商法論文精選(九篇)

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第1篇：商法論文范文

所謂商事審判就是具體的對(duì)于商事案件進(jìn)行審理，商事案件是指使用與商法的案件，商法是指以商事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的法律法規(guī)的總稱，我國沒有形式的商法，但是存在實(shí)質(zhì)的商法，主要表現(xiàn)為大量的商事單行法，公司法，票據(jù)法，證券法，保險(xiǎn)法等等。

二、商事審判中的獨(dú)特商法理念

在商事審判的過程之中要注重對(duì)于商法理念的運(yùn)用，不同于一般的民事審判商事理念有著自身的獨(dú)特性，所以要確保商事審判的公正性就要考慮到商業(yè)行為的獨(dú)特性。一般的商業(yè)理念包括以下的幾點(diǎn)。

(一)營利為本

在商業(yè)活動(dòng)之中其營利是一直貫穿始終的主題與目的，所以在商法理念之中營利也是最為核心的觀點(diǎn)。所以在商事審判之中對(duì)于營利性的保護(hù)不僅僅是保證法律的公平公正性，還有就是很好的保護(hù)了商人從事商業(yè)活動(dòng)的安全性與商業(yè)化市場(chǎng)的安全性。所以在了解了這一點(diǎn)之后就要建立相應(yīng)的法律規(guī)章，使其商業(yè)發(fā)展得到充分的保障。建立公平公正的市場(chǎng)秩序，盡可能的是每一個(gè)市場(chǎng)主體都能參與其中，但是在這一過程之中也不能保證絕對(duì)的公平，也不能保證每一個(gè)市場(chǎng)主體都能夠獲利，這個(gè)過程只是最大可能的確定市場(chǎng)的公平性確保營利的合理性。

(二)效率優(yōu)先

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展之中，要想緊緊跟隨發(fā)展的腳步就要不斷的提高自身的效率，在商業(yè)發(fā)展之中不斷的提升自己的生產(chǎn)效率，應(yīng)對(duì)商業(yè)市場(chǎng)的殘酷競爭。在以營利為主要目的的商業(yè)市場(chǎng)發(fā)展之中，對(duì)于效率的要求是極高的，如果效率總是低于整體的水平那么就會(huì)在市場(chǎng)發(fā)展過程之中被淘汰掉。為了更好的促進(jìn)商業(yè)市場(chǎng)的健康發(fā)展，商業(yè)理念一直在強(qiáng)調(diào)消除適時(shí)的實(shí)效化模式，建立定型交易形成一定的規(guī)則化利于管理發(fā)展。

(三)絕對(duì)契約化

在現(xiàn)如今的商業(yè)社會(huì)的發(fā)展之中不僅僅是重視效率發(fā)展，還有就是講求誠信。但是在以營利為目的的商業(yè)市場(chǎng)的發(fā)展過程之中，為了確保誠信就制定了契約化管理來確保各自的營利安全。所謂契約就是指雙方或多方共同協(xié)議訂立的有關(guān)買賣、抵押、租賃等關(guān)系的文書，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)之下契約就是在雙方平等互惠，各自營利的前提之下所簽訂的一系列相關(guān)合同以此來確保在交易的過程之中雙方的利益不會(huì)受損，將利益發(fā)展到最大化。

三、商事審判中的審判思路

商法與民法審判有著很大的區(qū)別與劃分，不能將民事審判之中的思路用于商事審判之中，這樣會(huì)導(dǎo)致審判結(jié)果與實(shí)際情況偏差較大的情況發(fā)生也會(huì)導(dǎo)致審判結(jié)果的不公平。要注意的是在審判的過程之中要對(duì)于商事價(jià)格進(jìn)行主觀的商談，而不能在客觀的角度之中進(jìn)行評(píng)估這會(huì)導(dǎo)致偏離商事發(fā)展規(guī)律，導(dǎo)致結(jié)果的偏離。還有就是法律對(duì)于交易的干預(yù)是極為有限的尤其是不能以一種客觀的態(tài)度去評(píng)估認(rèn)定從而彰顯法律的公正性，這種評(píng)估方式絕對(duì)不適應(yīng)與商事審判。所以要在商事審判過程之中樹立法律審判公正性較為正確的方式就是建立較為健全的商事審判制度，將商事審判與普通的民事審判分開進(jìn)行處理，以此來避免用民事審判的思路來進(jìn)行商事審判，導(dǎo)致了審判結(jié)果的偏離與不公正。

四、結(jié)語

第2篇：商法論文范文

關(guān)鍵詞：國際商事關(guān)系；法律部門；法律淵源；法律體系

隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化趨勢(shì)的發(fā)展，作為調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)交往的國際商法日益受到人們的重視。但是，隨著我國對(duì)外開放事業(yè)的發(fā)展和法學(xué)研究的深入，國內(nèi)學(xué)術(shù)界對(duì)國際商法是否是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，對(duì)國際商法的概念和體系存在著爭議，這不僅阻礙了國際商法學(xué)研究的深入展開，而且不利于系統(tǒng)普及國際商法知識(shí)，不能滿足我國對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往的迫切需要。在我國加入WTO以后的今天，明確國際商法概念的內(nèi)涵和外延及地位、體系結(jié)構(gòu)，對(duì)于推動(dòng)我國法學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，進(jìn)一步適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，無疑具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)于國際商法的地位問題，實(shí)質(zhì)上就是國際商法與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系問題，即調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的部門分類問題。依法學(xué)的一般理論，劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)范的調(diào)整對(duì)象，其次為法律的調(diào)整方法[1]（P291），后者主要是刑法與其他法律部門間的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)持這種雙重劃分標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)是值得商榷的。因?yàn)榉傻恼{(diào)整方法歸根到底是由法律的調(diào)整對(duì)象派生出來的，法律調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)和特點(diǎn)決定著法律調(diào)整方法及法律規(guī)范的性質(zhì)和特點(diǎn)。刑法的任務(wù)是調(diào)整由于犯罪所引起和發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，刑法的調(diào)整方法（刑罰）是由這種需要調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的特殊性質(zhì)決定的。因此劃分法律部門時(shí)必須堅(jiān)持統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，否則就會(huì)造成邏輯上的混亂，而根本標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè)，就是法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，凡調(diào)整同一種類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的法律部門。

國際商法作為調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是有自己特有的調(diào)整對(duì)象的，即國際商事關(guān)系。所謂國際商事關(guān)系，是以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系，其主體不論是個(gè)人、法人、國家政府或國際組織，只要這種商事關(guān)系的當(dāng)事人分屬于兩個(gè)以上不同的國家或國際組織，或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍，這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。國際商法的調(diào)整對(duì)象不僅在空間上超越了一個(gè)國家的國界，而且在內(nèi)容上也以“商事”①為質(zhì)的規(guī)定性，從而決定了國際商法既不同于以國家地域內(nèi)的社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的國內(nèi)法體系，也與以國家之間非商事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的國際法不同。

國際商事關(guān)系是一個(gè)發(fā)展的、歷史的范疇。相應(yīng)地，作為調(diào)整這種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范也是一個(gè)不斷發(fā)展的范疇。只有用歷史的、辯證的觀點(diǎn)分析國際商法的演變，才能正確認(rèn)識(shí)國際商法在現(xiàn)代社會(huì)中的地位。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。11世紀(jì)起，隨著歐洲商業(yè)的復(fù)興和發(fā)展，在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城市，這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán)，組建商人法庭，適用他們?cè)谏淌陆煌行纬傻牧?xí)慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系，由此而形成的法律被稱為“商人法”，以區(qū)別于當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會(huì)法等法律體系。后來，隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展，商人法逐步擴(kuò)及到西班牙、法國、德國、英國等國家，實(shí)際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時(shí)起就與當(dāng)時(shí)占主導(dǎo)地位的封建法、教會(huì)法截然不同，以自己特有的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整手段成為一個(gè)特殊的、獨(dú)立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法的形成和發(fā)展，極大地促進(jìn)了歐洲各國間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來，為各國商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境，而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法的進(jìn)一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。

討論國際商法的地位和體系，必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源區(qū)分開。國際商法的淵源，指國際商事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，是基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行的分類，而非就其表現(xiàn)形式進(jìn)行的分類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化，但并不影響國際商法的獨(dú)立性。相反，法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷完善，在不同的法律淵源間的相互作用下，國際商法成為一個(gè)有機(jī)的整體。

由于中世紀(jì)有限的國內(nèi)立法基本不涉及國際商事關(guān)系，因此商人法在法律淵源上以不成文的商事慣例為主。16世紀(jì)起，隨著歐洲民族國家的產(chǎn)生，重商主義理論逐漸開始在歐洲盛行。在重商主義者看來，貨幣是一個(gè)國家財(cái)富的唯一表現(xiàn)形態(tài)，對(duì)外貿(mào)易是獲得財(cái)富的真正來源，只要在對(duì)外貿(mào)易中多賣少買就可以給國家?guī)碡?cái)富。各新興國家開始干預(yù)本國涉外商事交往，采取不同的方式將商人法納入本國的國內(nèi)法體系[2]（P210）。一些大陸法系國家則采取民商合一的立法形式，把商法包含在民法典內(nèi)，作為民法的一部分制定下來。新生的民族國家通過把系統(tǒng)、靈活、強(qiáng)調(diào)公平合理的商人習(xí)慣法納入國內(nèi)法體系，促進(jìn)了各國國內(nèi)傳統(tǒng)法律的現(xiàn)代化改造，有利于統(tǒng)一和維護(hù)國內(nèi)商業(yè)秩序，促進(jìn)了各國國內(nèi)商業(yè)的發(fā)展。這一國內(nèi)化進(jìn)程對(duì)國際商法自身也產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響，使國際商法的淵源和結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化。

具有國際性的商人法被納入國家國內(nèi)法體系后，使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對(duì)外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從資產(chǎn)階級(jí)奪取國家政權(quán)直到19世紀(jì)末以前，在國際商事交易中，國內(nèi)商事立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于法的范疇，為法學(xué)理論中的“強(qiáng)制性規(guī)范”，即以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范。從這一角度說，商人法的國內(nèi)化實(shí)質(zhì)上是從原則和民族主義出發(fā)的商人法的民族化。從歷史的觀點(diǎn)看，這對(duì)促進(jìn)本國商品交易和商品流通秩序的正?；鹆朔e極作用，但以發(fā)展和未來的觀點(diǎn)來看，卻是與商事活動(dòng)的國際性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求制定的，而不是從國際商事活動(dòng)的需要出發(fā)。因此，各國的商法不但很難充分涉及國際商事方面的問題，而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商事慣例背道而馳。國家法越多，各國交往中的法律沖突也越多，在發(fā)展國際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則予以解決，但畢竟給順利進(jìn)行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此，從19世紀(jì)末起，隨著歐洲主要資本主義國家從自由資本主義向壟斷資本主義過渡，在國際商事交易活動(dòng)日益發(fā)展的形勢(shì)下，各國政府都積極介入了統(tǒng)一國際商事交易規(guī)則的工作，以雙邊條約或多邊公約的方式推動(dòng)著國際商事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進(jìn)程，使國家成為推動(dòng)傳統(tǒng)國際商法變革的最重要力量。

目前，各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及與這些活動(dòng)密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財(cái)政制度、國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取代國內(nèi)立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源，正是在國家的推動(dòng)下，各國之間涉外商法的差異日漸縮小，國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和完善，國際商法統(tǒng)一化進(jìn)程日益加快，為適應(yīng)并促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)揮了積極作用。目前，國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商事關(guān)系的主導(dǎo)因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動(dòng)了傳統(tǒng)法學(xué)的變革，正是在國家成為推動(dòng)國際商法變革的最重要力量的歷史背景下，二戰(zhàn)后興起了一門專門研究國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系，即以國家為主體的法律關(guān)系的新興的學(xué)科———國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)”。國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展必將會(huì)推動(dòng)國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進(jìn)程。目前，國際商法在法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例（兩者我們可合稱為國際法淵源）、國內(nèi)法并存的局面。具體講，凡調(diào)整跨國界商事關(guān)系的法律規(guī)范，不論它以國際公法規(guī)范、國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)范表現(xiàn)出來，還是以當(dāng)事人自愿接受的國際商事慣例、國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范形式表現(xiàn)出來，在本質(zhì)上都屬于國際商法的范疇。

國際商法淵源的豐富和發(fā)展，也開始了各種淵源間的互動(dòng)機(jī)制。上述國際商法淵源體系中，國際商事慣例規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范并不是互不發(fā)生關(guān)系的三種并行的法律規(guī)范。而是彼此之間存在互相依賴、互相補(bǔ)充、互相轉(zhuǎn)化、互相作用的互動(dòng)機(jī)制。首先，國際條約、公約調(diào)整和制約純粹以國家或國際組織作為主體雙方的商事法律關(guān)系，諸如國家政府之間或國家政府與國際組織之間有關(guān)投資、貿(mào)易、信貸、結(jié)算、保險(xiǎn)等方面的商事法律關(guān)系，這是不言而喻的。據(jù)國際法的基本原則，無論何種條約，一經(jīng)批準(zhǔn)，就必須遵守“有約必守”的原則，其效力優(yōu)于國內(nèi)法。據(jù)此，國際法規(guī)范也可能被自然人、法人所直接適用而轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范。在我國，《民法通則》第142條2款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定”。我國《票據(jù)法》第96條也規(guī)定：“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。”這就為國際商事領(lǐng)域的國際法規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法規(guī)范對(duì)我國公民、法人有直接約束力提供了法律依據(jù)。其次，國內(nèi)法規(guī)范在一定情況下也可以被國際化。如有關(guān)國家和私人之間的合同就可以通過依從國際法而被國際化。一些本屬于國內(nèi)法范疇的規(guī)則通過依從國際法而被轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)范的例子很多。如1958年沙特阿拉伯美國石油公司一案的最終裁決，就是選擇國際法作為裁決的準(zhǔn)據(jù)法的。

國際商法在法律淵源方面的多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn)，為人們認(rèn)識(shí)和把握國際商法的體系帶來了困難。而科學(xué)合理的體系結(jié)構(gòu)劃分無論對(duì)于國際商法的統(tǒng)一、法的實(shí)施，還是對(duì)于法典編纂、法律清理、法規(guī)匯編、法學(xué)教育實(shí)踐都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時(shí)，一個(gè)有機(jī)的法律體系的存在也是國際商法獨(dú)立性的最好證明。因此，研究、運(yùn)用國際商法必須正確認(rèn)識(shí)和把握國際商法的體系。

作為一個(gè)獨(dú)立法律部門，國際商法有自己特有的體系結(jié)構(gòu)。對(duì)于國際商法體系應(yīng)包括哪些內(nèi)容，國內(nèi)學(xué)者并無一致的看法。筆者認(rèn)為，要深入研究、正確闡述國際商法的體系首先應(yīng)理解國際商法體系的涵義，其次要找到?jīng)Q定國際商法體系的依據(jù)。

理解和確定國際商法的體系，應(yīng)當(dāng)從形式和內(nèi)容入手。在形式上，應(yīng)考慮以下三方面：一是國際商法就目前而言涉及哪些國際商事關(guān)系領(lǐng)域，如國際貨物買賣、國際貨物運(yùn)輸、產(chǎn)品責(zé)任等；二是在這些領(lǐng)域內(nèi)國際商事法律規(guī)范做了哪些方面的規(guī)定，這些規(guī)定是以國際法淵源還是以國內(nèi)法淵源表現(xiàn)出來，以及這些淵源間的關(guān)系機(jī)制；三是國際商法體系中各部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu)，即不同領(lǐng)域法律規(guī)范之間的相互關(guān)系，以及這些內(nèi)容編排的依據(jù)?？傊?，從形式上講，國際商法體系的確定既要考慮國際商法所調(diào)整、涉及的商事關(guān)系領(lǐng)域，又要考慮國際商法淵源本身的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)，還要確定體系各組成部分內(nèi)容之間的關(guān)系。在內(nèi)容上，國際商法體系的確定取決于跨國界的商事關(guān)系的發(fā)展。國際商事關(guān)系發(fā)展到今天，所涉及的已經(jīng)不再是簡單的產(chǎn)品交換等內(nèi)容。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)在起草《國際商事仲裁示范法》時(shí)，就“商事”一詞所作的注釋，具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易：任何提供或交換商品或勞務(wù)的交易；銷售協(xié)議；商事代表或；保付；租賃；咨詢；設(shè)計(jì)；許可；投資；融資；銀行業(yè)；保險(xiǎn)；開采協(xié)議或特許權(quán)；合營企業(yè)或其它形式的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。國際商事關(guān)系以生產(chǎn)要素的跨國界流動(dòng)為主流，再結(jié)合商事行為法性質(zhì)的結(jié)構(gòu)劃分，我們可以系統(tǒng)地劃分國際商事活動(dòng)涉及的領(lǐng)域，這也是國際商法按調(diào)整對(duì)象進(jìn)行劃分的基礎(chǔ)。按照這一思路，國際商事關(guān)系涉及四個(gè)領(lǐng)域，即直接媒介錢貨交易的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)買賣、有價(jià)證券的買賣，在交易所進(jìn)行的買賣以及商人間的買賣等；間接媒介貨物交易的行為，如貨物運(yùn)輸、倉儲(chǔ)保管、居間、行紀(jì)、代辦商等；為工商提供資金融通的銀行、信托，為商業(yè)提品的制造業(yè)、加工業(yè)等；直接間接為商事活動(dòng)提供服務(wù)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。從形式和內(nèi)容兩方面的結(jié)合和國際商法目前的發(fā)展階段看，我們可以大致確定國際商法體系的主要組成部分。國際商法應(yīng)包括：商事主體法（包括商事組織、商事、商業(yè)登記等）；商事行為法（包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法）；國際商事爭議解決規(guī)則（包括國際民事訴訟、國際商事仲裁）。每一組成部分在表現(xiàn)形式上都是由國際法淵源和國內(nèi)法淵源有機(jī)結(jié)合組成的。

應(yīng)當(dāng)指出，國際商法的體系不是固定不變的，而是處在不斷發(fā)展變化過程中，這是由國際商事關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。當(dāng)前，國際商事關(guān)系發(fā)展的國際性、協(xié)調(diào)性、安全性和便利性趨勢(shì)，為國際商法的未來發(fā)展指明了方向，也使國際商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)出如下兩個(gè)特點(diǎn)：一是國際商法所涉及的領(lǐng)域越來越廣泛，尤其在商事行為法方面的規(guī)范內(nèi)容會(huì)越來越多，體系會(huì)越來越完備。二是在國際條約公約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法之間互動(dòng)機(jī)制的基礎(chǔ)上，各國涉外商事交易的法律會(huì)日漸統(tǒng)一。

第3篇：商法論文范文

電子商務(wù)是一種新型的市場(chǎng)交易方式，不僅促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)效益的快速增長，還使民商法律規(guī)范面臨著前所未有的挑戰(zhàn)，主要體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

（一）電子商務(wù)民商事主體

電子商務(wù)中的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、配送企業(yè)、網(wǎng)上企業(yè)等一些新型的民商事主體，與傳統(tǒng)的市場(chǎng)交易主體有著很大的差異，這便出現(xiàn)了新的法律問題。主要包括兩點(diǎn)，一是新型民商事主體準(zhǔn)入方面不規(guī)范，二是電子商務(wù)活動(dòng)各主體之間沒有明確的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。準(zhǔn)入方面不規(guī)范體現(xiàn)在兩個(gè)方面，電子服務(wù)商的設(shè)立不規(guī)范，沒有指定出相關(guān)的設(shè)立條件、程序和所經(jīng)營的范圍；此外，電子網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活動(dòng)的主體資格也沒有給出相應(yīng)的規(guī)范，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性削弱了物理主體的物理特征，因此無法判斷這個(gè)電子商務(wù)主體是否合格。網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)還具有跨行、跨地區(qū)的特點(diǎn)，在這樣的環(huán)境下，電子商務(wù)經(jīng)營商的經(jīng)營范圍可以是多樣化的，沒有嚴(yán)格的規(guī)定。電子商務(wù)法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)與傳統(tǒng)的商務(wù)是相同的，但是由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，導(dǎo)致電子商務(wù)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系無法明確，當(dāng)出現(xiàn)糾紛時(shí)很難找到正確的解決依據(jù)。

（二）電子商務(wù)的商行為

電子商務(wù)是憑借電子合同、電子支付等電子交易來完成的。這些電子形式與傳統(tǒng)的書面形式相比，目的與作用是相同的，不同的是在帶來快捷的同時(shí)也形成了一些新的問題。書面形式問題。書面形式有多種，手寫、打字、印刷、傳真等，這樣雙方都有留底，具備合法性。而電子商務(wù)是數(shù)據(jù)信息，無紙化合同，阻礙了電子商務(wù)的發(fā)展。EDI電文的效力問題。以往的書面合同和單據(jù)都是具體的形物，能夠?qū)崿F(xiàn)長時(shí)間的保存，如果對(duì)其進(jìn)行修改能夠看得出來。電子商務(wù)中的合同等一些單據(jù)只是以電子數(shù)據(jù)的形式存在，而這種形式可以進(jìn)行無痕修改或者刪除，同時(shí)其也不能夠具備效力認(rèn)定。簽字認(rèn)證問題。在法律上，比較普遍的認(rèn)證方式就是在單證上簽字。不過在電子商務(wù)中，無法做到單證簽字，很難以電子數(shù)據(jù)來傳遞簽字，只能以復(fù)制等形式傳遞，電子簽名、數(shù)字簽名等安全認(rèn)證問題必須要再次做出規(guī)定。合同成立問題。電子商務(wù)合同訂立的整個(gè)過程都是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中完成的，因此從合同法上來說存在很多問題，不僅有合同書面形式等問題，而且還有要約與承諾的撤回、撤銷問題，合同成立的時(shí)間地點(diǎn)問題。而在電子商務(wù)中，無法將要約撤回，需要明確合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)的生效原則。支付問題。以往的商務(wù)活動(dòng)，基本上是以現(xiàn)金和支票的方式進(jìn)行支付，而電子商務(wù)要求有一種全新的電子支付方式來進(jìn)行，可以通過電子貨幣或者是網(wǎng)上銀行，而這兩種方式都存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)，如果電子信息受到了網(wǎng)絡(luò)黑客的攻擊，或者是遇到了計(jì)算機(jī)故障，那么所造成的損失是不能補(bǔ)救的。

（三）市場(chǎng)交易的范圍與權(quán)利經(jīng)濟(jì)

電子商務(wù)都是利用網(wǎng)絡(luò)來進(jìn)行通訊和傳播，沒有網(wǎng)絡(luò)也就無法進(jìn)行各種交易。網(wǎng)絡(luò)沒有國界限制、地域限制，活動(dòng)空間較大，致使商務(wù)交易活動(dòng)具備了國際性、虛擬性以及全新性。網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)都是以數(shù)字化知識(shí)和信息為主導(dǎo)，利用數(shù)字資源來進(jìn)行交換，實(shí)現(xiàn)增值。盡管物質(zhì)形態(tài)有差異，不過價(jià)值增值效果卻是相同的。數(shù)字資源的交換假若放置于市場(chǎng)交易范圍之外，那么會(huì)直接影響到電子商務(wù)的發(fā)展。網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)比較開放的空間，并且無國界，但也并不是完全自由，如果在網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)違約行為或者是侵權(quán)行為，必須要對(duì)受到損害的權(quán)利給予救濟(jì)。而網(wǎng)絡(luò)上的權(quán)利救濟(jì)還沒有一個(gè)合法的權(quán)利保護(hù)。

二、電子商務(wù)引發(fā)民商法律制度的創(chuàng)新

電子商務(wù)以全新的交易模式已經(jīng)成為了當(dāng)下的主導(dǎo)交易方式，因此也要求民商法的創(chuàng)新，為其能夠穩(wěn)定的生存和發(fā)展創(chuàng)造必要的法律環(huán)境。

（一）增強(qiáng)電子商務(wù)民商事主體素質(zhì)

增強(qiáng)電子商務(wù)民商事主體素質(zhì)，為新型民商事主體確立法律地位，以便可以明確電子商務(wù)民商事主體的權(quán)利和義務(wù)，能夠較快地適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展，推動(dòng)交易有序進(jìn)行，減少糾紛的發(fā)生。想要正確解決此問題，必須要承認(rèn)虛擬主體中民事主體的合格性。虛擬主體是主體在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上的呈現(xiàn)，合格的真實(shí)主體與虛擬主體的不同在于后者是采用的電子數(shù)據(jù)方式，這樣造成人們無法準(zhǔn)確地識(shí)別其身份，不過承認(rèn)主體的合法性與主體合法性識(shí)別是不同，兩者也并不會(huì)矛盾，我們不能由于電子商務(wù)主體是以電子數(shù)據(jù)形式出現(xiàn)而在法律上不承認(rèn)電子商務(wù)主體的合法性。其次，需要在法律和技術(shù)上建立一種確認(rèn)民商事主體的制度與方式，在技術(shù)上設(shè)計(jì)出獨(dú)特的電子身份，同時(shí)確立電子商務(wù)主體身體的法律制度。此制度需要確認(rèn)電子商務(wù)安全證書管理機(jī)構(gòu)，也就是CA中心有權(quán)力對(duì)電子身份予以確認(rèn)，同時(shí)可以把確認(rèn)結(jié)果傳遞給交易主體，以便確認(rèn)在電子商務(wù)環(huán)境下的主體。有義務(wù)揭示或者以一個(gè)明確的身份進(jìn)入電子商務(wù)平臺(tái)，如果不具備這個(gè)確定的身份，就算是其擁有真實(shí)空間的合格條件，那么在網(wǎng)上的交易行為也視為無效，無法受到法律的保護(hù)。此法律制度還可以給予個(gè)人的電子身份進(jìn)行保護(hù)，避免不法侵害使用，懲罰未經(jīng)授權(quán)使用等，而且必須要確認(rèn)電子商務(wù)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

（二）制定形式意義上的電子商務(wù)法

制定形式意義上的電子商務(wù)法或者將現(xiàn)行的民商法律規(guī)范進(jìn)行適當(dāng)?shù)暮侠淼恼{(diào)整、修改，從而降低或者消除電子商務(wù)法律上存在的障礙。電子商務(wù)法具有廣義與狹義上的兩種解釋，廣義上來講，其涵蓋了全部調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊方式進(jìn)行的商事活動(dòng)的法律規(guī)范。內(nèi)容相當(dāng)?shù)呢S富，最基本的可以分為調(diào)整以電子商務(wù)為交易形式和調(diào)整以電子信息為交易內(nèi)容兩種。就狹義而言，其所指調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊為交易方式而產(chǎn)生的因交易形式所發(fā)生的商事關(guān)系的規(guī)范體系。從世界的角度來看，為電子商務(wù)降低甚至消除障礙，各個(gè)國家都在加緊制定電子商務(wù)法律規(guī)范。美國制定了《全球電子商務(wù)框架》等，新加坡制定了《電子交易法令》等。就目前而言，大部分國家和地區(qū)都制定了與電子商務(wù)相關(guān)的法律規(guī)定。我國還沒有進(jìn)行電子商務(wù)立法，應(yīng)該對(duì)傳統(tǒng)的法律給予科學(xué)合理的調(diào)整和修改，使電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)的法律問題協(xié)調(diào)。從我國整體來看，新法律與舊規(guī)范相互補(bǔ)充。電子商務(wù)的合理運(yùn)行，需要一個(gè)與其想適應(yīng)的法律保障體系。不過從實(shí)際情況來看，現(xiàn)行的商事交易制度，基本上都是在紙面環(huán)境下制定的，很多為電子商務(wù)的發(fā)展造成了阻礙，要降低、消除這些障礙，讓電子商務(wù)活動(dòng)穩(wěn)定的進(jìn)行和發(fā)展，也是電子商務(wù)立法至關(guān)重要的環(huán)節(jié)。比如電子商務(wù)立法工作主要體現(xiàn)在了兩個(gè)方面，即“破”與“立”。一方面要根據(jù)電子商務(wù)活動(dòng)自身的特點(diǎn)，制定出與之相適應(yīng)的法律規(guī)定，一方面還要清除傳統(tǒng)的法律中與電子商務(wù)不適應(yīng)的規(guī)范。

（三）遵循WTO規(guī)則，務(wù)實(shí)實(shí)施電子商務(wù)民商法制度的創(chuàng)新

國際互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)涉及到多方面的貿(mào)易，包括貨物、技術(shù)、服務(wù)等，同時(shí)也涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)、金融等。WTO都具有相對(duì)比較完整的法律體系。電子商務(wù)的發(fā)展和規(guī)范，必須要建立在網(wǎng)絡(luò)連接的全信息基礎(chǔ)設(shè)施之上，同時(shí)還需要建立在電信的自由化與開放性之上，還需要各國之間的公平、規(guī)范的競爭。所以，制定電子商務(wù)相關(guān)的法律，應(yīng)該建立在全球商務(wù)的視野下。中國已經(jīng)加入了WTO，在有關(guān)電子商務(wù)行為規(guī)則、電子支付規(guī)則、單證規(guī)則以及安全認(rèn)證規(guī)則，商務(wù)糾紛等多方面的電子商務(wù)民商法制度創(chuàng)新時(shí)，必須與WTO的規(guī)則接軌，明確落實(shí)的保障中國電子商務(wù)民商法制度創(chuàng)新的國際協(xié)調(diào)。具體可以從以下幾點(diǎn)入手：電子商務(wù)行為規(guī)則。電子商務(wù)需要通過民商法來進(jìn)行規(guī)范。例如商品或者服務(wù)的類別、特許經(jīng)營權(quán)、商品的品質(zhì)、產(chǎn)品配送、權(quán)益保護(hù)、各種主體的權(quán)利義務(wù)以及彼此之間的關(guān)系、違法行為等等，這些看似普通的問題都要在電子商務(wù)行為規(guī)則中做出明確的規(guī)定。電子支付規(guī)則。

第4篇：商法論文范文

關(guān)鍵詞：抵押權(quán)；流通抵押權(quán)；立法

AnAnalysisofthecurrentmortgageWANGZhao-huaLIUYong-yingZHOUQing-fen

(LawCollege，lanzhouUniversity，Lanzhou730000，China)

Abstract:ByanalyzingthehistorytomortgageofGermany,thedevelopingtrendofmortgageinmoderntimesandlegislativeconditionsofChinesemortgage,

suggestionsareputforwardonestablishingcurrentmortgageinchinainthe

text,suchasPerfectingregistersystem,theindependenceofmortgage,mortgage

ofsequencefixed,mortgageconversibletoinstrument

Keywords:mortgage;currentmortgage;lawmaking

抵押權(quán)制度是民法中古老的擔(dān)保制度，在擔(dān)保物權(quán)中處于核心的位置，被稱為“擔(dān)保之王”。自1995年我國的《擔(dān)保法》頒布以后，學(xué)界對(duì)于抵押權(quán)的討論就沒有停止過，現(xiàn)在看來較為普遍的看法是，我國抵押權(quán)制度仍有待完善?！皬目傮w上講，我國的不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保不僅種類單一，而且錯(cuò)誤甚多，直接影響到不動(dòng)產(chǎn)制度在保全債權(quán)，媒介融資和活波金融等方面作用的發(fā)揮?！?/p>

【1】本文擬對(duì)流通抵押權(quán)進(jìn)行一個(gè)初步的探討，希望能夠達(dá)到拋磚引玉之效果，而最終能對(duì)我國的抵押權(quán)制度的立法完善有所裨益。所謂流通抵押權(quán)又稱投資抵押權(quán)、證券抵押，是“指以謀求抵押權(quán)的流通為目的，將抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)化體為一個(gè)證券的特殊抵押權(quán)。”

【2】流通抵押權(quán)的抵押權(quán)制度發(fā)展到近代的結(jié)果，是與現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的一種抵押形式。

一抵押權(quán)及流通抵押權(quán)的歷史考察――以德國的抵押權(quán)制度為視角

大陸法系的抵押權(quán)制度大多數(shù)源于羅馬法，德國亦不例外。羅馬法中的抵押權(quán)制度經(jīng)歷了信托、質(zhì)押，最后發(fā)展為抵押權(quán)制度。這三個(gè)階段是按次序演變的。信托是指當(dāng)事人在證人或公職人員的面前舉行儀式，一方把物的所有權(quán)轉(zhuǎn)給他方，并取得信托書，規(guī)定他方在約定的情況下歸還原物的契約。后來由于信托制度的缺陷，主要是由于有時(shí)候債權(quán)人違約處分標(biāo)的物的情況下，對(duì)債務(wù)人將會(huì)很不利。在這樣的情況下，信托為質(zhì)押所代替。在羅馬法時(shí)期，質(zhì)押主要適用動(dòng)產(chǎn)，偶爾也用于不動(dòng)產(chǎn)。由于質(zhì)押的成立需要交付質(zhì)物，由此導(dǎo)致了物主失去了對(duì)質(zhì)物的占有和收益，不能充分發(fā)揮物的效用。為了充分發(fā)揮物的效用，抵押制度應(yīng)時(shí)而產(chǎn)生了。抵押制度使物主可以保留占有，并繼續(xù)使用、收益，只有在債務(wù)人不履行債務(wù)的情況下這種占有才被中止。在羅馬時(shí)期，與質(zhì)押不同的是，抵押主要用于不動(dòng)產(chǎn)，與質(zhì)押形成了對(duì)照。由于在古羅馬沒有登記制度，抵押權(quán)制度發(fā)展緩慢。

抵押權(quán)制度快速發(fā)展和完善發(fā)生在普魯士把登記制度引入了抵押權(quán)制度之后。十八世紀(jì)中葉，為了保護(hù)普魯士封建地主的利益而成立了土地銀行，由此把地主貴族從高利息的抵押債務(wù)中解放了出來。同時(shí)由于土地銀行制度的推行，也激起了資金的流動(dòng)，并推動(dòng)了抵押權(quán)投資運(yùn)動(dòng)。正是在這樣的背景下，普魯士進(jìn)行了一系列的抵押權(quán)立法活動(dòng)，主要內(nèi)容有：完善了公示制度，登記實(shí)行了實(shí)質(zhì)審查主義，創(chuàng)設(shè)了“抵押證書”制度。十九世紀(jì)德國開始了工業(yè)革命，大量資金投入到工業(yè)領(lǐng)域，由此導(dǎo)致了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資金匱乏，史稱“農(nóng)業(yè)金融恐慌”。為了保證農(nóng)業(yè)生產(chǎn)就需要調(diào)整資金的流向，使社會(huì)資金也能流向農(nóng)業(yè)。在這樣的背景下，通過擯棄抵押權(quán)的附隨性廢除實(shí)質(zhì)審查主義等手段而賦予抵押權(quán)和票據(jù)一樣的流動(dòng)性成為了一種必須。1872年《普魯士土地所有權(quán)取得法》就是在這樣的背景下制定的，這部法律是1896年德國民法典中抵押權(quán)立法的基礎(chǔ)和立法藍(lán)本，在德國民法典里抵押權(quán)規(guī)定了兩種形式：附隨于被擔(dān)保債券的保全抵押權(quán)和流通抵押權(quán)。至此，流通抵押權(quán)的立法在德國最終完成。

通過對(duì)羅馬和德國的抵押權(quán)制度的考察，我們可以得出以下結(jié)論：其一，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是抵押權(quán)制度發(fā)展的根本推動(dòng)力。當(dāng)今世界也是如此，商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家抵押權(quán)制度就發(fā)達(dá)，商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的國家抵押權(quán)就不發(fā)達(dá)。中國古代實(shí)行“重農(nóng)抑商”，抵押權(quán)制度發(fā)展緩慢也是很好的例證。其二，公平交易和交易安全是抵押權(quán)制度發(fā)展的根本原則。抵押權(quán)制度設(shè)立的初衷是為了保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)確保交易安全，但是公平原則推動(dòng)著抵押權(quán)制度不斷演進(jìn)，使抵押權(quán)制度日臻完備。其三，讓與擔(dān)保、占有質(zhì)、非占有質(zhì)依次發(fā)展是抵押權(quán)制度演進(jìn)的基本規(guī)律，這一規(guī)律不僅體現(xiàn)在德國和其他的西方國家的抵押權(quán)制度的發(fā)展，在我國也是如此。抵押權(quán)制度一般都是始與權(quán)利與占有的共同轉(zhuǎn)移到權(quán)利與占有的分別轉(zhuǎn)移最終到權(quán)利和占有都不發(fā)生轉(zhuǎn)移的發(fā)展過程。

二抵押權(quán)制度現(xiàn)展的趨勢(shì)和“現(xiàn)代抵押權(quán)論”

不論在大陸法系還是在英美法系，抵押權(quán)制度都是債的擔(dān)保的最主要的形式?！斑M(jìn)入20世紀(jì)以來尤其是目第二次世界大戰(zhàn)以來，隨看各國經(jīng)濟(jì)的復(fù)蘇、振興，以商品生產(chǎn)和商品交換為內(nèi)容的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展，信用關(guān)系高度發(fā)達(dá)。所有這一切，均在不同程度上誘發(fā)了抵押權(quán)制度的許多新變化和新發(fā)展?！?/p>

【3】隨著抵押擔(dān)保的日益受到重視，抵押制度本身也發(fā)生著變化，從現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要來看，抵鉀權(quán)的發(fā)展呈現(xiàn)出抵押權(quán)獨(dú)立化的趨勢(shì)。抵押權(quán)的獨(dú)立化，是指抵押權(quán)脫離被擔(dān)保債權(quán)而存在，成為具有高度流通性的財(cái)產(chǎn)權(quán)的趨向。抵押權(quán)本質(zhì)上為價(jià)值權(quán)，是抵押權(quán)人對(duì)抵押物的價(jià)值的支配權(quán)，價(jià)值權(quán)的性質(zhì)決定．抵押權(quán)附從性并不是抵押權(quán)的本質(zhì)屬性。抵押擔(dān)保雖經(jīng)過現(xiàn)代登記制度的引入而成為一種具有較強(qiáng)擔(dān)保效力的物的擔(dān)保方式，但是，由于傳統(tǒng)制中強(qiáng)調(diào)抵押權(quán)的附從性，根據(jù)抵押權(quán)的附從性，擔(dān)保特定債權(quán)而設(shè)定的抵押權(quán)只能適用于擔(dān)保該項(xiàng)債權(quán)，該債權(quán)消滅，抵押權(quán)隨同消滅，債權(quán)轉(zhuǎn)移，抵押權(quán)同樣發(fā)生轉(zhuǎn)移，因此．當(dāng)本人若采用抵押擔(dān)保方式，必須就每一筆交易設(shè)定抵押權(quán)并進(jìn)行登記。如此，抵押權(quán)雖能實(shí)現(xiàn)擔(dān)保之目的，但勢(shì)必會(huì)大大增加交易費(fèi)用。為了克服抵押權(quán)擔(dān)保的這種缺陷，必須強(qiáng)化抵押權(quán)在不同債權(quán)之間進(jìn)行流通，使得一次設(shè)定的一項(xiàng)抵押權(quán)能夠?yàn)槎鄠€(gè)債權(quán)提供擔(dān)保，以免除當(dāng)事人就每一債權(quán)設(shè)定抵押權(quán)之累。惟有如此．抵押制度才能在實(shí)現(xiàn)擔(dān)保功能、維護(hù)交易安全的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)交易成本的最小化，使交易安全與交易便捷能夠同時(shí)實(shí)現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)生活中的秩序和效率同時(shí)得到兼顧。因此，抵押權(quán)的獨(dú)立化乃是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求，是現(xiàn)代抵押權(quán)制度發(fā)展的必然趨勢(shì)。

“現(xiàn)代抵押權(quán)”就是以德國的抵押權(quán)制度的發(fā)展為依據(jù)，認(rèn)為流通抵押權(quán)是抵押權(quán)的現(xiàn)代化和最理想的擔(dān)保物權(quán)形式，并認(rèn)為世界各國無一例外都要經(jīng)歷這樣一個(gè)發(fā)展歷程，這一理論由日本學(xué)者我妻榮和石田在二十世紀(jì)三十年代所倡導(dǎo)，至六十年代該理論遭到了以鈴木教授為首的日本學(xué)者的批判。這個(gè)理論具體到某個(gè)國家未必適合，但是從整個(gè)資本主義發(fā)達(dá)國家的不動(dòng)產(chǎn)抵押發(fā)展總的情況來看，這一理論確由其合理性：各國早期的抵押權(quán)制度為保全抵押，此種抵押以債權(quán)的存在為前提，是一種附從于債權(quán)的權(quán)利，至近代抵押權(quán)的作用由一種擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)到媒介金錢的投資，是為流通抵押權(quán)。這種抵押權(quán)是有產(chǎn)者進(jìn)行金錢投資和不動(dòng)產(chǎn)所有人之間的媒介。因此有學(xué)者說，在現(xiàn)今的資本主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，應(yīng)是流通抵押權(quán)一統(tǒng)天下的時(shí)節(jié)。

從現(xiàn)在世界市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的情況來看，“現(xiàn)代抵押權(quán)論”關(guān)于流通抵押權(quán)的觀點(diǎn)是對(duì)抵押權(quán)現(xiàn)展趨勢(shì)的一種從理論角度的詮釋。從某種意義上講，“現(xiàn)代抵押權(quán)論”和抵押權(quán)制度在全世界發(fā)展的總趨勢(shì)也指

明了我國抵押權(quán)發(fā)展的方向，值得我們深入研究。

三我國流通抵押權(quán)的立法

我國現(xiàn)行的抵押權(quán)制度主要規(guī)定在《民法通則》和《擔(dān)保法》中，是以擔(dān)保債權(quán)的清償為目的，屬于保全抵押，也就是僅在特定當(dāng)事人之間充當(dāng)信用的媒介?？v觀當(dāng)今世界和中國經(jīng)濟(jì)，其消極作用不言自明，不過就立法的當(dāng)時(shí)情況而言，則又無可厚非?！拔覈⒎ú粌H不承認(rèn)德國法上的土地債務(wù)和流通抵押制度，甚至連日本法上的抵押證券（附抵押擔(dān)保的債券）制度在我國的立法中也找不到相應(yīng)的規(guī)定。這就給人們利用不動(dòng)產(chǎn)投資和融資帶來了很大的困難。”

【4】現(xiàn)在是二十一世紀(jì)，中國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)有了相當(dāng)?shù)陌l(fā)展，如何使抵押權(quán)成為一種投資手段，成就抵押權(quán)的流通性，最大限度的發(fā)揮抵押權(quán)的作用，已經(jīng)成為目前中國在抵押權(quán)方面立法的最大課題，因?yàn)榈盅簷?quán)作為一種價(jià)值權(quán)，故將其支配的這種價(jià)值作為交易的客體，自然具有經(jīng)濟(jì)上的實(shí)益，符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本規(guī)律，也具有其合理性；況且，流通抵押權(quán)不僅是企業(yè)經(jīng)營所需資金最佳媒介手段，也是不動(dòng)產(chǎn)投資人的最佳的融資方式。資金流動(dòng)暢通，經(jīng)濟(jì)自然更趨繁榮?！爱?dāng)前由于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，一方面企業(yè)需要大量的資金來促使其發(fā)展，另一方面普通老百姓由于生活水平的提高，手中擁有大量的閑散資金，這些閑散資金總是希望找到合適的、安全可靠的投資渠道進(jìn)行投資，獲得收益。而投資抵押權(quán)制度正好可以滿足這種需求。因此，我國立法把擔(dān)保物權(quán)的功能僅僅限于保全功能上，不能適應(yīng)我國日益發(fā)展的經(jīng)濟(jì)的需要?！薄?】現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的各國國家，莫不是抵押權(quán)立法完備的國家，也是抵押權(quán)運(yùn)用最活躍的國家。我國要完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，繁榮市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，就不能不遵守這個(gè)規(guī)律，順應(yīng)這個(gè)趨勢(shì)，進(jìn)而建立中國的流通抵押權(quán)制度，完善中國的抵押權(quán)制度。

流通抵押權(quán)制度的重要性如前所述，建立這個(gè)制度的重要性自不待言?！拔覈F(xiàn)實(shí)尚未建立證券抵押制度，但因證券抵押制度為現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一項(xiàng)不可或缺的重要制度，因而可以預(yù)料，于不遠(yuǎn)的將來，我國必將建立這一重要的抵押制度。”

【6】（注；證券抵押權(quán)即流通抵押權(quán)）我國在完善保全抵押權(quán)的同時(shí)，借鑒國外先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，建立我國流通抵押權(quán)制度的時(shí)候，我認(rèn)為要注意以下重要問題：

其一，完善我國的登記制度。登記制度是抵押權(quán)的公示方式，一經(jīng)法定機(jī)關(guān)登記，就可以推定第三人已經(jīng)知道這個(gè)抵押的事實(shí)。事實(shí)上抵押權(quán)之所以能夠有“擔(dān)保之王”的美譽(yù)，其根源就在于完善的登記制度確保了交易的安全，使其具有了留置和質(zhì)押所無可比擬的優(yōu)勢(shì)，抵押權(quán)制度取得了擔(dān)保物權(quán)的核心位置就是在德國民法將日爾曼法中的“都市公簿”這種登記制度引入抵押權(quán)制度，使抵押擔(dān)保的缺陷得到根本的矯正的結(jié)果。因此若要建立我國的流通抵押權(quán)制度，完善我國現(xiàn)有的不動(dòng)產(chǎn)登記制度將是刻不容緩的第一步。也許有人會(huì)認(rèn)為現(xiàn)在我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和不動(dòng)產(chǎn)登記制度都很落后，根本不適合建立流通抵押權(quán)制度，但是他忽視了這樣一個(gè)現(xiàn)實(shí)，那就是流通抵押權(quán)制度在十九世紀(jì)末就已經(jīng)規(guī)定到了民法典中，難道現(xiàn)代的中國在這方面還不如十九世紀(jì)末的德國嗎？

其二，抵押權(quán)的獨(dú)立化。前已詳論，獨(dú)立化是現(xiàn)代抵押權(quán)發(fā)展的趨勢(shì)。抵押權(quán)作為一種價(jià)值權(quán)，使其和被擔(dān)保的債權(quán)分離，使抵押權(quán)憑借自身的價(jià)值而獨(dú)立存在。如果抵押權(quán)不具有獨(dú)立性而是仍從屬于被擔(dān)保的債權(quán)，則必然影響抵押權(quán)的確定性和安定性，進(jìn)而成為抵押權(quán)流通的最大阻礙。

其三，抵押權(quán)次序的固定?！绊樜粚?duì)擔(dān)保物權(quán)非常重要，因?yàn)闄?quán)利人只能依其順位享有和實(shí)現(xiàn)其權(quán)利，優(yōu)先順位的權(quán)利對(duì)后序順位的權(quán)利有絕對(duì)排斥的效力。因此，順位就是權(quán)利入實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的次序權(quán)的根據(jù)。”

【7】（注：順位即次序）我國現(xiàn)行的立法關(guān)于抵押權(quán)的次序采用的是升進(jìn)主義，而要建立流通抵押權(quán)則又必須采用次序固定主義不可?！爸档米⒁獾氖牵谖覈蠖鄶?shù)學(xué)者積極主張改變順序升進(jìn)主義而采納順序固定主義?！?/p>

【8】“由于抵押權(quán)人次序的升進(jìn)，可得導(dǎo)致抵押人在抵押物上始終設(shè)定一個(gè)抵押權(quán)，以維護(hù)期穩(wěn)定的預(yù)期，不利于物的價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。由此可見，我們主張?jiān)诘盅簷?quán)次序問題上采用次序固定主義更為有效?！?/p>

【9】更何況采用次序升進(jìn)會(huì)因?yàn)榈诙涡蛉艘蚯靶騻鶛?quán)的消滅，而致優(yōu)先于其他債權(quán)人受償，對(duì)債務(wù)人不公平。因此也有改變的必要。次序固定可以使抵押權(quán)獨(dú)立存在，因?yàn)榈盅簷?quán)的次序固定，實(shí)際上表示各個(gè)抵押權(quán)支配的交換價(jià)值確定不變的，先次序抵押權(quán)所擔(dān)保債權(quán)雖因清償而消滅，但是其可以支配的抵押物的交換價(jià)值仍然存在的。這也是抵押權(quán)可以在市場(chǎng)上可以流通的原因所在。二是可以為所有人抵押權(quán)的存在提供空間，因?yàn)槿绻?guī)定先次序抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)消滅后，抵押權(quán)仍然不消滅，實(shí)際上是認(rèn)可了抵押權(quán)為抵押物的所有人享有，即成立了所有人抵押權(quán)，這也就有利于發(fā)生新的債務(wù)債券關(guān)系，抵押權(quán)的流通也就成為可能。

其四，抵押權(quán)的證券化，即把抵押權(quán)正式化，是指以證券作為抵押權(quán)的載體而使抵押權(quán)動(dòng)產(chǎn)化，使其依有價(jià)證券規(guī)則而于市場(chǎng)上流通。為了使抵押權(quán)作為商品的一種而于金融市場(chǎng)上流通，最有效的辦法莫過于使抵押權(quán)證券化。抵押權(quán)的獨(dú)立在形式上也有賴于抵押權(quán)的證券化的實(shí)現(xiàn)。若抵押權(quán)不能實(shí)現(xiàn)證券化．則流通將同樣受到嚴(yán)重的障礙，即便抵押權(quán)具有獨(dú)立性，當(dāng)?shù)盅簷?quán)在不同的債權(quán)間流動(dòng)適用時(shí)，當(dāng)事人只能到登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記，此時(shí)，抵押權(quán)對(duì)特定債權(quán)的擔(dān)保才能獲得公示，在這種情況下，交易的便捷價(jià)值與抵押權(quán)制度的內(nèi)在矛盾仍然沒有得到很好的解決。而通過抵押權(quán)的證券化，使抵押權(quán)在形式上取得動(dòng)產(chǎn)的形態(tài)，可以運(yùn)用占有的方式進(jìn)行公示，抵押證券的持有人即為抵押權(quán)人，抵押權(quán)可以根據(jù)需要而自由轉(zhuǎn)讓，而不會(huì)因此損害其他人的利益?！翱梢?，抵押權(quán)證券化，實(shí)為一項(xiàng)頗能合乎現(xiàn)代工商業(yè)發(fā)達(dá)社會(huì)之需要的法律制度?！?/p>

【10】抵押權(quán)一旦被化為證券，其媒介投資手段作用便可以一覽無余。

參考書目：

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[7]孫憲忠.德國當(dāng)?shù)匚餀?quán)法[M].北京:法律出版社,1997,264

第5篇：商法論文范文

論文關(guān)鍵詞：職業(yè)教育；教學(xué)改革；商法教學(xué)創(chuàng)新；實(shí)訓(xùn)

當(dāng)前，我國的高等職業(yè)教育發(fā)展迅速。但是，高職法律專業(yè)的現(xiàn)狀卻令人堪憂。據(jù)(2009中國大學(xué)生就業(yè)報(bào)告》顯示，2008年高職高專法律類畢業(yè)生就業(yè)率為75％，在所有高職專業(yè)中排名倒數(shù)第一，工作與專業(yè)對(duì)口率為29％，排名倒數(shù)第一。法學(xué)專業(yè)就業(yè)難，有社會(huì)大環(huán)境的因素，但是學(xué)校在人才培養(yǎng)方面，沒有體現(xiàn)職業(yè)教育的特色，難以適應(yīng)社會(huì)對(duì)高職法律人才的要求是一個(gè)不爭的事實(shí)。高職法律教育必須結(jié)合自身特點(diǎn)找準(zhǔn)專業(yè)定位，切實(shí)強(qiáng)化實(shí)踐環(huán)節(jié)教學(xué)，提升其適應(yīng)社會(huì)需求的能力。商法是法律專業(yè)的主干課程，商法教學(xué)改革是法律專業(yè)改革的重要組成部分，筆者結(jié)合自己的商法教學(xué)實(shí)踐，談一談商法的職業(yè)化教學(xué)問題。

一、高職商法教學(xué)存在的問題

首先，高職法律專業(yè)以培養(yǎng)具有法律實(shí)際運(yùn)用能力的實(shí)用型人才為目標(biāo)高職商法教學(xué)與本科商法教學(xué)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出差異性，如果說法學(xué)本科應(yīng)偏重學(xué)術(shù)教育還是職業(yè)教育尚存爭議，對(duì)于高職法律專業(yè)是職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)沒有異議。培養(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法上，教科書選擇等方面的差異。但實(shí)踐中，高職商法教學(xué)成了本科商法教學(xué)的縮編版，除內(nèi)容簡單點(diǎn)，課時(shí)少了點(diǎn)外，沒有體現(xiàn)出職業(yè)教育的特色。多數(shù)學(xué)校在教學(xué)過程中以講解法律條文、法學(xué)理論為主，缺乏與實(shí)踐的銜接。學(xué)生只重視法學(xué)理論的掌握，卻不知在實(shí)踐中如何利用這些理論知識(shí)，面對(duì)個(gè)案不知如何著手。而案例教學(xué)，小組討論，模擬法庭、法律實(shí)訓(xùn)側(cè)成了形式主義走過場(chǎng)，不是在課時(shí)上保障不了，就是資金保障不到位，導(dǎo)致教學(xué)效果低下。

其次，商法是一門與金融學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)等密切相關(guān)的學(xué)科，又是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科。商法的實(shí)踐化教學(xué)操作起來并非易事，它要求教師具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和多元化的知識(shí)背景。而現(xiàn)在高職法學(xué)教師隊(duì)伍基本是理論型的而且從發(fā)展趨勢(shì)看，越來越朝清一色的理論型、研究型發(fā)展，這不利于職業(yè)教育的發(fā)展。教師因?yàn)樗鶎W(xué)專業(yè)的局限缺乏對(duì)法律之外的經(jīng)濟(jì)專業(yè)知識(shí)的了解，另一方面沒有律師、法官、公司業(yè)務(wù)等實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，教學(xué)內(nèi)容與實(shí)踐脫節(jié)，難以對(duì)學(xué)生進(jìn)行職業(yè)技能訓(xùn)練。

再次，隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，具有扎實(shí)的民商法專業(yè)理論知識(shí)的應(yīng)用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，民商法是有利于學(xué)生就業(yè)的課程。因此在高職院校應(yīng)當(dāng)確立民商法學(xué)在教學(xué)中的基礎(chǔ)性地位，加大課程比重。但目前的實(shí)際情況并非如此。在高職院校，往往重視理論課的開設(shè)而輕視應(yīng)用部門法課程的開設(shè)，在部門法課程中，民商法課程所占比重并不大。以我院為例，商法課程為64學(xué)時(shí)，內(nèi)容包括商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法，內(nèi)容多，時(shí)間緊。教師在教學(xué)中講述原理和條文后，往往沒有時(shí)間進(jìn)行實(shí)際操作技巧的訓(xùn)練。

最后，是關(guān)于商法教材建設(shè)的問題。雖然一些學(xué)院根據(jù)高職教育的特點(diǎn)編寫了一些教材，但是這些教材或多或少有一些摘抄本科教材的痕跡，教材的內(nèi)容根本不能突出高職的特點(diǎn)，適應(yīng)不了市場(chǎng)的需求，跟不上法制發(fā)展的步伐。另外，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法的重心也發(fā)生轉(zhuǎn)變，從貿(mào)易法轉(zhuǎn)到企業(yè)法再轉(zhuǎn)到金融法。公司融資、并購、金融衍生工具的膨脹、電子商務(wù)等都成為商法的新課題。與此同時(shí)，傳統(tǒng)的票據(jù)制度已隨著交易電子化的發(fā)展而萎縮，在商法體系中的地位在逐步下降，為適應(yīng)這種變化，高職商法課程在教材上應(yīng)體現(xiàn)出來。目前的情況是，教材老化，授課重點(diǎn)不突出，直接影響了教學(xué)的效果。

二、高職商法教學(xué)改革的建議

商法教學(xué)改革應(yīng)體現(xiàn)出思想性、知識(shí)性和實(shí)踐性，其實(shí)際運(yùn)用不僅有助于學(xué)生學(xué)習(xí)任務(wù)的完成，并且應(yīng)當(dāng)有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)期間形成對(duì)未來工作至關(guān)重要的學(xué)習(xí)能力、理解能力和實(shí)踐能力，為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，筆者認(rèn)為應(yīng)著力做好以下幾點(diǎn)。

(一)改善商法教學(xué)隊(duì)伍的知識(shí)結(jié)構(gòu)

調(diào)整教師隊(duì)伍知識(shí)結(jié)構(gòu)。高職法律專業(yè)培養(yǎng)的是技能型人才，而培養(yǎng)這樣的學(xué)生需要有既懂理論又會(huì)實(shí)務(wù)的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要使法學(xué)職業(yè)教育適應(yīng)這樣的教育目標(biāo)，就必須改造現(xiàn)行的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要加強(qiáng)教師培訓(xùn)，與其他院校進(jìn)行交流、合作、學(xué)習(xí)。中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院的商法課程是全國唯一的商法國家級(jí)精品課，江西財(cái)經(jīng)大學(xué)的商業(yè)法律網(wǎng)絡(luò)模擬課程十分新穎，都值得我們學(xué)習(xí)借鑒。同時(shí)我們要與其他高職法律院校合作，共同探索高職法律教育的發(fā)展路徑。鼓勵(lì)教師參加社會(huì)實(shí)踐，允許教師適度兼職，從目前我國的國情看，主要是兼職律師，從發(fā)展趨勢(shì)看也可兼職法官、檢察官。筆者主張有條件的學(xué)校可以培訓(xùn)一批專職從事法律實(shí)務(wù)工作的、類似理工科的實(shí)驗(yàn)教師，專門帶領(lǐng)、指導(dǎo)學(xué)生從事法律實(shí)務(wù)模擬訓(xùn)練。除此而外，還可聘請(qǐng)優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔(dān)任兼職教師。

(二)大力加強(qiáng)教材建設(shè)

促進(jìn)教學(xué)內(nèi)容不斷豐富與更新，教學(xué)內(nèi)容要涉及學(xué)術(shù)前沿，如我國加入世貿(mào)組織引起的法律問題，電子商務(wù)，法律全球化等問題。要鼓勵(lì)教材不斷更新，強(qiáng)化教材對(duì)實(shí)踐法律運(yùn)用技巧的講解。推出更多、更適用的商法案例教材。關(guān)于教材編撰的問題，雖然目前統(tǒng)編和自編的商法教材數(shù)量很大，但是，深入反映商法實(shí)踐中的問題、信息量大、視野開闊、適合高職教學(xué)的教材卻為數(shù)很少。筆者主張高職院校商法教師應(yīng)當(dāng)與司法實(shí)踐部門合作編撰適合高職教學(xué)的經(jīng)典化教材。推出符合職業(yè)化教育需求的特色教材，除傳統(tǒng)的基本概念說明、主要學(xué)說梳理外，特別需要突出判解研究的說理、示范功能，以及重大實(shí)務(wù)問題的指引和動(dòng)態(tài)研究。

(三)改進(jìn)教學(xué)方法

變教師講、學(xué)生聽這種單向的教學(xué)方法為教師學(xué)生交互式教學(xué)方法，應(yīng)提倡提出問題，由學(xué)生自己解決問題，鼓勵(lì)學(xué)生發(fā)表不同的見解，進(jìn)而改善學(xué)習(xí)態(tài)度，學(xué)會(huì)自主發(fā)展，提高實(shí)際能力。課堂講授要從純理論的講授方法向理論結(jié)合實(shí)際的講授方法轉(zhuǎn)變。商法教學(xué)中應(yīng)當(dāng)吸收實(shí)踐性的內(nèi)容，商法教師應(yīng)當(dāng)注意收集分析司法實(shí)踐中具有新穎性、典型性、可議性的商法案例的裁判規(guī)則，把這些典型案例運(yùn)用到商法教學(xué)中去。案例教學(xué)法的目標(biāo)，不僅是使學(xué)生通過對(duì)案例的討論所得結(jié)論來深化對(duì)理論知識(shí)的理解，更重要的是使學(xué)生感受獲得這些法律知識(shí)的過程，體驗(yàn)法律職業(yè)的思維方法和解決實(shí)際問題能力的具體運(yùn)用，從而獲得職業(yè)技能方面的發(fā)展。改進(jìn)教學(xué)手段，教學(xué)手段的現(xiàn)代化不僅是解決學(xué)時(shí)少課時(shí)緊的方式之一，更是提高教學(xué)質(zhì)量，培養(yǎng)學(xué)生能力的重要途徑。法學(xué)的內(nèi)容包羅萬象，要加強(qiáng)高職法學(xué)教學(xué)的趣味性和吸引力。同時(shí)要充分運(yùn)用各種教學(xué)媒體和教學(xué)手段、如幻燈、投影錄像、計(jì)算機(jī)教學(xué)軟件等，這將會(huì)大大提高課程的教學(xué)質(zhì)量。超級(jí)秘書網(wǎng)

(四)進(jìn)行商法課程設(shè)置改革，提高商法地位

目前看來，商法課程所占課時(shí)仍然偏少，急需加強(qiáng)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把商法分為三門課，商法一(總論、公司法、合伙企業(yè)法)，商法二(證口法、票據(jù)法)，商法三(破產(chǎn)法、保險(xiǎn)法)。每門課48學(xué)時(shí)，都是必修課，二年級(jí)第一學(xué)期開設(shè)商法一，第二學(xué)期開設(shè)商法二和商法三，這樣可以把商法各部分講透，也有充裕的時(shí)間進(jìn)行案例教學(xué)。除此以外，還應(yīng)當(dāng)在三年級(jí)開設(shè)金融法選修課，內(nèi)容包括信托法、期貨法、電子商務(wù)法、銀行法等內(nèi)容，以適應(yīng)商法發(fā)展和創(chuàng)新的實(shí)際需求。還應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)開設(shè)實(shí)踐性、技術(shù)性強(qiáng)的法律運(yùn)用課程，如律師訴訟技巧、商務(wù)法律實(shí)用非訟處理、談判技巧等課程。

(五)開展商法實(shí)訓(xùn)

第6篇：商法論文范文

要確定商法的基本原則，必須先弄清商法基本原則的概念及其內(nèi)涵。筆者認(rèn)為，商法的基本原則是指反映商事關(guān)系的本質(zhì)特性，體現(xiàn)商法的基本內(nèi)容，統(tǒng)轄商法的具體制度，并貫穿于商法規(guī)范的共同準(zhǔn)則。商法的基本原則與民法的基本原則既有聯(lián)系也有區(qū)別。商法基本原則不是民法基本原則在商法領(lǐng)域中的具體體現(xiàn)，而是商事關(guān)系客觀要求的集中反映，是商法基本精神的科學(xué)抽象，商法基本制度和一切規(guī)范的共同綱領(lǐng)。商法的基本原則也不同于商法的具體規(guī)則。

二、商法基本原則的重新確立

商法的原則涉及許多方面的內(nèi)容，對(duì)于現(xiàn)代商法之進(jìn)步性的重要標(biāo)志。筆者在借鑒前人優(yōu)秀的研究成果的基礎(chǔ)上，通過商法的基本原則的界定標(biāo)準(zhǔn)的確立，認(rèn)為商法的基本原則至少應(yīng)該有以下幾個(gè)：

（一）商事主體嚴(yán)格法定原則

商事主體嚴(yán)格法定的原則，在通常意義上應(yīng)當(dāng)包括以下幾個(gè)方面：商事主體的類型法定，商事主體內(nèi)容的法定和商事主體的強(qiáng)制公示等方面的內(nèi)容。

1．商事主體的類型法定，也可以稱為市場(chǎng)的準(zhǔn)入主體，各國商法一般都會(huì)對(duì)商事主體的類型做出明確的規(guī)定，投資者只能按照法律規(guī)定的類型設(shè)立商事主題，法律禁止當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè)非法定類型的商事主體?！爱?dāng)事人關(guān)于商事主體之創(chuàng)設(shè)或變更，本質(zhì)上僅具有法定范圍內(nèi)自由選擇的法律可能性”。

2．商事主體的內(nèi)容法定，即商法對(duì)商事主體的實(shí)質(zhì)性條件作了明確規(guī)定，投資者只能在完全具備這些實(shí)質(zhì)性條件時(shí)，才能成立相應(yīng)的商事主體。對(duì)此，現(xiàn)行學(xué)術(shù)界，普遍認(rèn)為，商事主體內(nèi)容法定要求必須強(qiáng)化商事主體的登記管理制度，對(duì)各種商主體進(jìn)行統(tǒng)一、規(guī)范的登記，加強(qiáng)管制。但是筆者認(rèn)為這很容易走向另外一個(gè)極端，過分僵硬的規(guī)定由于缺乏廣泛的社會(huì)認(rèn)同，導(dǎo)致普遍的違規(guī)行為和違法不究現(xiàn)象，從而會(huì)給不法交易者以更大的可乘之機(jī)。

3．商事主體的強(qiáng)制公示是指對(duì)商事主體登記內(nèi)容予以公示，其登記事項(xiàng)不僅應(yīng)設(shè)置于登記機(jī)關(guān)，還應(yīng)公告、備查、通知等方式令交易當(dāng)事人或第三人知曉。如我國公司法中要求的公司設(shè)立、變更、注銷的登記公告。

（二）確認(rèn)營利和保護(hù)營利原則

正是在這樣一種傳統(tǒng)商法的基本原則的指導(dǎo)之下，行為人可以遵循“私法自治”精神，竭力追求盈利經(jīng)營，并且在這種經(jīng)營活動(dòng)中，他享有較大的自治權(quán)利和較小的社會(huì)責(zé)任。由此，人們始終確信，盈利精神是傳統(tǒng)商法最重要的特征，是商行為區(qū)別于非商行為、商法區(qū)別于其他法律部門的最重要的標(biāo)志之一。

在上述思想知道指導(dǎo)下，傳統(tǒng)商法理論中利潤第一、盈利至上的原則在一定程度上遭到否定。相當(dāng)一部分法學(xué)家認(rèn)識(shí)到，盈利雖然是商法所保護(hù)的商事經(jīng)營活動(dòng)的重要特征，但已不再是最高目標(biāo)，法律必須盡最大可能去阻止那些不公正或?qū)λ思吧鐣?huì)產(chǎn)生消極影響的盈利行為。

（三）維護(hù)交易安全原則

商法上對(duì)交易安全之維護(hù)，主要表現(xiàn)為要式主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任主義等等規(guī)則。

1.要式主義也可以稱為強(qiáng)制主義，是指商事交易形式須依照法律的嚴(yán)格規(guī)定，任何交易的當(dāng)事人均不得任意加以變更，例如我國公司法關(guān)于公司章程、公司債券募集辦法等方面的規(guī)定，有利于規(guī)范商事主體的商事行為，從而也就有利于保障交易的安全。

2．公示主義是指交易當(dāng)事人對(duì)于涉及利害關(guān)系人利益的營業(yè)上事實(shí)，負(fù)有公示告知義務(wù)，其目的在于保護(hù)交易相對(duì)人或不特定第三人。我國公司法關(guān)于公司登記的公示，即公司設(shè)立變更和注銷登記公告制度就是公示制度的要求之一。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)，而信用的建立又不是憑空所能達(dá)到的。它需要一系列相關(guān)制度的配合和保障。公示制度的建立和完善無疑可以增加商事交易主體相互之間的信任度，同時(shí)也就能夠較好地維護(hù)交易的安全。

3．外觀主義是指按照商法要求，商事主體或商事交易的一些重要事實(shí)必須通過一定的外在形式顯示出來，即使外在的顯示與內(nèi)在的事實(shí)不一致，商事主體仍須受此外觀依賴者的利益得以維護(hù)，整個(gè)社會(huì)的交易安全得以保障。票據(jù)法上的無因性與文義性就是體現(xiàn)了外觀主義。

4．嚴(yán)格責(zé)任主義指為保障交易安全，特別地加重商事交易中某些行為人的責(zé)任。這是由于商事交易的大量性與反復(fù)性，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，維護(hù)交易安全，避免企業(yè)在交易中發(fā)生障礙而設(shè)。例如合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任等等，對(duì)于保障相對(duì)人的利益，對(duì)于維護(hù)交易安全都有很大作用。

（四）保障交易迅捷原則

實(shí)踐中，各國的商事立法關(guān)于保障商事交易迅捷原則方面的規(guī)定主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：其一，交易簡便。各國商事立法通過簡化交易形式，以強(qiáng)行法預(yù)先確定交易的大部分內(nèi)容，只將少部分內(nèi)容留待當(dāng)事人約定，形成商事交易的證券化和格式化?，F(xiàn)代商法中廣泛采用的票據(jù)、提單、保險(xiǎn)單、流通證券即是此種形式的典型。其二，短期時(shí)效。短期時(shí)效也是商法為了達(dá)到交易迅捷而做出的規(guī)定。其三，交易方式和交易客體的定型化。也就是商事交易形態(tài)與交易客體的定性化兩方面。前者是指通過強(qiáng)行法規(guī)則預(yù)先規(guī)定類型的典型交易方式，使商事交易的方式的定型化。后者是指交易對(duì)象的證券化和商品化。

（五）維護(hù)交易公平原則

商法為了反映價(jià)值規(guī)律的要求必須貫徹交易公平原則，交易公平有形式公平和實(shí)質(zhì)公平之分。兩者既有聯(lián)系也有區(qū)別。形式公平又稱為起點(diǎn)公平，注重程序和過程，實(shí)質(zhì)公平則注重結(jié)果和平衡?，F(xiàn)代商法不僅注重維護(hù)交易的形式公平，而且還注重交易的實(shí)質(zhì)公平。20世紀(jì)以來，由于行業(yè)壟斷和行業(yè)集中的大量出現(xiàn)，商事交易主體在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的地位很難平等。往往一方是勢(shì)力強(qiáng)大的壟斷企業(yè)，另一方是勢(shì)力弱小的中小企業(yè)和自然人，他們之間很難進(jìn)行平等的磋商和討價(jià)還價(jià)。因此，現(xiàn)行商事立法既要從商事主體地位平等和意思自治等方面追求商事交易的形式公平，更要從保護(hù)弱者、情勢(shì)變更、定式合同免責(zé)條款限制和反壟斷等方面追求商事交易的實(shí)質(zhì)公平。從而真正實(shí)現(xiàn)商法維護(hù)交易公平的精神。

綜上所述，商法原則是商法學(xué)理概括的產(chǎn)物，它貫穿于整個(gè)商事法律關(guān)系。商法基本原則是整個(gè)商法學(xué)基礎(chǔ)理論的重要組成部分，它的科學(xué)界定不僅是健全和完善商法理論的需要，同時(shí)對(duì)立法司法實(shí)踐都有重大的指導(dǎo)作用。特別是在當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新階段的情形之下，正確界定商法基本原則，從而使商法能更好地經(jīng)濟(jì)建設(shè)做出貢獻(xiàn)，無疑是有重大作用的。

參考文獻(xiàn)：

［1］雷興虎.商法學(xué).人民法院出版社、中國人民公安大學(xué)出版社，2003.

［2］范健，王建文.商法的價(jià)值源流及本體.中國人民大學(xué)出版社，2004，3.

第7篇：商法論文范文

推動(dòng)人類社會(huì)發(fā)展的根本動(dòng)力是社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)。社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)的原動(dòng)力是生產(chǎn)力的發(fā)展，這一問題具有永久的討論價(jià)值。社會(huì)主義社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，基本矛盾仍然是生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和上層建筑之間的矛盾?？v觀過去，社會(huì)的不斷法治化與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展息息相關(guān)，民商法律文化的培育也逐漸成為社會(huì)發(fā)展的必然要求。我國致力于發(fā)展也社會(huì)生產(chǎn)力水平相適應(yīng)的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，而這種市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和發(fā)展模式迫切需要法律的保駕護(hù)航。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展要想煥發(fā)更多的生機(jī)和活力，必須用相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)范，引導(dǎo)和制約。我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還處于上升發(fā)展階段，對(duì)法律文化呼喚又要求與之相適應(yīng)。這一要求不僅僅是我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在要求，也是政治，文化等各個(gè)方面健康發(fā)展的堅(jiān)實(shí)動(dòng)力，是我國的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與國際相接軌的重要途徑。所以，不僅建立、完善社會(huì)主義市建立與之相適應(yīng)的法律文化更具有緊迫性和必要性，即建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律文化。由此可見，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立與發(fā)展，必須是與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度的建立與完善密切相關(guān)的，也是與之相適應(yīng)的法律文化的形成和發(fā)展密切相關(guān)的。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)民商法律文化的培育受社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立、完善和發(fā)展所決定。從另一個(gè)層面說，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立、完善和發(fā)展也要受到民商法律文化的制約。

二、民商法律文化制約和影響著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展

就社會(huì)制度而言，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)是完全不同的兩種形態(tài)，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從某種程度而言是一種法治性質(zhì)的模式。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)無法脫離法治而存在和發(fā)展，它需要在法律的基礎(chǔ)上來形成和發(fā)展，換一種說法，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要民商法律法規(guī)的規(guī)范。只有民商法律制度能夠有效運(yùn)轉(zhuǎn)，法律秩序能夠不斷有序化，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)才能有效地運(yùn)轉(zhuǎn)。法制化的重要途徑就是培育法律文化，在如今這種經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌的關(guān)鍵時(shí)刻，為了法律不被一些不法分子加以利用，需要有效避免計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的消極面。只有確保社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制化，培育與之相適應(yīng)的法治文化，才能使社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)更加健康有序地發(fā)展。文化的一種具體形態(tài)就是法律文化，它是思想觀念、理想人格、行為趨向、情感傾向等方面在法律生活中的群體化中加以體現(xiàn)。人們對(duì)法律的情感和需求的觀念模式的沉淀的過程就是法律文化。實(shí)際上，只有人們的思想觀念和情感對(duì)法律有自覺的需求時(shí)，人們才會(huì)自覺地選擇和遵守相關(guān)的法律法規(guī)，民商法律文化也才能真正得以實(shí)現(xiàn)?？偨Y(jié)說來，文化的支持推動(dòng)了法律的運(yùn)行，文化深藏于法律的生命之中。

三、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)呼喚民商法律的培育

國家單方面并不能決定法律運(yùn)行等行為，包括個(gè)人、社會(huì)、組織和國家機(jī)構(gòu)在內(nèi)的整個(gè)社會(huì)在生活的時(shí)候需要按照各自對(duì)法律的理解和態(tài)度進(jìn)行。由此觀之，國家意志不能決定法律的實(shí)現(xiàn)，宏觀上來看，這也是文化的具體實(shí)現(xiàn)。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)是法治經(jīng)濟(jì)，必須要有與之相適應(yīng)的法律文化的支持，這種經(jīng)濟(jì)體制才能得以實(shí)現(xiàn)。就是說，如果沒有法律文化與之進(jìn)行相適應(yīng)的支持，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)生活的運(yùn)行必然在發(fā)展的過程中受到制約。總體說來，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與法律文化相適應(yīng)時(shí)，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活秩序就能維護(hù)法律文化的發(fā)展，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行就能保證正常、健康和迅速，而兩者一旦不相適應(yīng)，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)會(huì)因?yàn)槊裆谭砂l(fā)展的不完善而受到嚴(yán)重的影響。這又與題目相呼應(yīng)，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)呼喚民商法律的培育?？紤]到我國中國特色社會(huì)主義的國情和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，民商法律和文化的培育已經(jīng)是必不可少的。

四、結(jié)語

第8篇：商法論文范文

論文格式要求

一、論文需報(bào)送全文，文稿請(qǐng)用Word錄入排版，A4版面，單倍行距，頁邊距上下各2.5cm、左右各2cm，頁眉頁腳取默認(rèn)值，插入頁碼居中。文題和正文中的數(shù)字及西文字母用TimesNewRoman字體。全文字?jǐn)?shù)不超過5000字，版面不超過5頁。

二、文章結(jié)構(gòu)。論文應(yīng)依次包含論文題目、作者姓名、作者單位及通訊地址、摘要、關(guān)鍵詞、正文、參考文獻(xiàn)、作者簡介等。

其中，論文題目、作者姓名、作者單位、通訊地址、郵編、摘要、關(guān)鍵詞分別用中英文表示。論文應(yīng)完整且簡明扼要，需包括必要的研究背景、研究方法、研究結(jié)果與分析等；應(yīng)保留涉及主要觀點(diǎn)的圖片、曲線和表格，并注明數(shù)據(jù)來源。根據(jù)論文集出版需要，編輯有權(quán)對(duì)稿件進(jìn)行刪改。

三、論文格式

1.正文以前部分

(1)中文格式

論文題目：三號(hào)黑體，居中排，文頭頂空一行。

作者姓名：小三號(hào)楷體，居中排，兩字姓名中間空一全角格，作者之間用逗號(hào)區(qū)分。

作者單位及通訊地址：按省名、城市名、郵編順序排列，五號(hào)宋體，居中排，全部內(nèi)容置于括號(hào)之中。作者單位與省市名之間用逗號(hào)，城市名與郵編之間空一全角格。作者單位多于一個(gè)在作者姓名處用上角標(biāo)注。

摘要：“摘要”二字小五號(hào)黑體；內(nèi)容小五號(hào)宋體，不少于200字。

關(guān)鍵詞：需列出3～5個(gè)?！瓣P(guān)鍵詞”三字小五號(hào)黑體，其他小五號(hào)宋體，第1個(gè)關(guān)鍵詞應(yīng)為二級(jí)學(xué)科名稱，學(xué)科分類標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行國家標(biāo)準(zhǔn)(GB/T13745-92)，中文關(guān)鍵詞之間用分號(hào)。

(2)英文格式

英文字體均使用TimesNewRoman字體。其中，論文題目用三號(hào)字體、加粗、居中排；作者姓名用四號(hào)字體、居中排，多位作者之間用逗號(hào)區(qū)分，姓大寫，名首字母大寫，中間不加連字符；作者單位及通訊地址用五號(hào)字體、居中排，全部內(nèi)容置于括號(hào)之中；摘要，“Abstract”一詞五號(hào)加粗，內(nèi)容五號(hào)字體，不少于200個(gè)詞，用過去時(shí)態(tài)敘述作者工作，用現(xiàn)在時(shí)態(tài)敘述作者結(jié)論；關(guān)鍵詞，“Keywords”一詞五號(hào)加粗，內(nèi)容五號(hào)字體。英文關(guān)鍵詞之間用逗號(hào)。作者單位與摘要之間、關(guān)鍵詞與正文之間分別空一行。

(3)正文之前的所有內(nèi)容左右各縮進(jìn)2字符。

2.正文

五號(hào)宋體通排；文中所用計(jì)量單位，一律按國際通用標(biāo)準(zhǔn)或國家標(biāo)準(zhǔn)，并用英文書寫，如hm2，kg等；文中年代、年月日、數(shù)字一律用阿拉伯?dāng)?shù)字表示。

文中圖、表應(yīng)有自明性，且隨文出現(xiàn)。圖以10幅為限。盡量采用Word文檔以插入表格方式制作三線表。圖(表)須有圖(表)題，緊隨文后，且在同一頁面。圖中文字、符號(hào)或坐標(biāo)圖中的標(biāo)目、標(biāo)值須寫清。標(biāo)目應(yīng)使用符合國家標(biāo)準(zhǔn)的物理量和單位符號(hào)。表的內(nèi)容切忌與插圖和文字內(nèi)容重復(fù)。

正文中的各級(jí)標(biāo)題、圖、表體例見表1、表2：

表1標(biāo)題體例

標(biāo)題級(jí)別字體字號(hào)格式說明與舉例一級(jí)標(biāo)題宋體四號(hào)加粗頂格排，單占行阿拉伯?dāng)?shù)字后空1格，如“1概述”二級(jí)標(biāo)題宋體小四加粗頂格排，單占行如“1.1仿真實(shí)現(xiàn)方法”三級(jí)標(biāo)題宋體五號(hào)加粗頂格排，單占行如“1.1.1管網(wǎng)仿真實(shí)現(xiàn)方法”四級(jí)標(biāo)題五號(hào)宋體左空2字，右空1字，接排正文阿拉伯?dāng)?shù)字加括號(hào)，如“(1)”允許用于無標(biāo)題段落

表2圖、表、注釋及參考文獻(xiàn)體例

內(nèi)容字體字號(hào)格式說明圖題五號(hào)黑體排圖下，居中，單占行圖號(hào)按流水排序，如“圖1”“圖2”圖注小五號(hào)宋體排圖題下，居中，接排序號(hào)按流水排序，如“注1”表題五號(hào)黑體排表上，居中，可在斜杠后接排計(jì)量單位，組合單位需加括號(hào)如“表5幾種車輛的速度/(km/h)”表序號(hào)按流水排序，如“表1”、“表2”表欄頭小五號(hào)宋體各欄居中，計(jì)量單位格式同上圖文/表文小五號(hào)宋體表文首行前空1字，段中可用標(biāo)點(diǎn)，段后不用標(biāo)點(diǎn)

3.參考文獻(xiàn)

文章必須有參考文獻(xiàn)，請(qǐng)列主要的參考文獻(xiàn)，在文中對(duì)應(yīng)位置以右上角標(biāo)的形式標(biāo)注；“參考文獻(xiàn)”四字作為標(biāo)題，五號(hào)黑體，居中，段前段后各空0.5行；參考文獻(xiàn)內(nèi)容用小五號(hào)宋體；參考文獻(xiàn)按文中出現(xiàn)的先后順序編號(hào)，文獻(xiàn)著錄格式如下。

連續(xù)出版物：[序號(hào)]作者.文題[J].刊名，年，卷(期)：起始頁碼-終止頁碼.

專著：[序號(hào)]作者.書名[M].出版地：出版者，出版年.起始頁碼-終止頁碼.

譯著：[序號(hào)]作者.書名[M].譯者.出版地：出版者，出版年.起始頁碼-終止頁碼.

論文集：[序號(hào)]作者.文題[A].編者.文集[C].出版地：出版者，出版年.起始-終止頁碼.

學(xué)位論文：[序號(hào)]作者.文題[D].所在城市：保存單位，年份.起始頁碼-終止頁碼.

專利：[序號(hào)]申請(qǐng)者.專利名[P].國名及專利號(hào)，日期.

技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)：[序號(hào)]技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)代號(hào).技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)名稱[S].

技術(shù)報(bào)告：[序號(hào)]作者.文題[R].報(bào)告代碼及編號(hào)，地名：責(zé)任單位，年份.

報(bào)紙文章：[序號(hào)]作者.文題[N].報(bào)紙名，出版日期(版次).

在線文獻(xiàn)(電子公告)：[序號(hào)]作者.文題[EB/OL].http：//…，日期.

光盤文獻(xiàn)(數(shù)據(jù)庫)：[序號(hào)]作者.[DB/CD].出版地：出版者，出版日期.

第9篇：商法論文范文

“‘在商言商’，顧名思義，就是從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的角度出發(fā)，站在商家的立場(chǎng)談問題”，只考慮市場(chǎng)收益，而不考慮其他因素，屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)術(shù)語。商務(wù)英語作為國際商務(wù)活動(dòng)中所使用的語言，也具有其本身的價(jià)值和效用。人們對(duì)學(xué)習(xí)商務(wù)英語的投資也是為了將來獲得一定的經(jīng)濟(jì)收益，兩者在此具有交合點(diǎn)。因此，我們可以把“在商言商”這一術(shù)語引用到商務(wù)英語的教學(xué)上來，以期培養(yǎng)學(xué)生的語言應(yīng)用能力和模擬公司的運(yùn)作及管理，使得他們能夠從學(xué)生思維逐漸轉(zhuǎn)向公司在職員工的思維，站在商家的立場(chǎng)來看待和處理問題。也就是說，在從事商務(wù)活動(dòng)時(shí)，參與人員要時(shí)刻以經(jīng)濟(jì)效益為出發(fā)點(diǎn)。我們可以把“在商言商”這一術(shù)語在商務(wù)英語教學(xué)中的應(yīng)用稱作為“在商言商教學(xué)法”，進(jìn)而把其定義為：在商務(wù)英語教學(xué)過程中借用公司經(jīng)營、管理方式來組織商務(wù)英語教學(xué)。在此過程中，教師不僅是教育者、學(xué)者而且也扮演著商人或外貿(mào)公司CEO的角色。那么，學(xué)生除了學(xué)生身份以外，也扮演著公司員工的身份。這就要求教師不僅掌握商務(wù)知識(shí)，而且要具備實(shí)際外貿(mào)操作能力、管理能力、有效溝通和激勵(lì)“員工”的能力。在整個(gè)教學(xué)過程中，把整個(gè)班級(jí)看作一個(gè)公司，并把其分成若干職能部門。教師是“公司”的領(lǐng)導(dǎo)者，學(xué)生們是“公司員工”工作在不同的崗位上。學(xué)生在教師的指導(dǎo)下，參與各種商務(wù)活動(dòng)。本教學(xué)方法旨在培養(yǎng)學(xué)生使用英語進(jìn)行跨文化商務(wù)交際溝通的能力和掌握公司管理、營銷、貿(mào)易等業(yè)務(wù)基本技能及商務(wù)英語文本制作的技能。因此，作為實(shí)踐性極強(qiáng)的“商務(wù)英語談判”課程的教學(xué)最適合以這一教學(xué)法為指導(dǎo)。因?yàn)樯虅?wù)英語談判是商務(wù)英語人才培養(yǎng)的核心課程，具有很強(qiáng)的應(yīng)用性，能體現(xiàn)出談判者的綜合能力，對(duì)貿(mào)易的成敗起到?jīng)Q定性的作用。因此，培養(yǎng)和提高學(xué)生商務(wù)談判能力在商務(wù)英語人才培養(yǎng)中占據(jù)重要地位。

二、商務(wù)英語談判實(shí)踐教學(xué)

在商言商教學(xué)法，要求用公司經(jīng)營、管理的方式來組織商務(wù)英語教學(xué)，所以在商務(wù)英語談判這一課程的教學(xué)上，我們可以完全按照這一教學(xué)模式來進(jìn)行。商務(wù)英語談判除了相關(guān)的談判理論及案例分析外，主要還是以“模擬談判”為核心。因此，在教學(xué)中，教師應(yīng)該注重多組織模擬談判實(shí)踐活動(dòng)來培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際談判能力。

(一)談判準(zhǔn)備階段首先，把班級(jí)以五人一組分成若干小組，每個(gè)小組選出一個(gè)領(lǐng)隊(duì)，其余四人分別為秘書、商務(wù)技術(shù)人員、財(cái)務(wù)人員、法律顧問。秘書主要負(fù)責(zé)本公司和產(chǎn)品或產(chǎn)品規(guī)格的介紹；商務(wù)技術(shù)人員主要負(fù)責(zé)價(jià)格和交付條款的談判；財(cái)務(wù)人員主要負(fù)責(zé)支付和信用保險(xiǎn)等；法律顧問主要負(fù)責(zé)合同條款的制定和法律闡釋。其次，讓每兩個(gè)小組通過合作分別代表海外公司和國內(nèi)公司來達(dá)成買賣關(guān)系，而且雙方所代表的公司一定是現(xiàn)實(shí)存在的貿(mào)易公司，以便他們更容易地查找相關(guān)資料。接下來就開始安排談判工作了。一個(gè)完整的交易談判一般分為四個(gè)階段：準(zhǔn)備階段、開局階段、討價(jià)還價(jià)階段和達(dá)成交易階段。雙方在建立了客戶關(guān)系以后就逐步進(jìn)入了具體的操作。談判可以是整個(gè)的交易過程，也可以設(shè)定單一內(nèi)容進(jìn)行談判，比如初次建立客戶關(guān)系、價(jià)格、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、投資、付款方式、合同、利益分配、經(jīng)銷、賠償?shù)榷伎梢阅玫阶烂嫔险?。合作雙方要事先確定好談判主題，然后才能著手準(zhǔn)備相關(guān)工作。在準(zhǔn)備階段，每個(gè)小組的領(lǐng)隊(duì)要帶領(lǐng)小組成員一起制定談判策劃書和談判方案，然后分工進(jìn)行相關(guān)資料和數(shù)據(jù)的收集，并對(duì)此進(jìn)行整理和分析。

(二)談判對(duì)決階段準(zhǔn)備工作做好以后，雙方就可以坐到一起進(jìn)行初次的交涉了。第一次會(huì)面只是初步了解階段，雙方只做試探性的詢問和答復(fù)，不做具體的探討。在此期間，雙方談判人員互相察言觀色，并獲取相關(guān)信息和將要解決的問題。然后各自回去，對(duì)信息進(jìn)行可行性分析，并為問題及早做出策劃。等雙方都考慮成熟之后，就再一次地坐在一起進(jìn)行具體談判。在談判對(duì)決的過程中，每位談判者都各盡其責(zé)和發(fā)揮各自的作用。在激烈的討價(jià)還價(jià)之后，雙方最終找到了交合點(diǎn)并達(dá)成了一致，使雙方都能從中獲得最大的利益。讓不參與談判的同學(xué)對(duì)每一場(chǎng)的談判進(jìn)行錄像，以備事后讓參與者觀看并找出不足之處來進(jìn)一步改進(jìn)。在整個(gè)的談判過程中，教師對(duì)每個(gè)組只做出引導(dǎo)和啟發(fā)而不參與其中。此外，在雙方對(duì)決的過程中，教師應(yīng)仔細(xì)觀察兩組的合作及每個(gè)組和每個(gè)談判者的表現(xiàn)，以期事后對(duì)其進(jìn)行評(píng)價(jià)。

(三)評(píng)價(jià)和回顧階段在談判雙方達(dá)成了一致并簽署了合同等一系列程序完成之后，教師應(yīng)從語言表達(dá)、專業(yè)知識(shí)、應(yīng)變和決策能力對(duì)每個(gè)組及每個(gè)組的成員的表現(xiàn)進(jìn)行評(píng)價(jià)，并給出改進(jìn)建議，要求每組談判者通過錄像回過頭觀看自己在談判中的表現(xiàn)，找出問題以期下次做得更好。每組成員要坐在一起對(duì)談判的整個(gè)過程進(jìn)行回顧和反思，看談判結(jié)果是否令人滿意，是否符合事先預(yù)期的談判目標(biāo)，是否采用有利于己方的方法來解決的問題，是否付出與收獲成正比等。除此之外，每個(gè)談判者也要通過回顧整個(gè)談判過程來看自己是否體現(xiàn)了個(gè)人價(jià)值，是否歷練了心智，是否自己綜合能力有所提高等。通過反思能夠使每個(gè)組每個(gè)人發(fā)現(xiàn)不足之處，進(jìn)而做出改正和調(diào)整，為下次做得更好做好準(zhǔn)備。最后，每個(gè)組都要對(duì)自己的談判寫出總結(jié)報(bào)告。此種教學(xué)方法實(shí)施后，通過對(duì)在校實(shí)施對(duì)象的調(diào)查和回訪發(fā)現(xiàn)：商務(wù)英語談判教學(xué)以在商言商教學(xué)法為導(dǎo)向，能夠切實(shí)地使學(xué)生了解外貿(mào)公司貿(mào)易流程，培養(yǎng)他們的實(shí)際談判能力，使他們能夠從學(xué)生身份轉(zhuǎn)向公司員工身份來培養(yǎng)他們的商務(wù)意識(shí)，以使他們從學(xué)生語言和思維轉(zhuǎn)向商務(wù)語言和思維，進(jìn)而使他們能夠用商務(wù)思維去分析和解決商務(wù)活動(dòng)中出現(xiàn)的問題，逐步培養(yǎng)其跨文化國際商務(wù)交際能力和實(shí)踐能力。

三、結(jié)語