衍生產(chǎn)品的發(fā)展能更好的促進(jìn)金融市場發(fā)展；第四,加強(qiáng)各國間國際監(jiān)管合作,建立完善的信息交換機(jī)制,有效預(yù)防和降低國際金融體系系統(tǒng)性風(fēng)險。

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