商標(biāo)法論文精選(九篇)

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第1篇：商標(biāo)法論文范文

馳名商標(biāo)是一個(gè)法律概念，法律依據(jù)就是《商標(biāo)法》，第十三、十四條作了專門規(guī)定。馳名商標(biāo)為相關(guān)公眾所知曉，知名度較高，特別容易受到他人的復(fù)制、募仿或者翻譯等形式的侵害，其所有人利益更容易受到損害，按一般保護(hù)注冊商標(biāo)的法律規(guī)定不足以有效地保護(hù)馳名商標(biāo)，因此需要一些特殊的方法實(shí)施保護(hù)。馳名商標(biāo)的功能，就是對其實(shí)施特殊保護(hù)。為此，根據(jù)企業(yè)的申請予以認(rèn)定馳名商標(biāo)。這是馳名商標(biāo)的本來面目。

馳名商標(biāo)作為一種客觀事實(shí)是先于有權(quán)機(jī)關(guān)的認(rèn)定而存在的，對商標(biāo)馳名的認(rèn)定，是一種判斷和確認(rèn)而不是一種評選、評定。根據(jù)《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》，在商標(biāo)注冊、評審和使用中，企業(yè)可以請求認(rèn)定其商標(biāo)馳名，并對侵權(quán)的商標(biāo)不予注冊、禁止使用。國家工商總局《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》對其認(rèn)定及保護(hù)方法作了細(xì)化和具體的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件運(yùn)用法律問題的解釋》，人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中，根據(jù)當(dāng)事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳名依法作出認(rèn)定。從這些法律法規(guī)中可以看出，認(rèn)定馳名商標(biāo)是按照世界通行的“被動(dòng)保護(hù)、個(gè)案認(rèn)定”的原則進(jìn)行的?？梢?，在商標(biāo)相關(guān)的爭議中，按相關(guān)當(dāng)事人的請求，有權(quán)機(jī)關(guān)予以認(rèn)定商標(biāo)馳名與否，而認(rèn)定馳名的直接法律效力只存在于當(dāng)時(shí)的個(gè)案，個(gè)案結(jié)束后該商標(biāo)并不當(dāng)然的成為馳名商標(biāo)，只能在下一次的個(gè)案中起到該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受到保護(hù)的記錄這么一個(gè)間接的法律效力。因此個(gè)案結(jié)束后任何單位和個(gè)人籠統(tǒng)而不細(xì)致地宣稱馳名商標(biāo)本質(zhì)上是不符合法律規(guī)定的。

馳名商標(biāo)雖然是有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)定，但它并不與商品服務(wù)的質(zhì)量高低有直接的緊密聯(lián)系，并不必然表明商品服務(wù)的優(yōu)良。馳名商標(biāo)的核心要素是相關(guān)公眾對其知曉程度，《商標(biāo)法》沒有將商品服務(wù)質(zhì)量的高低作為認(rèn)定馳名商標(biāo)的考慮因素。雖然國家工商總局《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》將馳名商標(biāo)定義為“在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)”，要求馳名商標(biāo)享有較高聲譽(yù)是值得商榷的。馳名商標(biāo)僅是對其進(jìn)行特殊保護(hù)，而不是對聲譽(yù)、質(zhì)量的認(rèn)定。而《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第三條所列舉的要求企業(yè)提交證明商標(biāo)馳名的材料就沒有一項(xiàng)是用以證明商標(biāo)聲譽(yù)、商品服務(wù)質(zhì)量的。因馳名商標(biāo)認(rèn)定僅是個(gè)案有效，加之并不反映商品服務(wù)質(zhì)量，即使商品服務(wù)出了質(zhì)量問題，有權(quán)機(jī)關(guān)不能撤銷其馳名商標(biāo)的認(rèn)定?？梢?，將馳名商標(biāo)與商品服務(wù)質(zhì)量直接掛鉤的觀念是對馳名商標(biāo)功能的泛化，掩蓋了馳名商標(biāo)的本來面目。

現(xiàn)實(shí)中使用“馳名商標(biāo)”這一概念極少，而使用極多的是“中國馳名商標(biāo)”這一概念?？墒侵袊Y名商標(biāo)卻是一個(gè)假概念。上述法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋中并沒有“中國馳名商標(biāo)”的提法，而僅僅是“馳名商標(biāo)”，將“中國”與“馳名商標(biāo)”聯(lián)系在一起是這樣描述的：未在中國注冊的馳名商標(biāo)、已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)、本規(guī)定中的馳名商標(biāo)是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)。人們望文生義，將前面的描述凝結(jié)成“中國馳名商標(biāo)”這么一個(gè)假概念?！爸袊Y名商標(biāo)”表明什么呢？是中國的商標(biāo)嗎？不是，外國商標(biāo)照樣可以依法申請認(rèn)定。是在中國注冊的商標(biāo)嗎？不是，沒有注冊的商標(biāo)也可以申請認(rèn)定。是在全中國都馳名的商標(biāo)嗎？不是，只要相關(guān)公眾知曉就有可能被認(rèn)定馳名，相關(guān)公眾并沒有地域上的要求，不需要全國公眾知曉。中國馳名商標(biāo)，只能說明是中國的有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)定的，外國認(rèn)定并不能為中國當(dāng)然承認(rèn)，因?yàn)樯虡?biāo)權(quán)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是有地域性的，馳名商標(biāo)需要中國的有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)定。中國馳名商標(biāo)的稱謂實(shí)為多此一舉，頻繁的使用已經(jīng)嚴(yán)重誤導(dǎo)了公眾，造成混淆，掩蓋了馳名商標(biāo)的本來面目。

與中國馳名商標(biāo)相對應(yīng)的是地方有關(guān)部門認(rèn)定的著名商標(biāo)，稱之以“某省著某市（指地級(jí)市，下同）著名商標(biāo)”。著名商標(biāo)不是一個(gè)法律概念，沒有法律依據(jù)，它只是根據(jù)中國馳名商標(biāo)這個(gè)假概念推想衍生出來。認(rèn)定地方著名商標(biāo)本身是不科學(xué)的。其一，商標(biāo)的馳名沒有國家之內(nèi)的地域等級(jí)限制。即使是地方法院依法認(rèn)定馳名商標(biāo)，也不能說其認(rèn)定的是某省某市的馳名商標(biāo)。商標(biāo)的使用，相關(guān)公眾對其了解知曉并不會(huì)局限于一個(gè)省、一個(gè)市，市場經(jīng)濟(jì)中，在一個(gè)省或一個(gè)市來認(rèn)定的商標(biāo)著名與否，不盡合理。其二，著名商標(biāo)的認(rèn)定并沒有實(shí)質(zhì)意義。認(rèn)定著名商標(biāo)的初衷是對其進(jìn)行特殊保護(hù)，而這是沒有任何法律依據(jù)的。按照法律規(guī)定，任何注冊商標(biāo)都是受到我國法律保護(hù)的，只因一般保護(hù)無法保護(hù)馳名商標(biāo)才使其受到特殊保護(hù)，這里面暗含權(quán)利對等原則。地方部門所稱的著名商標(biāo)可以在字號(hào)、名稱包裝裝璜、商標(biāo)侵權(quán)等方面受到特殊保護(hù)，其實(shí)并沒有特殊之處。即使是普通的注冊商標(biāo)也可以得到《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《反不正當(dāng)競爭法》、《商標(biāo)法》的保護(hù)。如果被認(rèn)定的著名商標(biāo)受到特殊保護(hù)，那只能說明普通的注冊商標(biāo)沒有得到應(yīng)當(dāng)?shù)玫降姆杀Ｗo(hù)。地方著名商標(biāo)的認(rèn)定缺少理論基礎(chǔ)和法律依據(jù)，在一定程度上也掩蓋了馳名商標(biāo)的本來面目。

第2篇：商標(biāo)法論文范文

藥品名稱同時(shí)又是注冊商標(biāo)，他人未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可，在藥品上使用該藥品名稱的，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為，但前提是不能突出使用該批準(zhǔn)備案的藥品名稱。其理由是：第一，藥品名稱與藥品注冊商標(biāo)發(fā)生沖突是我國藥品管理制度與商標(biāo)注冊制度之間的不協(xié)調(diào)造成的，作為當(dāng)事人來說，主觀上沒有任何過錯(cuò)。第二，允許將藥品名稱作為商標(biāo)進(jìn)行注冊，會(huì)造成藥品生產(chǎn)者對該藥品的壟斷，是不公平的，不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步。

二、通用名稱對注冊商標(biāo)或非注冊商標(biāo)的抗辯

（一）通用名稱的認(rèn)定

區(qū)分通用名稱還是商標(biāo)的關(guān)鍵是功能區(qū)分：其功能是區(qū)分不同商品還是區(qū)分相同商品來源。認(rèn)定通用名稱要把握如下幾點(diǎn)：

1、在先權(quán)問題；2、使用者是否為惡意：實(shí)踐中考察名稱是否為突出實(shí)用；

3、判決商標(biāo)侵權(quán)是否會(huì)造成雙方巨大利益失衡；4、相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)態(tài)度；5、相關(guān)公眾：是否為相關(guān)公眾即相關(guān)消費(fèi)者、生產(chǎn)者、銷售者都需要使用的產(chǎn)品名稱；6、通用名稱是否在使用中出現(xiàn)第二含義即具備了作為商標(biāo)的顯著性，如果有一個(gè)企業(yè)長期使用的某個(gè)商品和服務(wù)的專用名稱，盡管屬于我國《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定的不能用作商標(biāo)的標(biāo)志范圍，但是經(jīng)過長期使用，產(chǎn)生所謂的第二含義，或者說通過使用產(chǎn)生了顯著性，符合了商標(biāo)注冊的條件，就可能被核準(zhǔn)注冊；7、我國有關(guān)部門制定的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)產(chǎn)品或商品目錄、《國家藥典》中規(guī)定的產(chǎn)品名稱。

（二）通用名稱抗辯具體理由：

1、通用名稱使用中沒有獲得顯著性；

2、是約定俗成的商品通用名稱，且使用地域范圍廣泛

海南澄邁萬昌苦丁茶場訴國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(huì)(下稱“商評委”)、第三人海南省茶業(yè)協(xié)會(huì)商標(biāo)爭議糾紛案，北京市第一中級(jí)人民法院維持了商評委撤銷“蘭貴人”商標(biāo)用于茶葉商品的裁定。法院認(rèn)為：萬昌茶場標(biāo)題為“椰仙蘭貴人———藏不住的美麗”的廣告中提到，“椰仙蘭貴人”茶屬于多種具有保健功效植物拼配而成的現(xiàn)代茶飲，該證據(jù)顯示了萬昌茶場將“椰仙”作為區(qū)別他人生產(chǎn)的如康加牌、致合牌“蘭貴人”茶的標(biāo)識(shí)來使用，萬昌茶場未對此事作出合理解釋。如按萬昌茶場所稱，“椰仙蘭貴人”是標(biāo)識(shí)，其茶品名稱便不得而知，故可以認(rèn)定萬昌茶場也系將“蘭貴人”作為茶的品名使用。

法院還認(rèn)為，“蘭貴人”茶品的流通地域范圍明確在福建、廣東、廣西、云南、海南等五省，且以這五省為主，并非全國。但對通用名稱廣泛性事實(shí)的認(rèn)定不能脫離事物發(fā)展的本源，“蘭貴人”茶品作為一種較為新型的茶品，發(fā)端于臺(tái)灣及福建，流行于南方特別是沿海諸省，符合其自有的流傳特性，這與“蘭貴人”茶品與生俱來的地方性特色相關(guān)聯(lián)，“蘭貴人”因而在沿海各省獲得廣泛認(rèn)可，且時(shí)間持續(xù)已達(dá)，本身就說明了這一名稱存在的持久性及使用的廣泛性。據(jù)此，法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定南方五省茶葉行業(yè)使用“蘭貴人”情況滿足了其廣泛性的事實(shí)構(gòu)成，雖未及全國，但屬于至少南方五省茶葉行業(yè)普遍共同使用的茶品名稱。

3、作為商標(biāo)組成部分的通用名稱，構(gòu)成正當(dāng)使用

北京匯成酒業(yè)技術(shù)開發(fā)公司訴北京市華都釀酒食品工業(yè)公司侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)案中，匯成公司系“甑流”商標(biāo)注冊人，該商標(biāo)核定使用的商品為第33類“含酒精的飲料（啤酒除外）”。被告華都公司擅自將與“甑流”商標(biāo)相同的文字使用在其生產(chǎn)的白酒產(chǎn)品上，稱為“北京甑流酒”，并在市場上長期、公開、大量銷售，侵犯了原告的商標(biāo)權(quán)。匯成公司于2006年4月6日提起本案訴訟。

北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，商品的通用名稱，通常是指國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者本行業(yè)中約定俗成的名稱，包括全稱、簡稱、縮寫、俗稱等。《北京市志稿》已經(jīng)確切表明，凈流（或稱甑流、甑餾）是一種特定白酒的通用名稱，此稱謂通行于北京乃至華北地區(qū)，且積年已久。匯成公司雖對“甑流”文字享有注冊商標(biāo)專用權(quán)，但無權(quán)禁止他人在自己的產(chǎn)品及宣傳中將“甑流”作為特定產(chǎn)品的通用名稱加以使用，華都公司為說明產(chǎn)品的性質(zhì)及特點(diǎn)而使用“北京甑流酒”字樣屬于正當(dāng)使用，這種使用并非商標(biāo)意義上的使用。

注冊商標(biāo)含有商品通用名稱，在該商標(biāo)的有效期內(nèi)，他人使用該商品通用名稱，是否侵犯該商標(biāo)的專用權(quán)？北京市高級(jí)人民法院觀點(diǎn)是，商品通用名稱被申請為注冊商標(biāo)或者注冊商標(biāo)的一部分后，商標(biāo)權(quán)人雖然對該商標(biāo)享有專用權(quán)，但不得限制他人對該商品通用名稱的使用。

4、含通用名稱的商標(biāo)權(quán)人無權(quán)阻止其他人也將通用名稱作為商標(biāo)的一個(gè)組成部分使用。

樂天（中國）食品有限公司好麗友食品有限公司的木糖醇無糖口香糖構(gòu)成對自己生產(chǎn)的樂天木糖醇無糖口香糖的不正當(dāng)競爭。法院認(rèn)為，“木糖醇”是一種甜味食品添加劑的名稱，是“木糖醇”這種商品所具有的通用名稱，消費(fèi)者對“木糖醇”的理解仍是“木糖醇”系一種甜味食品添加劑，“木糖醇”并不是樂天公司經(jīng)營的“樂天牌”“木糖醇無糖口香糖”商品特有的名稱。而好麗友公司在自己制造的木糖醇無糖口香糖上加注的“好麗友牌”及其三條色帶標(biāo)志與樂天公司的“樂天牌”及其三條色帶標(biāo)志是不同的，具有識(shí)別性，消費(fèi)者不會(huì)造成混淆。法院分析中主要針對的問題是，和無糖的食品添加劑的通用名稱“木糖醇”并列使用的兩個(gè)標(biāo)識(shí)，消費(fèi)者能否將其區(qū)別開來。

三、銷售商、普通貼牌加工方、商標(biāo)標(biāo)志印制方已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)

我國《商標(biāo)法》第56條規(guī)定了作為商標(biāo)侵權(quán)被告的抗辯理由，即銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。而目前外貿(mào)“貼牌加工”引發(fā)的商標(biāo)侵權(quán)糾紛，對于構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的情形，應(yīng)當(dāng)結(jié)合加工方是否盡到必要的審查注意義務(wù)，合理確定侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。

其中有“不知道”即主管無過錯(cuò)。那么，“不知”如何來確定？司法實(shí)踐中，對于“不知”通常按照正常人的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，是否能發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為。銷售商對此負(fù)有舉證責(zé)任，必須證明自己銷售侵權(quán)商品已經(jīng)盡到合理的謹(jǐn)慎審查。即如銷售商能證明已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)，即可免于承擔(dān)民事賠償責(zé)任。但上述“正常人標(biāo)準(zhǔn)”不能誤解為“普通人標(biāo)準(zhǔn)”，一般來說，法庭只考慮一個(gè)業(yè)內(nèi)的正常人應(yīng)當(dāng)怎樣做，而非一般的普通人實(shí)際是怎樣做的?！昂侠怼钡淖⒁饬x務(wù)判斷，一般基于法官的理性、內(nèi)心確認(rèn)，依照現(xiàn)有經(jīng)驗(yàn)、生活常識(shí)，結(jié)合損害發(fā)生的概率、嚴(yán)重程度、排除損害風(fēng)險(xiǎn)的困難程度、被告行為的可能意圖、被告獲利情況等綜合判斷。

四、特殊貼牌加工抗辯（國外權(quán)利人委托國內(nèi)企業(yè)代加工后直接出口國外

舉個(gè)例子，中國企業(yè)A在中國申請注冊了某商標(biāo)，B國企業(yè)B在B國申請了同樣的商標(biāo)，即A、B企業(yè)在各自國家分屬相同商標(biāo)的權(quán)利人。B之后授權(quán)國內(nèi)企業(yè)C生產(chǎn)帶有該商標(biāo)的產(chǎn)品，之后直接銷售到B國，而沒有任何在中國市場流通的行為。

本案例涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性問題，即在一個(gè)國家申請的商標(biāo)只能在這個(gè)國家區(qū)域內(nèi)受到保護(hù)。但具體到上述案件，工商局一旦接受舉報(bào)或發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)就查處，海關(guān)肯定會(huì)禁止出口甚至扣押、沒收，人民法院如何審理，各地法院觀點(diǎn)不同。福建法院認(rèn)為不構(gòu)成侵權(quán)，北京法院也認(rèn)為不構(gòu)成侵權(quán)，但是浙江法院就認(rèn)定是侵權(quán)。

我們講，商標(biāo)的主要作用是區(qū)分商品來源，只有構(gòu)成消費(fèi)者混淆，才構(gòu)成侵權(quán)。既然國內(nèi)企業(yè)只是加工，沒有在國內(nèi)銷售、流通，就當(dāng)然不會(huì)導(dǎo)致國內(nèi)消費(fèi)者混淆，當(dāng)然不構(gòu)成侵權(quán)。所以，本案例在理論是不構(gòu)成侵權(quán)，但實(shí)踐中工商、海關(guān)、公安都有可能認(rèn)定侵權(quán)查處。

五、對在先企業(yè)名稱、中華老字號(hào)的正當(dāng)使用

商標(biāo)和企業(yè)名稱均屬于商業(yè)標(biāo)志的范疇，但分屬不同法律保護(hù)、調(diào)整范疇。應(yīng)當(dāng)按照誠實(shí)信用、維護(hù)公平、利益平衡和保護(hù)在先權(quán)利、是否產(chǎn)生消費(fèi)者混淆、被侵權(quán)商標(biāo)知名度等原則予以處理。

企業(yè)名稱未突出使用、未造成市場混淆、清楚標(biāo)注生產(chǎn)廠家及廠址的，不應(yīng)按照商標(biāo)侵權(quán)行為處理。特別是對于因歷史原因造成的注冊商標(biāo)與企業(yè)名稱的權(quán)利沖突，當(dāng)事人不具有惡意的，應(yīng)當(dāng)視案件具體情況，在考慮歷史因素和使用現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，公平合理地解決沖突，不宜簡單地認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭；對于權(quán)屬已經(jīng)清晰的老字號(hào)等商業(yè)標(biāo)識(shí)糾紛，要尊重歷史和維護(hù)已形成的法律秩序。對于具有一定市場知名度、為相關(guān)公眾所熟知、已實(shí)際具有商號(hào)作用的企業(yè)名稱中的字號(hào)、企業(yè)或者企業(yè)名稱的簡稱，視為企業(yè)名稱并給予制止不正當(dāng)競爭的保護(hù)。因使用企業(yè)名稱而構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的，可以根據(jù)案件具體情況判令停止使用，或者對該企業(yè)名稱的使用方式、使用范圍作出限制。

對于原告以商標(biāo)侵權(quán)或不正當(dāng)競爭為由，請求撤銷被告企業(yè)字號(hào)、變更字號(hào)的訴求，一般來講，企業(yè)字號(hào)如已經(jīng)連續(xù)使用超過5年，則具備了市場穩(wěn)定性，一般不宜支持撤銷、變更訴求。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分權(quán)利取得行為和權(quán)利行使行為。權(quán)利的授予是否合法屬于相關(guān)法定機(jī)關(guān)的行政職權(quán)，消除由行政授權(quán)而引發(fā)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的沖突關(guān)系不屬于人民法院民事訴訟的管轄范圍，對于要求確認(rèn)某申請或注冊行為違法及要求撤銷或無效某項(xiàng)行政授予的權(quán)利的民事訴訟請求人民法院不予受理。但是，因行使權(quán)利而引發(fā)的行為層面的權(quán)利沖突糾紛屬于人民法院民事訴訟的管轄范圍，人民法院可以受理并對權(quán)利的行使作出規(guī)范或限制或禁止。

同時(shí)，在處理標(biāo)識(shí)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突糾紛時(shí)，雖被告的行為不構(gòu)成侵權(quán)及不正當(dāng)競爭，但雙方標(biāo)識(shí)的存在可能會(huì)導(dǎo)致混淆誤認(rèn)的，法院有可能會(huì)根據(jù)案情判決一方或雙方當(dāng)事人標(biāo)注區(qū)別性標(biāo)志、公告或聲明等消除沖突狀態(tài)。

六、注冊商標(biāo)未實(shí)際商業(yè)化使用

請求保護(hù)的注冊商標(biāo)未實(shí)際投入商業(yè)使用的，確定民事責(zé)任時(shí)可將責(zé)令停止侵權(quán)行為作為主要方式，在確定賠償責(zé)任時(shí)可以酌情考慮未實(shí)際使用的事實(shí)，除為維權(quán)而支出的合理費(fèi)用外，如果確無實(shí)際損失和其他損害，一般不根據(jù)被控侵權(quán)人的獲利確定賠償；注冊人或者受讓人并無實(shí)際使用意圖，僅將注冊商標(biāo)作為索賠工具的，可以不予賠償；注冊商標(biāo)已構(gòu)成商標(biāo)法規(guī)定的連續(xù)三年停止使用情形的，可以不支持其損害賠償請求。

七、被告為自主品牌商標(biāo)，構(gòu)成近似的程度

依據(jù)最高人民法院審判精神，對于自主品牌的商標(biāo)，確實(shí)沒有造成市場混淆，同時(shí)以技術(shù)對比形式考查商品類似和商標(biāo)近似程度、考慮請求保護(hù)的注冊商標(biāo)的顯著程度和市場知名度。

八、停止有關(guān)行為會(huì)造成當(dāng)事人之間的重大利益失衡或有悖社會(huì)公共利益，或者實(shí)際上無法執(zhí)行

依據(jù)最高人民法院審判精神，如果停止有關(guān)行為會(huì)造成當(dāng)事人之間的重大利益失衡，或者有悖社會(huì)的共利益，或者實(shí)際上無法執(zhí)行，可以根據(jù)案件具體情況進(jìn)行利益衡量，不判決停止行為，而采取更充分的賠償或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)忍娲源胧┝藬嗉m紛。權(quán)利人長期放任侵權(quán)、怠于維權(quán)，在其請求停止侵害時(shí)，倘若責(zé)令停止有關(guān)行為會(huì)在當(dāng)事人之間造成較大的利益不平衡，可以審慎地考慮不再責(zé)令停止行為。

針對停止侵害的訴訟請求的抗辯，具體來講，停止侵害應(yīng)以侵害行為的違法性和侵害行為正在進(jìn)行或仍在延續(xù)中為適用條件，符合上述條件者原則上應(yīng)判令停止侵害。但在特殊情況下是否應(yīng)判令停止某種行為，則要根據(jù)案件具體情況，合理平衡當(dāng)事人之間以及社會(huì)公共利益來確定。如果權(quán)利人受到的損害并非難以彌補(bǔ)，停止有關(guān)行為會(huì)造成當(dāng)事人之間利益的極大失衡，或者不符合社會(huì)公共利益，或者實(shí)際上難以執(zhí)行，可以根據(jù)案件具體情況進(jìn)行利益衡量，在采取充分切實(shí)的全面賠償或者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)忍娲源胧┑那疤嵯?，可不判決停止某種行為，在具體執(zhí)行中，可能有些出入，但大體一直。比如江蘇省高級(jí)人民法院認(rèn)為，適用停止侵害責(zé)任要滿足行為的不法性、責(zé)任的限度性和符合利益平衡原則三個(gè)條件。

九、對于消除影響、賠禮道歉訴訟請求的適用條件及抗辯事由

最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第21條規(guī)定，法院在審理侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)糾紛案件中，可以判決侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、賠償損失、消除影響等民事責(zé)任。根據(jù)該規(guī)定，賠禮道歉不是商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。雖然如此，但不少法院仍會(huì)判決賠禮道歉，關(guān)鍵在于，賠禮道歉與消除影響的責(zé)任最終承擔(dān)基本都是登報(bào)，最終責(zé)任形式過于近似。

消除影響的適用條件是公民、法人人格權(quán)受到不法侵害、造成了不良的社會(huì)影響或者社會(huì)評價(jià)降低。消除影響的范圍應(yīng)當(dāng)與侵權(quán)行為所造成的不良影響范圍相一致。為消除影響所采取的措施（如登報(bào)聲明）應(yīng)當(dāng)是公開的，以在不特定的社會(huì)公眾中消除不良影響。

在商標(biāo)侵權(quán)案件中，如果商標(biāo)權(quán)人訴求公開登報(bào)賠禮道歉、消除影響，法院判決無疑應(yīng)當(dāng)支持公開登報(bào)聲明以消除影響。如果商標(biāo)權(quán)人訴求公開登報(bào)賠禮道歉，其本意仍然是以此清除商標(biāo)侵權(quán)行為對商標(biāo)信譽(yù)造成的不良影響，只是商標(biāo)權(quán)人分不清消除影響與賠禮道歉這兩種民事責(zé)任之間的區(qū)別，在這種情況下，法院可以判決登報(bào)聲明以清除影響；當(dāng)然，如果法院經(jīng)釋明已明確告知恰當(dāng)?shù)脑V訟請求應(yīng)當(dāng)是公開登報(bào)聲明消除影響，而商標(biāo)權(quán)人仍堅(jiān)持其訴訟請求是公開登報(bào)賠禮道歉，而不是公開登報(bào)聲明消除影響，則法院就不應(yīng)再判決公開登報(bào)聲明消除影響，因?yàn)樵谶@種情況下，已經(jīng)很確，商標(biāo)權(quán)人訴求的不是消除影響而是賠禮道歉，由于賠禮道歉不是商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的方式，故法院對該訴訟請求不予支持。

另外，關(guān)于消除影響、賠禮道歉的承擔(dān)，人民大學(xué)王利明教授認(rèn)為，侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要還是一種對財(cái)產(chǎn)的損害，要嚴(yán)格賠禮道歉、消除影響民事責(zé)任的適用條件。而吳漢東教授則認(rèn)為要把握住三點(diǎn)，“一是不限制適用范圍，二是要做原則性規(guī)定，三是供當(dāng)事人選擇”。

十、對注冊商標(biāo)的其他合理性、正當(dāng)使用

我國《商標(biāo)法》第十條規(guī)定，縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)，但是，地名具有其他含義的除外，已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。此條對于有第二含義的含有縣級(jí)以上地名的商標(biāo)，允許注冊，如“紅河”

商標(biāo)等。但又實(shí)際上限制了商標(biāo)權(quán)人的部分權(quán)利，即他人產(chǎn)品上將注冊商標(biāo)作為地名合理性使用。

同時(shí)，商標(biāo)的價(jià)值可以分為商標(biāo)作為文字、標(biāo)識(shí)本身所具有的符號(hào)價(jià)值和經(jīng)營者通過經(jīng)營行為附加的能夠?qū)⑸虡?biāo)與商品以及商品的生產(chǎn)者之間建立聯(lián)系的區(qū)別價(jià)值。商標(biāo)專用權(quán)的禁止權(quán)的范圍，應(yīng)該排除掉那些正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡?biāo)權(quán)人的商標(biāo)的基礎(chǔ)符號(hào)價(jià)值的部分。一般來講，抗辯人對商標(biāo)的正當(dāng)使用應(yīng)符合以下條件：1、抗辯人主觀上善意；2、對商品僅做敘述性使用和指示性使用；3、并非作為商標(biāo)或包裝裝潢等使用；4、不會(huì)造成相關(guān)公眾混淆或誤認(rèn)。

十一、訴訟時(shí)效的超期

訴訟時(shí)效超期，一般是被告的絕對抗辯事由。對于超過兩年訴訟時(shí)效的侵權(quán)及賠償，原告必須證明被告侵權(quán)的持續(xù)狀態(tài)。在此前提下，可以判決被告侵權(quán)成立，但是賠償數(shù)額則由之日起向前倒推兩年為限計(jì)算原告的損失或被告的獲利情況。

十二、關(guān)于域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的抗辯事由

對于原告要求撤銷、轉(zhuǎn)讓、注銷、停止使用與其商標(biāo)相同或近似（包括拼音）域名的訴求，一般依據(jù)《關(guān)于審理因域名注冊、使用而引起的知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的若干指導(dǎo)意見》中“被告域名或其主要部分構(gòu)成對原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)?！睏l款予以抗辯，即原告商標(biāo)必須證明構(gòu)成馳名商標(biāo)，而被告不認(rèn)為原告商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)。

其次，被告也可證明其對該域名或其主要部分享有權(quán)益，或有注冊、使用該域名的正當(dāng)理由。

同時(shí)，ICANN的《統(tǒng)一域名爭端解決規(guī)則》規(guī)定，被訴人在收到投訴通知后，如能舉證證明存在以下任何一種情形，即可證明其對域名享有權(quán)利或合法利益，從而有效對抗投訴人的投訴：“A、域名注冊人在收到投訴通知之前已經(jīng)出于善意在所提供的商品或者服務(wù)上使用或者證明準(zhǔn)備使用域名或者某個(gè)與域名相對應(yīng)的名稱；B、域名注冊人(不論其為個(gè)人、企業(yè)或者其他組織)因該域名而為公眾所知，雖然域名注冊人并未獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)；C、域名注冊人出于合法目的使用域名或者屬于合理使用，并非為謀求商業(yè)利益而誤導(dǎo)性地吸引消費(fèi)者或者貶損有關(guān)商標(biāo)的聲譽(yù)?！?/p>

第3篇：商標(biāo)法論文范文

一、什么是域名與商標(biāo)的沖突？

首先，要分別知道域名和商標(biāo)的概念。所謂域名（domainname）可以簡單認(rèn)為是接入Internet上的地址（也可叫做IP地址）。①實(shí)際上，真正的地址是一連串?dāng)?shù)字，如果你輸入一個(gè)數(shù)字地址的話，就可以進(jìn)入一個(gè)網(wǎng)站。如210.76.59.8此時(shí)的Internet地域作為純技術(shù)名詞存在的，只適用于一些專業(yè)性很強(qiáng)的工作人員。而對于非專業(yè)人士，則沒有必要記住并使用數(shù)字地址。所以人們經(jīng)過研究后利用某種程序，將數(shù)字地址自動(dòng)轉(zhuǎn)化為易記的有一定含義的文字地址——即域名，如、。這樣人們就可以通過輸入文字地址，而由一定的程序?qū)⑵滢D(zhuǎn)化為數(shù)字地址，命令電腦識(shí)別?？梢姡蛎荌nternet網(wǎng)絡(luò)文化的產(chǎn)物，從技術(shù)上考慮，域名是用于解決Internet中地址問題的一種方法。所以域名是有意義的字符，是網(wǎng)上單位的標(biāo)志。

商標(biāo)似乎人們都能理解和認(rèn)識(shí)。所謂商標(biāo)，是企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體工商者為了使自己與其他生產(chǎn)經(jīng)營者或服務(wù)者生產(chǎn)、銷售同類商品或者服務(wù)項(xiàng)目相區(qū)別而使用的一種特殊標(biāo)志。②

商標(biāo)，是人們用來區(qū)分商品和服務(wù)來源的標(biāo)識(shí)。從表面上看。二者之間好像沒有什么必然的聯(lián)系，最根本的區(qū)別就是一個(gè)在虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間適用，一個(gè)在現(xiàn)實(shí)的生活空間適用。那么二者之間的沖突到底指的是什么呢？從現(xiàn)階段來看主要是基于互聯(lián)網(wǎng)是后生的新事物，域名的平均“年齡”自然要比商標(biāo)的平均“年齡”小得多。所以，主要沖突表現(xiàn)在某產(chǎn)品或某服務(wù)項(xiàng)目由商標(biāo)人注冊為商標(biāo)后，由于一些原因，未能及時(shí)的將商標(biāo)注冊為域名，或未能將與商標(biāo)發(fā)音相同的字母組合注冊為域名，而由他人惡意或非惡意的注冊了域名的情形。如著名的ikea（宜家）、safeguard(舒膚佳)域名糾紛案。但長遠(yuǎn)來看筆者認(rèn)為，客觀的講，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，不排除許多域名享有很高的知名度，從而也會(huì)出現(xiàn)非域名注冊人將域名注冊為商標(biāo)的情況。比如，某某綜合法律網(wǎng)站在互聯(lián)網(wǎng)中有很高的聲望，幾位專業(yè)人士有獨(dú)立創(chuàng)辦律師所的意向，遂以該綜合網(wǎng)站的名稱注冊了一家律師事務(wù)所。類似于這種情形的沖突就是與前者截然相反。

那么對于“域名搶注”，有的人將其解釋為：“域名注冊人將別人的商標(biāo)搶先注冊為域名的行為，域名搶注行為是一種惡意行為③。對此筆者個(gè)人解析認(rèn)為，“域名搶注”并不一定是惡意所為，也可以說成“搶注”也不一定都是惡意所致。存在著“惡意”與“非惡意”兩種情形。誠然，域名本不屬于任何人，根據(jù)“合法競爭域名”和“先申請先注冊”的原則，誰先得到就是誰的。例如，即使甲是商標(biāo)人，也不能表明甲自然就享有對該域名的權(quán)利。從實(shí)踐中看，無任何國家在商標(biāo)注冊中規(guī)定：“用他人的注冊商標(biāo)去注冊域名的行為構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)，或者與某注冊商標(biāo)相同的域名一定要?dú)w該商標(biāo)人擁有”。所以有的時(shí)候“域名搶注”是在“合理競爭”原則下的競爭行為，并非就是惡意行為。

二、虛擬空間同現(xiàn)實(shí)空間的聯(lián)系錯(cuò)綜復(fù)雜。

域名是虛擬空間的產(chǎn)物，商標(biāo)則一直存在于現(xiàn)實(shí)空間。如果虛擬空間和現(xiàn)實(shí)空間可以實(shí)現(xiàn)“井水不犯河水”，就絕對不會(huì)出現(xiàn)兩個(gè)空間之間的沖突，那么域名和商標(biāo)之間的沖突也就無法談起了?？墒菍?shí)踐中，人們利用自己的聰明、才智和經(jīng)濟(jì)眼光，發(fā)現(xiàn)域名和商標(biāo)各自不同的，卻都存在巨大商業(yè)價(jià)值的潛能。這樣，本來毫無關(guān)系的兩個(gè)空間就被人為地聯(lián)系在一起。人們把現(xiàn)實(shí)空間中的許多商標(biāo)拿來用作域名，或?qū)⑻摂M空間中的域名來用作商標(biāo)，使這兩個(gè)空間被纏繞到了一起。而兩個(gè)空間中的申請注冊規(guī)則又是不同的，域名與商標(biāo)之間的沖突便不可能避免了。

追其沖突根源，無非體現(xiàn)在一個(gè)“利”字上，換句話說，就是商業(yè)價(jià)值。筆者認(rèn)為，如此多的國內(nèi)外知名企業(yè)為了域名同別人官司不斷，這足以說明域名在這些企業(yè)眼中的重要性。例如中華網(wǎng)（即國中網(wǎng)）在美國成功上市，它的域名從中起了相當(dāng)大的作用。那么域名是否就有可能成為21世紀(jì)立足于商海的主要策略呢？答案現(xiàn)在不得而知，但也正是這種無形價(jià)值的存在，域名和商標(biāo)的沖突才有可能發(fā)生。

三、我國現(xiàn)有法系解決域名與商標(biāo)沖突的遵循原則。

由于目前國際域名在全世界是統(tǒng)一注冊的，因此在全世界范圍內(nèi)，如果一個(gè)域名被注冊，其他任何機(jī)構(gòu)都無權(quán)在注冊相同的域名了。1996年，國內(nèi)出現(xiàn)了大量的企業(yè)商標(biāo)被他人搶先注冊為域名的“熱潮”。從我國現(xiàn)有法律來看，似乎不能使之有效的解決域名和商標(biāo)的沖突問題，也在“摸著石頭過河”，不斷積累經(jīng)驗(yàn)，欲同世界各國合作，并結(jié)合我國實(shí)際情況，建立行之有效的解決途徑。

1、結(jié)合國際法規(guī)，域名與商標(biāo)不能存在二者之間擴(kuò)展的外延性。

商標(biāo)的相關(guān)權(quán)力應(yīng)由商標(biāo)權(quán)人占有和使用，域名的相關(guān)權(quán)力則由域名注冊人占有和使用。兩個(gè)截然不同的領(lǐng)域，兩種截然不同的規(guī)則。兩種標(biāo)識(shí)所標(biāo)志的主題是不同的，自然不能將適用于一種標(biāo)識(shí)的制度適用于另一標(biāo)識(shí)。不能因?yàn)槟闶巧虡?biāo)權(quán)人，就一定應(yīng)當(dāng)把你的權(quán)利擴(kuò)延到域名權(quán)利，反之亦然。筆者認(rèn)為，對于域名世界上絕大多數(shù)國家均實(shí)行“先申請先注冊”原則，我國也是如此；而對于商標(biāo)，則不能因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)的興起，就全盤現(xiàn)有的制度，也不能否定商標(biāo)注冊整體管理機(jī)制的合理性和可操作性。

2、區(qū)分界定“惡意”與“非惡意”的界限，自覺遵守誠實(shí)信用原則。

如前所述，區(qū)分“惡意”與“非惡意”應(yīng)謹(jǐn)慎對之，綜合考慮商標(biāo)注冊人和域名注冊人正當(dāng)權(quán)益。妥善把握“在后注冊域名與在先注冊商標(biāo)的沖突”和“在后注冊商標(biāo)與在先注冊域名的沖突”中的實(shí)質(zhì)，才能得當(dāng)處理沖突。同時(shí)筆者認(rèn)為，一個(gè)域名和一個(gè)商標(biāo)相同，只要先注冊人按程序申請，并且是在“非惡意”的情形下注冊和使用該域名或商標(biāo)，就不應(yīng)當(dāng)屬于侵權(quán)。因?yàn)樗裱耸袌鼋?jīng)濟(jì)的法制環(huán)境下最基本的原則——既誠實(shí)信用原則，現(xiàn)階段對于域名注冊雖然沒有在法條中列明此原則，筆者個(gè)人認(rèn)為，也必然會(huì)成為網(wǎng)絡(luò)空間的基本原則之一。那么域名注冊人、商標(biāo)注冊人若惡意注冊或使用，必然會(huì)違反誠實(shí)信用原則，也必然會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。

3、建立民事責(zé)任承擔(dān)原則。

就此，我們從“在后注冊域名與在先注冊商標(biāo)的沖突”角度來談責(zé)任承擔(dān)問題。如果域名注冊人使用該網(wǎng)站進(jìn)行損害商標(biāo)權(quán)人權(quán)益的行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。比如，某網(wǎng)絡(luò)的中文域名與某產(chǎn)品的商標(biāo)名稱相同，其雖經(jīng)合法注冊，但其從事宣傳、介紹、銷售與在先擁有商標(biāo)權(quán)人的同類產(chǎn)品的活動(dòng)。這種行為足以使公眾造成一定的混亂，誤認(rèn)為該網(wǎng)站上的商品與商標(biāo)的權(quán)利人有一定的聯(lián)系?；蛘咂渌袗阂鈸p害該商標(biāo)形象的行為等。所以類似這種情況的出現(xiàn)，即使商標(biāo)并非“馳名”，其合法權(quán)益在受到侵害時(shí)，一樣可以拿起法律的武器來保護(hù)自己。譬如，要求停止侵權(quán)、賠禮道歉和賠償經(jīng)濟(jì)損失以及禁止用戶的不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)使用。反之對于“在后注冊商標(biāo)與在先注冊域名的沖突”的情形亦然如此。

4、馳名商標(biāo)例外原則

在傳統(tǒng)的商標(biāo)制度中，有一項(xiàng)特殊的制度，就是馳名商標(biāo)保護(hù)制度，其比一般商標(biāo)的保護(hù)更有力一些。對馳名商標(biāo)，要求該商標(biāo)不能被用在任何可能導(dǎo)致“誤認(rèn)為”的商品或服務(wù)上。鑒于此種情況，對馳名商標(biāo)的保護(hù)似乎就可以延伸至域名領(lǐng)域。例如在2000年6月荷蘭的“宜家”與北京國網(wǎng)公司域名糾紛案中，荷蘭的英特艾基系統(tǒng)有限公司擁有的“宜家”品牌，不僅在國際上聲譽(yù)非常高，而且將”IKEA”這一品牌在中國也注冊了商標(biāo)。最后法官除了使用國內(nèi)現(xiàn)有法律外如《反不正當(dāng)競爭法》等，首次引用了國際上《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》對馳名商標(biāo)的保護(hù)條列，判令被告立即停止使用并撤銷該域名④。從而可見馳名商標(biāo)的優(yōu)越性。

最后筆者還要強(qiáng)調(diào)，域名的產(chǎn)生并不是要追求成為商業(yè)標(biāo)志的目的，而是隨著網(wǎng)絡(luò)的在經(jīng)濟(jì)方面的廣泛應(yīng)用，域名逐漸具有了企業(yè)標(biāo)志的性質(zhì)。但是域名并不是商標(biāo)，至今沒有任何國家的法律賦予域名知識(shí)產(chǎn)權(quán)性。因此，我國在現(xiàn)階段處理域名和商標(biāo)沖突時(shí)只能適用《反不正當(dāng)競爭法》和商標(biāo)方面的一部分規(guī)定，所以鑒于上述內(nèi)容，在處理域名和商標(biāo)沖突時(shí)不僅要強(qiáng)調(diào)誠實(shí)信用原則，而且也要強(qiáng)調(diào)反不正當(dāng)競爭。域名雖是作為一項(xiàng)新出現(xiàn)的保護(hù)客體，傳統(tǒng)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)并不能全部延伸到網(wǎng)絡(luò)空間。由于大多數(shù)的爭議域名都與馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)或是具有一定知名度足以造成混淆的商標(biāo)相聯(lián)系，而目前對將馳名商標(biāo)的保護(hù)延伸到互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)已達(dá)成國際共識(shí)，因此除馳名商標(biāo)以外的商標(biāo)也能享受到類似的待遇就是糾紛解決的關(guān)鍵。事實(shí)上如果將域名作為一項(xiàng)民事權(quán)利的話，從目前來看由于對域名權(quán)始終無法加以明確的界定，從而導(dǎo)致法律保護(hù)上的被動(dòng)。從近幾年的典型案例可以得出這樣一個(gè)結(jié)論，根本地講域名與商標(biāo)的沖突本身就邁上了一個(gè)法律的新臺(tái)階，而從特例中馳名商標(biāo)的保護(hù)與域名的沖突來看，則是在新的探索空間里面的一個(gè)切入點(diǎn)，但是能不能以點(diǎn)到面，則還需要從實(shí)踐中總結(jié)才能找到正確可行的答案?，F(xiàn)在CNNIC（中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心）頒布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名爭議解決方法》尚有不完善之處，希望能從一些我國的典型案例和國際上的通行態(tài)度中受到質(zhì)疑，這樣才能使?fàn)幎说慕鉀Q獲得一個(gè)相對成熟的法律環(huán)境。

參考文獻(xiàn)：①《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》法律出版社

②（（來小鵬主編《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教程》）

第4篇：商標(biāo)法論文范文

關(guān)鍵詞：商標(biāo)侵權(quán)隱形反向假冒法律規(guī)制

一、由實(shí)踐看商標(biāo)隱形假冒行為

有一個(gè)案例：原告江蘇省如皋市印刷機(jī)械廠享有“銀雉”注冊商標(biāo)專用權(quán)，被告如皋市軼德物資有限責(zé)任公司從原告用戶手中購進(jìn)“銀雉”牌舊膠印機(jī)，除去固定在該機(jī)器上的銘牌(原告將商標(biāo)標(biāo)識(shí)同產(chǎn)品技術(shù)參數(shù)及廠名一起制作成產(chǎn)品銘牌，固定于其生產(chǎn)的膠印機(jī)上)，進(jìn)行整修和重新噴漆后，作為自己的產(chǎn)品無標(biāo)識(shí)銷售給其他用戶。法院認(rèn)為，被告在商品處于流通中時(shí)，拆除商品的商標(biāo)，直接侵犯了商標(biāo)權(quán)人所擁有的在商品上標(biāo)識(shí)其商標(biāo)的權(quán)利，割斷了商標(biāo)權(quán)人和商品使用者之間的聯(lián)系，終結(jié)了商標(biāo)所具有的市場擴(kuò)張屬性。因此，被告的行為已經(jīng)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)…。最高人民法院公報(bào)案例庫筆者認(rèn)為，應(yīng)加強(qiáng)對商標(biāo)隱性反向假冒理論的研究，以正確界定商標(biāo)隱性反向假冒的范圍，借以完善我國的商標(biāo)權(quán)保護(hù)體系。

上述商標(biāo)隱性反向假冒行為案例在世界其他經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家早就出現(xiàn)。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，假借他人商品為自己創(chuàng)品牌的企業(yè)越來越多，商標(biāo)反向假冒行為有逐步增加的趨勢，而且，我國現(xiàn)在的反向假冒案件，許多都是國外大公司反向假冒我國的質(zhì)優(yōu)價(jià)廉的商品。這對于我國起步較晚的民族企業(yè)實(shí)施的“名牌戰(zhàn)略”將是極端不利的。隨著我國企業(yè)的技術(shù)水平日益提高，產(chǎn)品在國際市場上已經(jīng)有了很強(qiáng)的市場競爭力，但我國企業(yè)在國際上的馳名商標(biāo)卻屈指可數(shù)，這對我國參與國際競爭非常不利。但我國反向假冒的法律規(guī)定卻并不全面，不能給予商標(biāo)權(quán)人全面的保護(hù)。

二、我國商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制現(xiàn)狀和不足

商標(biāo)上的假冒，一般指假冒者在自己制作或銷售的商品上，冒用他人享有專用權(quán)的商標(biāo)。商標(biāo)反向假冒有兩種表現(xiàn)形式：一是顯性反向假冒，即去掉他人商標(biāo)，換上自己的商標(biāo)將商品再行銷售；二是隱性反向假冒，即去掉他人商標(biāo)，在無商標(biāo)的情況下進(jìn)行銷售J。商標(biāo)反向假冒行為在客觀上表現(xiàn)為向他人虛假地表示商品的真實(shí)來源，其實(shí)質(zhì)是一種商標(biāo)侵權(quán)行為。我國修改后的商標(biāo)法第五十二條明確規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的?！笨梢姡覈蓛H規(guī)定了更換商標(biāo)這種顯性的商標(biāo)反向假冒行為，對于去除、覆蓋原商品商標(biāo)后再次出售的隱性反向假冒行為，則沒有予以規(guī)范。學(xué)者們對反向假冒的探討也只是意識(shí)到了商標(biāo)法“注重商標(biāo)權(quán)人的消極權(quán)利，而使其積極權(quán)利被淡忘了”。

由《商標(biāo)法》的規(guī)定可以很明顯地看出，它有自己的特征：1．在行為主體方面，反向假冒商標(biāo)行為主體包括兩類，即與被反向假冒人生產(chǎn)、制造同類商品的生產(chǎn)者，也包括該類商品的銷售者在內(nèi)。2．在行為人主觀方面，反向假冒商標(biāo)行為人主觀動(dòng)機(jī)主要是盜用他人產(chǎn)品聲譽(yù)為自己創(chuàng)牌及牟取不當(dāng)利潤，是未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意的。3．在行為對象方面，反向假冒商標(biāo)行為直接指向他人生產(chǎn)之產(chǎn)品，其實(shí)質(zhì)在于盜用或貶損他人產(chǎn)品聲譽(yù)。4．在行為內(nèi)容方面，反向假冒商標(biāo)行為內(nèi)容則包括：在市場上購進(jìn)他人生產(chǎn)之商品；以自己的商標(biāo)標(biāo)識(shí)替換他人的商標(biāo)標(biāo)識(shí)；將該商品繼續(xù)投入流通。5．在行為后果方面，反向假冒商標(biāo)行為有損于行為人之競爭對手及消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂了市場競爭秩序，同時(shí)也可能損及他人產(chǎn)品聲譽(yù)。

要構(gòu)成《商標(biāo)法》中規(guī)定的反向假冒，就要滿足以上的要件，由此可看出我國《商標(biāo)法》規(guī)定的內(nèi)涵小于商標(biāo)反向假冒行為，即不能完全涵蓋所有反向假冒侵權(quán)行為，那么，這樣的規(guī)定對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)就是不完全的。我國《商標(biāo)法》注重的是“更換商標(biāo)”，所以要求權(quán)利人的商品本來就要貼有商標(biāo)，其次還要求侵權(quán)人撕去商標(biāo)后又貼上另一商標(biāo)，即“去除”和“覆蓋”缺一不可。假設(shè)，A企業(yè)的商品被B企業(yè)撕去了商標(biāo)，但是B企業(yè)沒有再貼自己的商標(biāo)就進(jìn)行了銷售(即“隱性反向假冒行為”)就不符合《商標(biāo)法》關(guān)于反向假冒的規(guī)定，但是這種行為也侵犯了A企業(yè)的商標(biāo)利益。

三、商標(biāo)隱性反向假冒的特征及其危害

(一)隱形反向假冒的特征

美國法學(xué)界通常將“假冒”分為以下四大類：①顯形假冒，指甲擅自利用乙的注冊商標(biāo)出售自己的產(chǎn)品；②隱形假冒，指甲向買主出示乙的貨樣，實(shí)際出售的是自己的產(chǎn)品；③顯形反向假冒，指甲購買乙的產(chǎn)品，然后貼上甲的商標(biāo)出售；④隱形反向假冒，指甲購買乙的產(chǎn)品，然后在無任何標(biāo)志的情況下出售。顯然，我國《商標(biāo)法》規(guī)制的是顯形反向假冒，而對隱形反向假冒尚未明確。隱形反向假冒，是指假冒人將他人享有專用權(quán)的商標(biāo)從商品上去除，未在商品上加貼自己或他人的商標(biāo)，然后在無任何標(biāo)志的情況下出售的行為。顯而易見，這種行為割裂了他人注冊商標(biāo)與其項(xiàng)下的注冊商品在思想上的關(guān)聯(lián)性，阻礙了商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)的建立和傳播，破壞了商標(biāo)最基本的區(qū)分功能。從其定義可以看出隱形反向假冒的特征是：1、從侵害結(jié)果上看，被侵害商品來源于商標(biāo)權(quán)人，商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)使用權(quán)受到侵害；2、從損害行為上看，是擅自去除商標(biāo)權(quán)人的商品上的商標(biāo)使之成為無標(biāo)識(shí)產(chǎn)品，將該無標(biāo)識(shí)產(chǎn)品再次投入市場；3、從主觀上看，行為人具有過錯(cuò)，其對去除他人商標(biāo)的行為是明知的；4、從因果關(guān)系上看，商標(biāo)權(quán)人的利益損失與去除行為具有內(nèi)在必然聯(lián)系，這種近乎“封殺”的行為使商標(biāo)權(quán)人損害了商標(biāo)基本功能和延伸功能，使消費(fèi)者不能識(shí)別商品的真實(shí)來源。

(二)隱性反向假冒行為的危害

由于實(shí)際生活中，更多的商標(biāo)侵權(quán)行為是積極侵犯他人的注冊商標(biāo)的權(quán)利的行為，很少人關(guān)注商標(biāo)使用者的消極權(quán)利。但是，商標(biāo)反向假冒行為對權(quán)利人的損害可能更大，甚至是不可挽回、致命的?；煜陨虡?biāo)，可能造成的后果是侵占了商標(biāo)所有權(quán)人的市場份額，一些劣質(zhì)產(chǎn)品會(huì)一定程度影響其商標(biāo)信譽(yù)，這些都是可補(bǔ)救和挽回的，損失也是可以計(jì)算的(假設(shè)受害者向侵權(quán)人索賠的情況下)。

而商標(biāo)反向假冒行為卻可導(dǎo)致，一個(gè)商標(biāo)逐步在市場隱沒，最后淘汰。一個(gè)企業(yè)無法讓自己的商標(biāo)、品牌在市場上出現(xiàn)，根本就不可能取得消費(fèi)者信任，建立良好的商業(yè)信譽(yù)，其廣告和擴(kuò)大銷售也成了無源之水，不可能以自己名義搶占商業(yè)空間。無論其商品或服務(wù)多么優(yōu)秀，它永遠(yuǎn)在“為他人做嫁衣”，品嘗不到市場帶來的“洞房花燭”。具體來說：l、對企業(yè)的危害。(1)商標(biāo)反向假冒行為對企業(yè)的產(chǎn)品宣傳起到了攔截作用，也即對企業(yè)產(chǎn)品的廣告等進(jìn)行了攔截。商標(biāo)，或者是企業(yè)的標(biāo)志，或者是企業(yè)某一類產(chǎn)品的標(biāo)志，對經(jīng)營企業(yè)的品牌，提高產(chǎn)品的知名度，提升企業(yè)的核心競爭力來說，無疑具有戰(zhàn)略意義。這種行為阻礙了商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)的建立和傳播。(2)商標(biāo)反向假冒行為不利于增強(qiáng)商品的競爭能力，阻礙生產(chǎn)經(jīng)營者們開展正當(dāng)?shù)母偁帯Ｆ洳荒苁瓜M(fèi)者對品牌形成一定的忠誠度，使產(chǎn)品流失客戶源，降低同其他企業(yè)的競爭力。(3)商標(biāo)反向假冒行為損害商標(biāo)作為企業(yè)形象擴(kuò)展、商譽(yù)積累、獨(dú)立價(jià)值形態(tài)的無形資產(chǎn)功能。其破壞產(chǎn)品的附加價(jià)值，不利于企業(yè)形象的提升和擴(kuò)展，不能形成一種良性的循環(huán)效應(yīng)，弱化企業(yè)累積具有獨(dú)立價(jià)值形態(tài)的無形資產(chǎn)的能力。2、對消費(fèi)者的危害。(1)商標(biāo)反向假冒行為蒙蔽了區(qū)別商品和服務(wù)來源的功能，對消費(fèi)者造成售前混淆的不良影響。商標(biāo)對消費(fèi)者在商品和服務(wù)選購時(shí)具有指導(dǎo)作用，而商標(biāo)反向假冒行為，由于不使用商標(biāo)而出售產(chǎn)品，消費(fèi)者難以辨別出產(chǎn)廠家、產(chǎn)品美譽(yù)度等，造成消費(fèi)恐慌。(2)商標(biāo)反向假冒行為不利于消費(fèi)者對商品質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，也不利于商品的品質(zhì)的保障?；谏虡?biāo)反向假冒行為的危害，筆者認(rèn)為宜盡快對這種行為加以規(guī)制和完善。

四、商標(biāo)隱性反向假冒保護(hù)的實(shí)質(zhì)和法理分析

創(chuàng)設(shè)商標(biāo)不是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的直接目的。企業(yè)是想通過特定商標(biāo)，讓消費(fèi)者和一般公眾對其商品或服務(wù)與這個(gè)有法律意義的標(biāo)識(shí)產(chǎn)生聯(lián)系。通過這個(gè)特定的商品標(biāo)識(shí)，能辨別出本企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)與其他企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)的不同，即表彰自己之商品與他人商品相區(qū)別；能表示所有貼附同一商標(biāo)之商品具有相同水準(zhǔn)之品質(zhì)；能作為廣告及促銷商品之主要工具。換言之，商標(biāo)具有表彰營業(yè)信譽(yù)、追蹤商品來源、品質(zhì)保證以及廣告功能。而這一切功能的基礎(chǔ)就是，保證商標(biāo)、商品的同一性。除了不要讓自己的商標(biāo)貼在別人的商品上，還要確保商標(biāo)權(quán)人在自己的商品上對商標(biāo)的使用。只有這樣，才真正全面保護(hù)了商標(biāo)權(quán)。顯而易見，商標(biāo)反向假冒行為割裂了他人注冊商標(biāo)與其項(xiàng)下的注冊商品在思想上的關(guān)聯(lián)性，阻礙了商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)的建立和傳播，破壞了商標(biāo)最基本的區(qū)分功能。

從實(shí)質(zhì)上來說，反向假冒強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)還是停留在商標(biāo)上，而商標(biāo)隱性反向假冒的保護(hù)是把保護(hù)中心移到了商標(biāo)商品的聯(lián)系上，或者說不再單純地看待商標(biāo)，而是將商標(biāo)保護(hù)與商品保護(hù)、甚至企業(yè)利益保護(hù)聯(lián)系到了一起。商標(biāo)是商品標(biāo)識(shí)，是商品質(zhì)量信譽(yù)的外在代表，也反映了企業(yè)能力，也是企業(yè)重要經(jīng)營手段之一。將商標(biāo)權(quán)人關(guān)于商品、商標(biāo)聯(lián)系的具體權(quán)利有：商標(biāo)權(quán)人有權(quán)決定商標(biāo)產(chǎn)品是否投放市場，何時(shí)、何地以何種方式投放市場，在流通過程中商標(biāo)和商品之間的不可分離的結(jié)合，商標(biāo)產(chǎn)品在流通過程中的質(zhì)量控制，乃至于商標(biāo)到達(dá)消費(fèi)者之后不被任意撤換等內(nèi)容。商標(biāo)之于商品、企業(yè)是存在重大區(qū)別，但是，不是截然兩分的，要想完全徹底保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利，就要將其聯(lián)系考慮其中。

五、完善我國商標(biāo)反向假冒行為法律規(guī)制的建議

第5篇：商標(biāo)法論文范文

論文關(guān)鍵詞 商標(biāo)共存 商標(biāo)先用權(quán) 注冊商標(biāo)

我國《商標(biāo)法》第五十九條第三款規(guī)定了商標(biāo)先用權(quán)制度，它雖然是商標(biāo)共存的一種形式，但是它的范圍相對比較狹小，僅僅限于有一定影響力的在先未注冊商標(biāo)與已經(jīng)注冊的商標(biāo)之間的共存，并且要附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識(shí)。從學(xué)理角度來看，這一法條僅規(guī)定了商標(biāo)使用共存的現(xiàn)象，對于一些約定的商標(biāo)共存、法定商標(biāo)共存等并沒有進(jìn)行規(guī)定。從實(shí)踐角度來看，僅僅依靠這一法條很難滿足我國的司法實(shí)踐需要。因?yàn)槲覈陙泶嬖谥罅康纳虡?biāo)共存訴訟案件：如“張小泉”剪刀案、“鱷魚”案等。雖然新《商標(biāo)法》第五十九條第三款也明確規(guī)定了商標(biāo)先用權(quán)，為我國的商標(biāo)共存提供了立法的保障，然而通過研究其它國家的法律，我國的立法仍然存在著不足。根據(jù)我國《商標(biāo)法》的具體規(guī)定，在指出我國有關(guān)商標(biāo)的法律、法規(guī)以及條例的不足之處之時(shí)，借鑒外國相關(guān)法律，總結(jié)出適合我國的法律意見，為我國的立法提出一些建議。

一、商標(biāo)共存的含義

有的學(xué)者認(rèn)為，商標(biāo)共存是指“相同或類似商品上的近似商標(biāo)的合法共存”。 本文認(rèn)為，對于商標(biāo)共存的定義，應(yīng)該從普通商標(biāo)和馳名商標(biāo)分別進(jìn)行區(qū)分。對于普通商標(biāo)而言，則是相同或者近似的商標(biāo)同時(shí)使用在相同種類或者類似種類的商品上，雖然容易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆或者誤認(rèn)，但是由于出現(xiàn)法定等原因允許其共存；對于馳名商標(biāo)而言，則是相同或者近似的商標(biāo)同時(shí)使用在相同種類、類似種類或者不同種類的商品上。按照具體的分類，存在以下的情形：

（一）注冊共存

注冊共存是指在相同或者類似的商品上因?yàn)槟撤N原因而出現(xiàn)的若干個(gè)相同或者近似商標(biāo)同時(shí)存在。導(dǎo)致商標(biāo)注冊共存可能是由于在對商標(biāo)注冊的審查過程中，由于審查人員的失誤等原因而造成的商標(biāo)共存現(xiàn)象。這時(shí)，就需要完善我國關(guān)于商標(biāo)無效宣告的相關(guān)規(guī)定，我們需要在借鑒外國商標(biāo)法的基礎(chǔ)上，對于我國商標(biāo)無效制度做出具體的規(guī)定，下文將會(huì)進(jìn)行講解。

（二）使用共存

使用共存主要有以下兩種情況：一是注冊商標(biāo)以及有一定條件限制的未注冊商標(biāo)之間的共存，即商標(biāo)先用權(quán)。我國《商標(biāo)法》第五十九條第三款對其進(jìn)行了規(guī)定，但是有一些限制性的條件：“如未注冊商標(biāo)必須于注冊商標(biāo)之前使用，未注冊商標(biāo)具有一定的知名度，未注冊商標(biāo)使用人主觀上必須出于善意，必須在原有范圍內(nèi)使用，并且要附加適當(dāng)?shù)膮^(qū)別性標(biāo)識(shí)等” 。如果“注冊商標(biāo)是以不正當(dāng)手段搶先注冊他人使用并有一定影響力的商標(biāo)” ，根據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條以及四十五條的相關(guān)規(guī)定，可以對其進(jìn)行撤銷。二是指未注冊商標(biāo)之間的使用共存：在我國，除了煙草制品，我國是適用自愿注冊的原則，所以我國并不限制未注冊商標(biāo)的使用，兩個(gè)未注冊商標(biāo)之間可能在相同或者類似的商品上存在商標(biāo)共存的現(xiàn)象。但是，我國同時(shí)適用注冊保護(hù)原則，所以對于未注冊商標(biāo)的使用也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一些法律所規(guī)定的義務(wù)。如根據(jù)《商標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，不能把未注冊商標(biāo)當(dāng)作注冊商標(biāo)使用。所以，如果存在兩個(gè)沒有獲得注冊或者尚未注冊的商標(biāo)同時(shí)存在，雙方當(dāng)事人要明確其所承擔(dān)的義務(wù)。

（三）約定共存

約定共存是指當(dāng)事人之間由于存在商標(biāo)共存協(xié)議而使相同或者近似的商標(biāo)在相同或者類似的商品上共存。其產(chǎn)生原因是因?yàn)橹鳈?quán)是一種私權(quán)，正如我國學(xué)者認(rèn)為：“知識(shí)產(chǎn)權(quán)逐漸演變?yōu)榻裉旖^大數(shù)國家所普遍承認(rèn)的一種私權(quán)，一種民事權(quán)利” 。私權(quán)保護(hù)和尊重意思自治，根據(jù)意思自治原則，雙方當(dāng)事人之間可以訂立商標(biāo)共存協(xié)議，從而使商標(biāo)之間出現(xiàn)共存。但是，我國有關(guān)商標(biāo)的相關(guān)法律、法規(guī)以及條例對其并沒有詳細(xì)的規(guī)定。因此，我們要在借鑒外國商標(biāo)法的基礎(chǔ)上，完善我國關(guān)于商標(biāo)共存協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，下文將會(huì)提及。

（四）法定共存

法定共存是指兩個(gè)商標(biāo)由于法定原因而同時(shí)存在。如根據(jù)我國《商標(biāo)法》第四十五條的規(guī)定：“對于一些注冊商標(biāo)的撤銷，必須由在先權(quán)利人或者有利害關(guān)系的人在五年內(nèi)提出” 。對于此種撤銷制度的規(guī)定，存在了時(shí)間限制，若是當(dāng)事人沒有在時(shí)間限制內(nèi)提出撤銷申請，則就有可能導(dǎo)致商標(biāo)共存現(xiàn)象法定出現(xiàn)。我們需要完善關(guān)于商標(biāo)無效制度。

根據(jù)商標(biāo)共存制度的詳細(xì)劃分，我們不難看出，商標(biāo)共存協(xié)議以及商標(biāo)無效制度是出現(xiàn)商標(biāo)共存情況的兩個(gè)重要原因。在接下來的文章中，我會(huì)從我國關(guān)于商標(biāo)的法律、法規(guī)以及條例的規(guī)定出發(fā)，指出其不足之處，在借鑒外國的相關(guān)立法的基礎(chǔ)上，對于我國的立法提出具體的建議。

二、關(guān)于商標(biāo)無效宣告制度的立法完善

有學(xué)者主張：“針對我國的商標(biāo)共存的立法完善，應(yīng)該從我國《商標(biāo)法》中關(guān)于撤銷權(quán)的相關(guān)規(guī)定入手” 。但是，縱觀我國《商標(biāo)法》第四十九條，撤銷的情況只存在以下的情形：“商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用等情況，” 。該法條規(guī)定的相關(guān)情況不存在商標(biāo)共存的可能性；即使存在商標(biāo)共存情形，任何人也可以根據(jù)三年未使用的情況，向商標(biāo)局申請撤銷該商標(biāo)。且我國新修改的《商標(biāo)法》較為明確的將撤銷和無效行為做了區(qū)分。 因此，本文作者認(rèn)為，根據(jù)《商標(biāo)法》第四十五條的規(guī)定，應(yīng)該完善商標(biāo)無效宣告制度。

根據(jù)我國《商標(biāo)法》第四十五條的規(guī)定：“復(fù)制、模仿或者翻譯他人的馳名商標(biāo)，以自己名義將被人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊，損害了他人的在先權(quán)利等，除非惡意注冊，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)請求商標(biāo)評審委員會(huì)宣告該注冊商標(biāo)無效” 。但是，該文并沒有明確的規(guī)定，超過法定年限無效的商標(biāo)是否可以與他人的商標(biāo)同時(shí)共存；以及即使允許出現(xiàn)商標(biāo)共存的情形，是否需要對于共存商標(biāo)權(quán)利人規(guī)定其相應(yīng)的義務(wù)，從而不損害其它共存權(quán)利人的權(quán)利。因此，我們需要在法條里面明確規(guī)定相關(guān)的內(nèi)容。此時(shí)可以借鑒德國現(xiàn)行的《商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法》，該法第二十一條規(guī)定：“商標(biāo)所有人在明知的情況下，默認(rèn)一個(gè)在后注冊商標(biāo)連續(xù)5年使用，則該所有人應(yīng)無權(quán)禁止該在后注冊商標(biāo)在其注冊的商品和服務(wù)上使用，除非在后的商標(biāo)申請是惡意的” 。德國法律明確規(guī)定了超過法定期限的注冊商標(biāo)在商標(biāo)所有人知道的情況下，在排除惡意的情形下，可以與在先的商標(biāo)共存。因此，我國應(yīng)該借鑒其他國家的相關(guān)法律規(guī)定，明確規(guī)定除了惡意注冊外，已經(jīng)超過五年期限的商標(biāo)可以與它相同或者近似的商標(biāo)同時(shí)存在。但是，也需要在相關(guān)的法律以及實(shí)施條例中明確規(guī)定，共存商標(biāo)的所有人必須善意以及合理地使用商標(biāo)，不得違反《商標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，從而避免商標(biāo)無效或者撤銷的情況出現(xiàn)，即不能損害商標(biāo)共存權(quán)利人的相關(guān)利益。

三、關(guān)于商標(biāo)共存協(xié)議的立法完善

第6篇：商標(biāo)法論文范文

一、活動(dòng)名稱

鄂爾多斯市工商局東勝區(qū)分局2016年紀(jì)念426世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)日暨新《商標(biāo)法》宣傳活動(dòng)。

二、活動(dòng)主題

緊緊圍繞保護(hù)運(yùn)用發(fā)展主題，大力宣傳新《商標(biāo)法》，引導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營者提高商標(biāo)注冊、運(yùn)用、管理、保護(hù)意識(shí);強(qiáng)化商標(biāo)監(jiān)管服務(wù)職能，全面展示和宣傳工商行政管理機(jī)關(guān)推進(jìn)商標(biāo)品牌戰(zhàn)略實(shí)施和保護(hù)注冊商標(biāo)專用權(quán)的工作成果，推進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)文化建設(shè)，為促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

三、宣傳活動(dòng)時(shí)間

宣傳活動(dòng)時(shí)間為2016年4月26日。

四、宣傳活動(dòng)內(nèi)容及形式

(一)運(yùn)用各種宣傳媒介，廣泛開展新《商標(biāo)法》宣傳活動(dòng)。商廣股聯(lián)系市區(qū)內(nèi)各大電子顯示屏宣傳，轄區(qū)工商所要在每天百貨、購物中心、北國新天地、王府井百貨、鐵西萬正廣場、東、西萬家惠、罕臺(tái)食品園區(qū)等主要商場、市場懸掛橫幅等方式(標(biāo)語見附件)，大力宣傳新《商標(biāo)法》的頒布實(shí)施，增強(qiáng)全民商標(biāo)意識(shí)，營造全社會(huì)重視商標(biāo)、運(yùn)用商標(biāo)、保護(hù)商標(biāo)的良好氛圍。

(二)采取送新《商標(biāo)法》進(jìn)企業(yè)的形式深入企業(yè)宣傳指導(dǎo)。公園所在每天百貨設(shè)立宣傳點(diǎn)、裝備制造基地所在園區(qū)內(nèi)、巴音孟克工商所在罕臺(tái)食品園區(qū)內(nèi)、塔拉壕工商所在銅川汽車博覽園區(qū)內(nèi)以送法到企業(yè)的形式開展宣傳活動(dòng)，通過發(fā)放宣傳資料，集中宣傳新《商標(biāo)法》。

(三)大力宣傳商標(biāo)保護(hù)工作成果。重點(diǎn)宣傳工商機(jī)關(guān)開展打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)和制售假冒偽劣商品專項(xiàng)行動(dòng)取得的成績和保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)特別是保護(hù)三名商標(biāo)專用權(quán)的執(zhí)法典型案例，努力營造保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、自覺抵制侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)和假冒偽劣商品的良好社會(huì)氛圍。公平交易股、商廣股、工商所在安排宣傳活動(dòng)的同時(shí)，從4月25日至4月30日進(jìn)行為期一周的打擊侵犯商標(biāo)專用權(quán)和制售假冒偽劣商品的專項(xiàng)行動(dòng)。

五、宣傳活動(dòng)要求各單位要要認(rèn)真重視本次宣傳周活動(dòng)，也可靈活創(chuàng)新宣傳方式，集中宣傳力量，確保宣傳活動(dòng)取得明顯成效。

各單位要及時(shí)采集宣傳圖片并于28日前將宣傳活動(dòng)的相關(guān)信息和圖片資料、情況統(tǒng)計(jì)表、總結(jié)、上報(bào)分局商廣股。

【附件】

世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)日宣傳口號(hào)

1、積極開展發(fā)明創(chuàng)新，尊重保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)

2、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán).激勵(lì)知識(shí)創(chuàng)新

3、運(yùn)用知識(shí)財(cái)富，發(fā)展知識(shí)經(jīng)濟(jì)

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)驅(qū)動(dòng)創(chuàng)新.科學(xué)技術(shù)推進(jìn)文明

5、提高全民意識(shí).保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)

6、尊重知識(shí).繼往開來，崇尚科學(xué)，與時(shí)俱進(jìn)

7、全球合作保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，資源共享推進(jìn)人類文明

8、充分利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)，提高國際競爭能力!

9、加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，推進(jìn)人類文明進(jìn)步

10、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)為天才之火增添利益之油!

11、發(fā)展知識(shí)經(jīng)濟(jì)，科技興油興市

12、科技孕育成果，專利保護(hù)先行

13、發(fā)明創(chuàng)造是一個(gè)民族強(qiáng)大生命力的源泉

14、創(chuàng)新設(shè)計(jì)讓世界更美

15、法律結(jié)合科技,開創(chuàng)知識(shí)經(jīng)濟(jì)未來

16、尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)，維護(hù)市場秩序

17、先專利后論文，新穎優(yōu)先要留心

18、專利被侵權(quán)，請找知識(shí)產(chǎn)權(quán)局

19、先有專利，后進(jìn)市場

20、世界未來的競爭就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的競爭

21、推進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展

22、用我們自己的專利筑起新的長城

23、科技創(chuàng)先興市，知識(shí)產(chǎn)權(quán)立國!

24、知識(shí)產(chǎn)權(quán)是中國走向世界的敲門磚

25、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)創(chuàng)新

26、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是捍衛(wèi)法治精神

27、尊重知識(shí)，尊重人才，尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)

28、知識(shí)產(chǎn)權(quán)與我們息息相關(guān)

第7篇：商標(biāo)法論文范文

關(guān)鍵字 商標(biāo) 在先權(quán) 商業(yè)標(biāo)記 權(quán)利客體 法律基礎(chǔ)

商標(biāo)構(gòu)成要素包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色及其組合等，因此，商標(biāo)上使用的上述元素或者其組合就有可能與他人的美術(shù)作品、商號(hào)、圖形標(biāo)志、外觀設(shè)計(jì)等在先權(quán)利相沖突。而在2001年修改《商標(biāo)法》之前，“武松打虎”案、“三毛”案等涉及商標(biāo)與著作權(quán)沖突的糾紛案件以及一系列“搶注”事件引起了人們對商標(biāo)法上在先權(quán)利（以下簡稱在先權(quán)）的關(guān)注，所以修改《商標(biāo)法》時(shí)增加兩條有關(guān)在先權(quán)的規(guī)定，即第九條第一款和第三十一條。此后，關(guān)于在先權(quán)研究的論文越來越多，而且這些論文側(cè)重研究了在先權(quán)含義及外延、行使在先權(quán)的原則和在先權(quán)的的限制與保護(hù)等問題。然而，現(xiàn)有的文獻(xiàn)資料雖然有學(xué)者在其論文提及過在先權(quán)的法律基礎(chǔ)，但是很少有人對在先權(quán)的法律基礎(chǔ)進(jìn)行專門研究。筆者主要以在先權(quán)的整體認(rèn)識(shí)和外延為基礎(chǔ)，在現(xiàn)有文獻(xiàn)的基礎(chǔ)上對在先權(quán)的法律基礎(chǔ)進(jìn)行深入探討。

一、在先權(quán)的整體認(rèn)識(shí)

我們享有法律規(guī)定各種權(quán)利，但是在在行使權(quán)利獲取利益時(shí)必須遵守這樣的規(guī)則：只有不損害他人權(quán)益或者不與他人權(quán)益沖突的條件下，我們行使權(quán)利獲得利益的目的才有可能實(shí)現(xiàn)。因此，我國法律規(guī)定了誠實(shí)信用和不得濫用權(quán)利等權(quán)利行使原則。加入WTO之前，在借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)結(jié)合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢的基礎(chǔ)上，我國修改《商標(biāo)法》時(shí)增加了有關(guān)在先權(quán)的法律規(guī)定，主要體現(xiàn)在第九條第一款和第三十一條。但是在2001 年《商標(biāo)法》修改前，并沒有對在先權(quán)進(jìn)行明確規(guī)定，第二十七條僅規(guī)定“以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局撤銷該注冊商標(biāo)；其他單位或者個(gè)人可以請求商標(biāo)評審委員會(huì)裁定撤銷該注冊商標(biāo)?！睂τ谠谙葯?quán)利的保護(hù)體現(xiàn)在《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第二十五條中，即“侵犯他人合法的在先權(quán)利進(jìn)行注冊的”屬于欺騙或不正當(dāng)手段之一，而這條規(guī)定成為商標(biāo)注冊的障礙和撤銷注冊商標(biāo)的理由之一。修改后的《商標(biāo)法》吸收了上述規(guī)定，并將其作為商標(biāo)注冊條件之一，第三十一條規(guī)定“申請商標(biāo)注冊不得損害他人在先權(quán)利，并不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響力的商標(biāo)?！睂τ诓环显撘?guī)定的商標(biāo), 在先權(quán)利人可以申請撤銷。

國際相關(guān)條約和國外立法實(shí)踐對于在先權(quán)的保護(hù)比較全面，而且規(guī)定了主張?jiān)谙葯?quán)的法律依據(jù)和識(shí)別辦法?！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條之5第2款的規(guī)定,申請注冊的商標(biāo)不得侵犯被請求保護(hù)的國家中第三人的既得權(quán)利,否則,不予核準(zhǔn)注冊，已核準(zhǔn)注冊的應(yīng)予以撤銷?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第十六條第一款的規(guī)定,商標(biāo)權(quán)不得損害任何已有的在先權(quán)?！队虡?biāo)法》第五條第四項(xiàng)的規(guī)定，一個(gè)人因本法規(guī)定而有權(quán)利去阻止他人使用一種商標(biāo)，這種人在本法中相對于商標(biāo)權(quán)來說，被稱之為“早期權(quán)利人?！薄稓W洲共同體商標(biāo)條例》第八條第二款的規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)，經(jīng)非注冊商標(biāo)所有人的異議，根據(jù)成員國有關(guān)該標(biāo)志的法律規(guī)定,不應(yīng)予以注冊：（A）如果該標(biāo)志的權(quán)利是在申請注冊共同體商標(biāo)前或在提出申請共同體商標(biāo)優(yōu)先權(quán)之日前取得的；（B）如果該標(biāo)志賦予其所有人禁止在后商標(biāo)使用的權(quán)利的。《日本商標(biāo)法》第二十九條的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)人對指定商品以及服務(wù)的注冊商標(biāo)的使用,由于其使用的方式而與該商標(biāo)注冊申請之日以前提出的專利權(quán)已經(jīng)在該商標(biāo)注冊申請之日以前生效的他人的著作權(quán)抵觸時(shí),對于指定商品以及服務(wù)中的指定部分,不得以該方式使用注冊商標(biāo)?！兜聡虡?biāo)法》第六條規(guī)定，（1）第一、五、十三條意義上的權(quán)利發(fā)生沖突時(shí)，并且依照本法應(yīng)當(dāng)以上述權(quán)利的時(shí)間順序?yàn)闇?zhǔn)來確定其優(yōu)先地位,在先權(quán)的確定需要遵循第（2）款和第（3）款的規(guī)定；（2）對于已申請或已注冊的商標(biāo)；應(yīng)以申請日(第三十三條第一款)確定在先權(quán)，或者根據(jù)第三十四條和第三十五條主張了優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)以優(yōu)先權(quán)日為準(zhǔn)；（3）對于第四條第二項(xiàng)（未注冊商標(biāo)）和第三項(xiàng)（馳名商標(biāo)）、第五條（商業(yè)標(biāo)志）和第十三條意義上的權(quán)利(其他在先權(quán)利),應(yīng)以確權(quán)日確定在先權(quán)；（4）根據(jù)第二款和第三款確定的時(shí)間順序?yàn)橥惶?則權(quán)利的順序相同并且不形成互相對立的請求權(quán)。此外，美國聯(lián)邦商標(biāo)法只列舉了在先商標(biāo)權(quán)和商號(hào)權(quán),而有一些國家對在先權(quán)沒有規(guī)定,但從反不正當(dāng)競爭角度對相關(guān)權(quán)利進(jìn)行調(diào)整,例如《發(fā)展中國家商標(biāo)示范法》、《加拿大商標(biāo)法》等。

通過比較國外有關(guān)在先權(quán)的法律規(guī)定，我們可以得出以下結(jié)論。第一，在先權(quán)是一種法律規(guī)定的權(quán)利，并不包括他人在先取得的合法利益，甚至有些國家直接在法律中明確規(guī)定在先權(quán)的具體形態(tài)，如日本商標(biāo)法和美國商標(biāo)法。第二，在先權(quán)是一種比較而存在的權(quán)利，僅僅針對商標(biāo)權(quán)而言的。在先權(quán)的確認(rèn)是以申請商標(biāo)注冊日或者主張優(yōu)先權(quán)日為時(shí)間點(diǎn)的，即在這個(gè)時(shí)間點(diǎn)之前已經(jīng)存在的合法權(quán)利具備成為在先權(quán)的可能性，如德國商標(biāo)法。第三，關(guān)于主張?jiān)谙葯?quán)的法律依據(jù)，這里存在不同的規(guī)定，有的國家主張依據(jù)商標(biāo)法，而有的國家卻作出不同的規(guī)定，或商標(biāo)法或其他法律或兩者皆為依據(jù)。第四，明確規(guī)定他人申請注冊商標(biāo)不得損害他人在先的合法權(quán)利，也即申請注冊商標(biāo)不得侵害他人在先的合法權(quán)利或者與他人在先的合法權(quán)利相沖突，否則商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)將不給予注冊，如《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。況且如日本商標(biāo)法，其明確規(guī)定了在先權(quán)的效力范圍，即哪些在先權(quán)排斥他人的商品商標(biāo)或者服務(wù)商標(biāo)。第五，規(guī)定了在先權(quán)的兩種保護(hù)方式。一種是商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)主動(dòng)審查，發(fā)現(xiàn)申請注冊商標(biāo)損害他人在先合法權(quán)利時(shí)，拒絕給予注冊。一種是賦予了在先權(quán)人禁止權(quán)，即在先權(quán)人發(fā)現(xiàn)他人申請注冊商標(biāo)侵害其權(quán)利時(shí)可以相商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)提出撤銷的請求。通過對有關(guān)在先權(quán)的法律規(guī)定進(jìn)行梳理和分析，我們可以對在先權(quán)有個(gè)感性的認(rèn)識(shí)，但是這些認(rèn)識(shí)是感性的和直觀的，還有待進(jìn)一步深化。

在理性思維的指引下，我們在先權(quán)的認(rèn)識(shí)不可能僅僅停留在感性和直觀的感觸下，而要對他們進(jìn)行歸納和總結(jié)。所以，學(xué)者們運(yùn)用各種方式描述在先權(quán)的含義。這些含義的表達(dá)方式存在差異但存在共性：在先權(quán)肯定是先于商標(biāo)權(quán)而存在的。有人在這個(gè)基礎(chǔ)上解夠了在先權(quán)，提出了在先權(quán)的成立要件。一種觀點(diǎn)認(rèn)為“在先使用權(quán)成立要具備如下條件：（1）先使用人在商標(biāo)權(quán)人申請注冊之前即已開始使用該商標(biāo)且該商標(biāo)因其使用已經(jīng)馳名；（2）自己使用的范圍僅限于別人申請時(shí)所使用的商標(biāo)和商品（或服務(wù)）；（3）先使用權(quán)人一直未申請商標(biāo)注冊或因申請?jiān)诤蟊获g回；（4）在別人提出商標(biāo)注冊申請后自己使用該商標(biāo)并無不正當(dāng)競爭之目的；（5）先使用權(quán)產(chǎn)生后，除可允許因正當(dāng)理由暫中止使用外，必須不間斷地一直使用；（6）不得將該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或許可他人使用；（7）不得改變該商標(biāo)的圖形、文字、結(jié)構(gòu)、書寫方式等內(nèi)容，但以同他人注冊的商標(biāo)相區(qū)別為目的而進(jìn)行的改變除外?！绷硪环N觀點(diǎn)認(rèn)為“在先權(quán)應(yīng)當(dāng)具備如下條件：（1）在他人注冊商標(biāo)的申請日之前，就已經(jīng)有使用的事實(shí)；（2）在先使用的商標(biāo)與注冊商標(biāo)相同或者近似，且使用商品或服務(wù)相同或者類似；（3）在先使用人必須在其商品上連續(xù)使用該商標(biāo)；（4）在先使用必須出于善意?！蔽覀冊谶@里必須的是：前一種觀點(diǎn)雖然是一種具體的在先權(quán)（在先使用權(quán)）的成立條件，但是對于我們理解一般意義上在先權(quán)的成立條件還是有借鑒價(jià)值的；后一種觀點(diǎn)是一般意義上在先權(quán)的成立條件。綜合前述，我們認(rèn)為在先權(quán)成立應(yīng)當(dāng)具備這些條件。第一，在先權(quán)是一種合法權(quán)利，這個(gè)權(quán)利必須被商標(biāo)法或者其他法律所確認(rèn)。至于在先利益由于主觀性太強(qiáng)而不具有明顯的客觀性因而不能構(gòu)成在先權(quán)。第二，在先權(quán)必須在申請商標(biāo)注冊日之前或者所確認(rèn)的優(yōu)先權(quán)日之前成立，并且在先權(quán)應(yīng)該持續(xù)使用，但是由于正當(dāng)理由而暫停使用除外。換句話說，在先權(quán)產(chǎn)生于申請商標(biāo)注冊日之前而且至少要在授予商標(biāo)權(quán)日之前持續(xù)存在，這是在先權(quán)的時(shí)間要求。第三，在先權(quán)或者在先權(quán)的客體與申請注冊商標(biāo)的構(gòu)成要素之間存在關(guān)聯(lián)性，即在先權(quán)的客體或者其客體的構(gòu)成要素，如文字、圖形和顏色等標(biāo)記性符號(hào)能夠影響到申請商標(biāo)注冊。簡單地說申請商標(biāo)注冊與在先權(quán)相沖突或者損害了在先權(quán)進(jìn)而阻礙在先權(quán)的行使。第四，在先權(quán)人善意地使用其權(quán)利。權(quán)利體系如此龐雜進(jìn)而導(dǎo)致我們行使權(quán)利難免會(huì)觸及他人的權(quán)利，所以我們不得超出排除權(quán)利有效行使障礙之目的而阻止他人的權(quán)利行使。

通過對國外相關(guān)法律對在先權(quán)的規(guī)定，我們對在先權(quán)有了感性的認(rèn)識(shí)；而我們在學(xué)界描述在先權(quán)含義的基礎(chǔ)了論述了在先權(quán)的成立條件。雖然我們不能對在先權(quán)作出一個(gè)完整的概念，但是在我們對在先權(quán)的認(rèn)識(shí)進(jìn)一步深化了。整體而言，我們可以這樣認(rèn)為（1）在先權(quán)是相對權(quán)，相對商標(biāo)權(quán)而言的；（2）在先權(quán)是申請商標(biāo)注冊日之前產(chǎn)生的；（3）在先權(quán)是法定權(quán)，不包括合法利益在內(nèi)。這就是我們對于在權(quán)的整體認(rèn)識(shí)和把握。

二、在先權(quán)的外延

我們對在先權(quán)已經(jīng)有了整體性認(rèn)識(shí)，但是在先權(quán)的外延多大，或者在權(quán)利體系中哪些具體權(quán)利能夠成為在先權(quán)？這個(gè)問題在還沒有達(dá)成一致。綜觀我國有關(guān)商標(biāo)權(quán)規(guī)定的商標(biāo)法、商標(biāo)法實(shí)施條例、國家工商行政管理局的法規(guī)、最高人民法院的司法解釋等,這些法律、法規(guī)或者司法解釋等均沒有明確規(guī)定商標(biāo)在先權(quán)的具體范圍。正是我國商標(biāo)法等相關(guān)法律法規(guī)中對于何種權(quán)利構(gòu)成在先權(quán)沒有明確規(guī)定，所以在理論和實(shí)踐中對在先權(quán)的理解上就有了不同觀點(diǎn)的。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，鑒于其明確規(guī)定為在先權(quán)利，故此處在先權(quán)利的范圍應(yīng)限于法定權(quán)利,包括外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)及著作權(quán)；但亦有觀點(diǎn)認(rèn)為，此處的在先權(quán)利應(yīng)作廣義理解，既包括法定權(quán)利亦包括法律所保護(hù)的其他權(quán)益。比較而言，我們認(rèn)為前一種觀點(diǎn)更具合理性。我們之所以要排除在先權(quán)益，原因在于依據(jù)《商標(biāo)法》第九條第一款和第三十一條的立法目的來看，其旨在解決與其他法律所保護(hù)的權(quán)利的沖突和禁止損害在先權(quán)利等問題。而在廣義的在先權(quán)利包括法定權(quán)利和法律保護(hù)的利益，而法律保護(hù)的利益能否成為權(quán)利還有待研究，況且在先權(quán)益的外延法律沒有明確規(guī)定。我們?nèi)羰菍⒃谙葯?quán)利解釋為包括在先權(quán)益在內(nèi)，則有可能給申請商標(biāo)注冊帶來不必要的麻煩進(jìn)而導(dǎo)致申請商標(biāo)注冊愈加困難。所以基于方便實(shí)踐操作和保障商標(biāo)權(quán)的政策考量，我們認(rèn)為在先權(quán)利只能做狹義的理解，它是而且只能是法定權(quán)利。同時(shí)，在理解在先權(quán)的同時(shí)，還有一個(gè)問題困擾著我們，即在先權(quán)的法律根據(jù)是不是只能是商標(biāo)法？在國外的立法實(shí)踐中在先權(quán)外延的法律根據(jù)是商標(biāo)法，如美國商標(biāo)法和德國商標(biāo)法。而在我們國家，學(xué)者們普遍認(rèn)為在先權(quán)法律依據(jù)是商標(biāo)法及相關(guān)法律。法律依據(jù)不同的條件和程序?qū)⒗嬖V求確認(rèn)為法定權(quán)利，所以認(rèn)定某中利益訴求是不是法定權(quán)利的法律根據(jù)是不同的。對于在先權(quán)的外延而言，由于商標(biāo)法只是籠統(tǒng)地規(guī)定了在先權(quán)，對于依據(jù)在先權(quán)而主張的利益訴求是不是法定權(quán)利還要根據(jù)不同的法律去確認(rèn)。換句話說商標(biāo)法第九條第一款和第三十一條僅僅規(guī)定了人們主張?jiān)谙葯?quán)的法律根據(jù)，而對于人們所主張的具體的在先權(quán)是不是權(quán)利或者與商標(biāo)權(quán)構(gòu)成沖突還是應(yīng)當(dāng)依據(jù)不同的法律規(guī)定。

正如前文所論述的，商標(biāo)法只是籠統(tǒng)的規(guī)定了在先權(quán)而沒有明確羅列在先權(quán)的具體形態(tài)或者指明具體在先權(quán)的法律依據(jù)。對此，學(xué)者們提出了不同的觀點(diǎn)。有人認(rèn)為在先權(quán)包括“先申請權(quán)、在先使用權(quán)、在先注冊權(quán)、在先馳名權(quán)?！庇腥苏J(rèn)為在先權(quán)主要有“（1）在先著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)構(gòu)成商標(biāo)法規(guī)定的在先權(quán)利；（2）在先商號(hào)權(quán)構(gòu)成商標(biāo)法規(guī)定的在先權(quán)利；（3）在先知名商品的特有名稱權(quán)、裝潢權(quán)構(gòu)成在先權(quán)；（4）在先域名權(quán)構(gòu)成商標(biāo)法規(guī)定的在先權(quán)利：（5）在先知名的未注冊商標(biāo)也構(gòu)成在先權(quán)”。有人認(rèn)為“商標(biāo)權(quán)的在先權(quán)主要包括但不限于以下權(quán)利：（1）在先的注冊商標(biāo)權(quán)；（2）有一定影響的未注冊商標(biāo)的在先使用權(quán)；（3）馳名商標(biāo)；（4）地理標(biāo)志；（5）商號(hào)權(quán)；（6）著作權(quán)；（7）工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)；（8）反不正當(dāng)競爭權(quán)；（9）域名；（10）肖像權(quán)；（11）姓名權(quán)。”同時(shí)，國外一些法律卻對在先權(quán)的范圍作出了相應(yīng)規(guī)定。英國等國家和地區(qū)的商標(biāo)法從側(cè)面規(guī)定在先權(quán)，即專利、已獲專利、注冊設(shè)計(jì)、版權(quán)等不得作為商標(biāo)的構(gòu)成要素。法國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典第L·711—4條規(guī)定:“侵犯在先權(quán)的標(biāo)記不得作為商標(biāo),尤其是侵犯：（1）在先注冊的商標(biāo)或保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第6條之2意義上的馳名商標(biāo)；（2）公司名稱或字號(hào),如果在公眾意識(shí)中有混淆的危險(xiǎn)；（3）全國范圍內(nèi)知名的廠商名稱或牌匾,如果在公眾意識(shí)中有混淆的危險(xiǎn)；（4）受保護(hù)的原產(chǎn)地名稱；（5）著作權(quán)；（6）受保護(hù)的工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)；（7）第三人的人身權(quán),尤其是姓氏、假名或肖像權(quán)；（9）地方行政單位的名稱、形象或聲譽(yù)?！钡聡渡虡?biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法》也一一列舉了在先權(quán)的范圍：(1)名稱權(quán)；(2)肖像權(quán)；(3)著作權(quán)；(4)植物品種名稱；(5)地理來源標(biāo)志；(6)其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)。雖然，如前所述我國有關(guān)商標(biāo)法的法律法規(guī)沒有明確規(guī)定在先權(quán)的外延而在我國，《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第16條在解釋《專利法》第23條所稱的“在先取得的合法權(quán)利”時(shí)規(guī)定，包括“商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝演使用權(quán)等?！?/p>

上述有關(guān)在先權(quán)外延的描述，對我們明確在先權(quán)的范圍很有借鑒意義。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展變遷和法律的不斷完善，人們所享有的權(quán)利種類會(huì)更加的豐富。在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)和商業(yè)活動(dòng)的激勵(lì)下，人們對商標(biāo)的認(rèn)識(shí)可能會(huì)更加深入，這可能導(dǎo)致商標(biāo)的構(gòu)成要素越來越多進(jìn)而導(dǎo)致權(quán)利沖突的情況更加頻繁。因此，明確在先權(quán)的外延對于我們有效行使權(quán)利和穩(wěn)定已有社會(huì)關(guān)系意義重大。而在先權(quán)的外延或者具體內(nèi)容是開放的、不斷變化發(fā)展的，因此我們認(rèn)為當(dāng)下在先權(quán)包括但不限于著作權(quán)、外觀專利設(shè)計(jì)權(quán)、馳名商標(biāo)權(quán)、肖像權(quán)、名稱權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、域名、地理標(biāo)志及《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的商業(yè)標(biāo)記權(quán)等。

三、在先權(quán)法律基礎(chǔ)

依據(jù)《商標(biāo)法》第九條第一款和第三十一條的規(guī)定，學(xué)者們對在先權(quán)的含義進(jìn)行了描述。有學(xué)者認(rèn)為“在先權(quán)應(yīng)該做廣義理解，在先權(quán)包括兩部分：A法定權(quán)利，通常為著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)；B相關(guān)法律所保護(hù)的可能會(huì)與商標(biāo)專用權(quán)構(gòu)成沖突的權(quán)益，其中最主要的組成部分是《反不正當(dāng)競爭法》中所保護(hù)的字號(hào)權(quán)益、知名商品的特有名稱及包裝裝璜的權(quán)益?！庇袑W(xué)者認(rèn)為“在先權(quán)是相對于在后權(quán)而言的一種普遍存在的權(quán)利”，而“商標(biāo)法中在先權(quán)是指依《商標(biāo)法》并因時(shí)間或者程序在先而獲得的、相對于依其他法律或者同樣依《商標(biāo)法》而獲得的、根植于商標(biāo)及其構(gòu)成要素這一共同客體的其他權(quán)利而言,享受在先保護(hù)的權(quán)利?！庇腥苏J(rèn)為“商標(biāo)在先權(quán),即在商標(biāo)注冊申請通過核準(zhǔn),取得商標(biāo)專用權(quán)之前，他人就該商標(biāo)或該商標(biāo)的相關(guān)客體,依法已經(jīng)產(chǎn)生的各項(xiàng)法定權(quán)利的總稱。依法先于商標(biāo)權(quán)所產(chǎn)生的民事權(quán)利,被稱為在先權(quán),于后的商標(biāo)權(quán),稱為在后權(quán)?！庇腥苏J(rèn)為“所謂商標(biāo)權(quán)的在先權(quán)就是指相對于商標(biāo)權(quán)或商標(biāo)注冊申請行為，在前產(chǎn)生的可能與商標(biāo)權(quán)發(fā)生利益抵觸現(xiàn)象的權(quán)利的總稱?！庇腥苏J(rèn)為“商標(biāo)法中的在先權(quán)是一個(gè)相對概念,是指相對于在后的“權(quán)利”而言,在后權(quán)利產(chǎn)生之前,他人已經(jīng)合法取得的權(quán)利叫在先權(quán)?！?/p>

在上述的有關(guān)在先權(quán)含義的描述中，我們發(fā)現(xiàn)學(xué)者們是根據(jù)自身的理解提出了不同的描述；雖然要對在先權(quán)作出統(tǒng)一的描述似乎是不可能的，但是我們還是可以從上述關(guān)于在先權(quán)含義的描述中窺測到在先權(quán)的法律基礎(chǔ)。商標(biāo)是商業(yè)活動(dòng)的標(biāo)志，其基本作用是區(qū)別不同的經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)，以方便消費(fèi)者選購商品和服務(wù)，而商標(biāo)是文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，所以人們申請商標(biāo)注冊時(shí)可能會(huì)影響到他人已經(jīng)合法存在的權(quán)利。所以，我國《商標(biāo)法》的第九條第一款和第三十一條規(guī)定，申請注冊商標(biāo)時(shí)不得與他人在先的合法權(quán)利相沖突或者損害他人合法的在先權(quán)利。而商標(biāo)法為什么又要做作出這樣的規(guī)定？換句話說，商標(biāo)法保護(hù)在先權(quán)的法律基礎(chǔ)是什么？有人認(rèn)為商標(biāo)法之所以確立在先權(quán)制度是因?yàn)闄?quán)利合法性和權(quán)利沖突，“在先權(quán)與在后權(quán)同為一個(gè)權(quán)利主體時(shí)，就產(chǎn)生對同一權(quán)利客體的雙重或多重法律保護(hù)；而在先權(quán)與在后權(quán)不同為一個(gè)權(quán)利主體時(shí),就可能發(fā)生權(quán)利的沖突和矛盾?！庇腥苏J(rèn)為在先權(quán)存在的基礎(chǔ)是權(quán)利交叉，即在先權(quán)和在后權(quán)根植于同一客體,它們?nèi)〉玫囊罁?jù)既可以是同法律,又可以是不同的法律,在先權(quán)和在后權(quán)是因時(shí)間或者程序的先后而產(chǎn)生的。有人認(rèn)為“它是從物權(quán)法中物權(quán)優(yōu)先原則演化而來的，體現(xiàn)的是誰先取得知識(shí)產(chǎn)權(quán)就先保護(hù)誰的‘先來先得’精神；有人認(rèn)為保護(hù)在先權(quán)原則是基于在后取得的權(quán)利缺乏實(shí)質(zhì)合法性。有人基于在先權(quán)之對世權(quán)的屬性和誠實(shí)信用原則而認(rèn)為應(yīng)該保護(hù)在先權(quán)。我們不否認(rèn)上述觀點(diǎn)解釋對在先權(quán)存在的法律基礎(chǔ)的合理性，但是在前述觀點(diǎn)中有的只是從宏觀上討論了在先權(quán)的法律基礎(chǔ)；有的是忽略了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特殊性而移植物權(quán)優(yōu)先原則和對世權(quán)的原理來解釋在先權(quán)的法律基礎(chǔ)；有的是從權(quán)利行使的原則角度探討在先權(quán)法律基礎(chǔ)；這些論述并沒有考慮在先權(quán)的特殊性，也沒有從微觀角度分析在先權(quán)的法律基礎(chǔ)。

結(jié)合對在先權(quán)整體把握、對在先權(quán)外延的理解以及已有的文獻(xiàn)資料，筆者認(rèn)為商標(biāo)法之所以保護(hù)在先權(quán)的法律依據(jù)在于以下幾個(gè)方面：

第一，商標(biāo)的構(gòu)成因素及商標(biāo)的標(biāo)識(shí)作用?！渡虡?biāo)法》第八條規(guī)定了商標(biāo)的構(gòu)成因素，即“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊?！倍虡?biāo)法所規(guī)定的文字、圖形、字母、數(shù)字三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合最有可能成為美術(shù)作品和外觀設(shè)計(jì)專利的構(gòu)成因素。所以商標(biāo)權(quán)極有可能與著作權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)發(fā)生沖突。商標(biāo)是商業(yè)活動(dòng)的標(biāo)志，其基本作用是區(qū)別不同的經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)，是企業(yè)重要的競爭資源，但是從《反不正當(dāng)競爭法》第五條我們可以看出，商業(yè)活動(dòng)的區(qū)別標(biāo)志包括但不限于（1）知名商品特有的名稱、包裝、裝潢；（2）他人的企業(yè)名稱或者姓名（3）商品上的認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志。所以申請注冊商標(biāo)有可能與商品名稱、包裝和裝潢及企業(yè)名稱等權(quán)利產(chǎn)生沖突。因此，為了營造公平競爭的經(jīng)濟(jì)環(huán)境、保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益以及調(diào)整商標(biāo)與具有構(gòu)成商標(biāo)因素之相關(guān)權(quán)利的沖突而確立了在先權(quán)制度。

第二，商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一定時(shí)期段且有著巨額經(jīng)濟(jì)利益的專用權(quán)利。我們知道權(quán)利與權(quán)利主體關(guān)系密切，權(quán)利因權(quán)利主體的變更而變化。但是商標(biāo)權(quán)不同，它是商標(biāo)法所確認(rèn)的具有一定期限的專用權(quán)利，例如我國商標(biāo)法規(guī)定商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限為10年。而商標(biāo)權(quán)的專用性在相當(dāng)長的時(shí)間為排除他人在相同或者類似的商品或服務(wù)上使用相同或類似的商標(biāo)進(jìn)而獲得巨額的經(jīng)濟(jì)利益。同時(shí)除了馳名商標(biāo)外，商標(biāo)權(quán)的專用性也限制或剝奪了其他人使用類似商業(yè)標(biāo)記獲取經(jīng)濟(jì)利益的機(jī)會(huì)。商標(biāo)權(quán)的公共性和稀缺性導(dǎo)致商標(biāo)法旨在鼓勵(lì)盡可能多的商業(yè)標(biāo)記被申請注冊為商標(biāo)，但是商標(biāo)法所規(guī)定的商標(biāo)的構(gòu)成要素又將一部分商業(yè)標(biāo)記排除在商標(biāo)法的保護(hù)范圍之外。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，市場主體是以追尋利潤最大化為根本目標(biāo)，所以我們不能排除有的市場主體借用將他人已經(jīng)使用且有一定影響力的商業(yè)標(biāo)記注冊為商標(biāo)獲取不當(dāng)利益的可能性。所以商標(biāo)法在保護(hù)商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)專用權(quán)的同時(shí)，也保護(hù)了在先權(quán)人的合法權(quán)利。

第三，權(quán)利的取得與行使應(yīng)當(dāng)具有正當(dāng)性。我國憲法第51條規(guī)定：“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利”?！睹穹ㄍ▌t》第5、6、7條規(guī)定，公民、法人合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯；民事活動(dòng)必須遵守法律；民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益。我國《專利法》第5條規(guī)定“對違反國家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)?！逼渌桑纭渡虡?biāo)法》、《著作權(quán)法》等等也有相類似的規(guī)定。任何權(quán)利的取得與行使都應(yīng)該以不損害國家利益、公共利益和他人的合權(quán)益為前提，這是現(xiàn)代法制社會(huì)應(yīng)當(dāng)遵循的一項(xiàng)基本原則—即權(quán)利的正當(dāng)性。權(quán)利的正當(dāng)性原則精神規(guī)定并貫穿于各項(xiàng)法律制度之中。所以，商標(biāo)法第九條和第三十一條要對在先權(quán)進(jìn)行保護(hù)，不允許以損害他人在先權(quán)為手段進(jìn)行申請商標(biāo)注冊而獲得商標(biāo)專用權(quán)。

第8篇：商標(biāo)法論文范文

[論文摘要]文章分析了我國商標(biāo)隱性反向假冒行為司法實(shí)踐狀況，探討了我國現(xiàn)行法律對商標(biāo)隱性反向假冒行為的規(guī)制存在的問題。根據(jù)商標(biāo)反向假冒行為有關(guān)理論，結(jié)合我國法律規(guī)制存在的問題，提出了進(jìn)一步完善我國商標(biāo)反向假冒行為法律規(guī)制措施。

一、由實(shí)踐看商標(biāo)隱形假冒行為

有一個(gè)案例：原告江蘇省如皋市印刷機(jī)械廠享有“銀雉”注冊商標(biāo)專用權(quán)，被告如皋市軼德物資有限責(zé)任公司從原告用戶手中購進(jìn)“銀雉”牌舊膠印機(jī)，除去固定在該機(jī)器上的銘牌(原告將商標(biāo)標(biāo)識(shí)同產(chǎn)品技術(shù)參數(shù)及廠名一起制作成產(chǎn)品銘牌，固定于其生產(chǎn)的膠印機(jī)上)，進(jìn)行整修和重新噴漆后，作為自己的產(chǎn)品無標(biāo)識(shí)銷售給其他用戶。法院認(rèn)為，被告在商品處于流通中時(shí)，拆除商品的商標(biāo)，直接侵犯了商標(biāo)權(quán)人所擁有的在商品上標(biāo)識(shí)其商標(biāo)的權(quán)利，割斷了商標(biāo)權(quán)人和商品使用者之間的聯(lián)系，終結(jié)了商標(biāo)所具有的市場擴(kuò)張屬性。因此，被告的行為已經(jīng)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)…。最高人民法院公報(bào)案例庫筆者認(rèn)為，應(yīng)加強(qiáng)對商標(biāo)隱性反向假冒理論的研究，以正確界定商標(biāo)隱性反向假冒的范圍，借以完善我國的商標(biāo)權(quán)保護(hù)體系。

上述商標(biāo)隱性反向假冒行為案例在世界其他經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家早就出現(xiàn)。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，假借他人商品為自己創(chuàng)品牌的企業(yè)越來越多，商標(biāo)反向假冒行為有逐步增加的趨勢，而且，我國現(xiàn)在的反向假冒案件，許多都是國外大公司反向假冒我國的質(zhì)優(yōu)價(jià)廉的商品。這對于我國起步較晚的民族企業(yè)實(shí)施的“名牌戰(zhàn)略”將是極端不利的。隨著我國企業(yè)的技術(shù)水平日益提高，產(chǎn)品在國際市場上已經(jīng)有了很強(qiáng)的市場競爭力，但我國企業(yè)在國際上的馳名商標(biāo)卻屈指可數(shù)，這對我國參與國際競爭非常不利。但我國反向假冒的法律規(guī)定卻并不全面，不能給予商標(biāo)權(quán)人全面的保護(hù)。

二、我國商標(biāo)反向假冒行為的法律規(guī)制現(xiàn)狀和不足

商標(biāo)上的假冒，一般指假冒者在自己制作或銷售的商品上，冒用他人享有專用權(quán)的商標(biāo)。商標(biāo)反向假冒有兩種表現(xiàn)形式：一是顯性反向假冒，即去掉他人商標(biāo)，換上自己的商標(biāo)將商品再行銷售；二是隱性反向假冒，即去掉他人商標(biāo)，在無商標(biāo)的情況下進(jìn)行銷售J。商標(biāo)反向假冒行為在客觀上表現(xiàn)為向他人虛假地表示商品的真實(shí)來源，其實(shí)質(zhì)是一種商標(biāo)侵權(quán)行為。我國修改后的商標(biāo)法第五十二條明確規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：

(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的?！笨梢?，我國法律僅規(guī)定了更換商標(biāo)這種顯性的商標(biāo)反向假冒行為，對于去除、覆蓋原商品商標(biāo)后再次出售的隱性反向假冒行為，則沒有予以規(guī)范。學(xué)者們對反向假冒的探討也只是意識(shí)到了商標(biāo)法“注重商標(biāo)權(quán)人的消極權(quán)利，而使其積極權(quán)利被淡忘了”。

由《商標(biāo)法》的規(guī)定可以很明顯地看出，它有自己的特征：1．在行為主體方面，反向假冒商標(biāo)行為主體包括兩類，即與被反向假冒人生產(chǎn)、制造同類商品的生產(chǎn)者，也包括該類商品的銷售者在內(nèi)。2．在行為人主觀方面，反向假冒商標(biāo)行為人主觀動(dòng)機(jī)主要是盜用他人產(chǎn)品聲譽(yù)為自己創(chuàng)牌及牟取不當(dāng)利潤，是未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意的。3．在行為對象方面，反向假冒商標(biāo)行為直接指向他人生產(chǎn)之產(chǎn)品，其實(shí)質(zhì)在于盜用或貶損他人產(chǎn)品聲譽(yù)。4．在行為內(nèi)容方面，反向假冒商標(biāo)行為內(nèi)容則包括：在市場上購進(jìn)他人生產(chǎn)之商品；以自己的商標(biāo)標(biāo)識(shí)替換他人的商標(biāo)標(biāo)識(shí)；將該商品繼續(xù)投入流通。5．在行為后果方面，反向假冒商標(biāo)行為有損于行為人之競爭對手及消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂了市場競爭秩序，同時(shí)也可能損及他人產(chǎn)品聲譽(yù)。

要構(gòu)成《商標(biāo)法》中規(guī)定的反向假冒，就要滿足以上的要件，由此可看出我國《商標(biāo)法》規(guī)定的內(nèi)涵小于商標(biāo)反向假冒行為，即不能完全涵蓋所有反向假冒侵權(quán)行為，那么，這樣的規(guī)定對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)就是不完全的。我國《商標(biāo)法》注重的是“更換商標(biāo)”，所以要求權(quán)利人的商品本來就要貼有商標(biāo)，其次還要求侵權(quán)人撕去商標(biāo)后又貼上另一商標(biāo)，即“去除”和“覆蓋”缺一不可。假設(shè)，A企業(yè)的商品被B企業(yè)撕去了商標(biāo)，但是B企業(yè)沒有再貼自己的商標(biāo)就進(jìn)行了銷售(即“隱性反向假冒行為”)就不符合《商標(biāo)法》關(guān)于反向假冒的規(guī)定，但是這種行為也侵犯了A企業(yè)的商標(biāo)利益。

三商標(biāo)隱性反向假冒的特征及其危害

(一)隱形反向假冒的特征

美國法學(xué)界通常將“假冒”分為以下四大類：①顯形假冒(expresspassingof)，指甲擅自利用乙的注冊商標(biāo)出售自己的產(chǎn)品；②隱形假冒(impliedpassingof)，指甲向買主出示乙的貨樣，實(shí)際出售的是自己的產(chǎn)品；③顯形反向假冒(expressreversepassingoff)，指甲購買乙的產(chǎn)品，然后貼上甲的商標(biāo)出售；④隱形反向假冒(impliedreversepsasingo行)，指甲購買乙的產(chǎn)品，然后在無任何標(biāo)志的情況下出售。顯然，我國《商標(biāo)法》規(guī)制的是顯形反向假冒，而對隱形反向假冒尚未明確。隱形反向假冒(impliedreversepassingof)，是指假冒人將他人享有專用權(quán)的商標(biāo)從商品上去除，未在商品上加貼自己或他人的商標(biāo)，然后在無任何標(biāo)志的情況下出售的行為。顯而易見，這種行為割裂了他人注冊商標(biāo)與其項(xiàng)下的注冊商品在思想上的關(guān)聯(lián)性，阻礙了商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)的建立和傳播，破壞了商標(biāo)最基本的區(qū)分功能。從其定義可以看出隱形反向假冒的特征是：1、從侵害結(jié)果上看，被侵害商品來源于商標(biāo)權(quán)人，商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)使用權(quán)受到侵害；2、從損害行為上看，是擅自去除商標(biāo)權(quán)人的商品上的商標(biāo)使之成為無標(biāo)識(shí)產(chǎn)品，將該無標(biāo)識(shí)產(chǎn)品再次投入市場；3、從主觀上看，行為人具有過錯(cuò)，其對去除他人商標(biāo)的行為是明知的；4、從因果關(guān)系上看，商標(biāo)權(quán)人的利益損失與去除行為具有內(nèi)在必然聯(lián)系，這種近乎“封殺”的行為使商標(biāo)權(quán)人損害了商標(biāo)基本功能和延伸功能，使消費(fèi)者不能識(shí)別商品的真實(shí)來源。

(二)隱性反向假冒行為的危害

由于實(shí)際生活中，更多的商標(biāo)侵權(quán)行為是積極侵犯他人的注冊商標(biāo)的權(quán)利的行為，很少人關(guān)注商標(biāo)使用者的消極權(quán)利。但是，商標(biāo)反向假冒行為對權(quán)利人的損害可能更大，甚至是不可挽回、致命的。混淆注冊商標(biāo)，可能造成的后果是侵占了商標(biāo)所有權(quán)人的市場份額，一些劣質(zhì)產(chǎn)品會(huì)一定程度影響其商標(biāo)信譽(yù)，這些都是可補(bǔ)救和挽回的，損失也是可以計(jì)算的(假設(shè)受害者向侵權(quán)人索賠的情況下)。

而商標(biāo)反向假冒行為卻可導(dǎo)致，一個(gè)商標(biāo)逐步在市場隱沒，最后淘汰。一個(gè)企業(yè)無法讓自己的商標(biāo)、品牌在市場上出現(xiàn)，根本就不可能取得消費(fèi)者信任，建立良好的商業(yè)信譽(yù)，其廣告和擴(kuò)大銷售也成了無源之水，不可能以自己名義搶占商業(yè)空間。無論其商品或服務(wù)多么優(yōu)秀，它永遠(yuǎn)在“為他人做嫁衣”，品嘗不到市場帶來的“洞房花燭”。具體來說：l、對企業(yè)的危害。(1)商標(biāo)反向假冒行為對企業(yè)的產(chǎn)品宣傳起到了攔截作用，也即對企業(yè)產(chǎn)品的廣告等進(jìn)行了攔截。商標(biāo)，或者是企業(yè)的標(biāo)志，或者是企業(yè)某一類產(chǎn)品的標(biāo)志，對經(jīng)營企業(yè)的品牌，提高產(chǎn)品的知名度，提升企業(yè)的核心競爭力來說，無疑具有戰(zhàn)略意義。這種行為阻礙了商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)的建立和傳播。(2)商標(biāo)反向假冒行為不利于增強(qiáng)商品的競爭能力，阻礙生產(chǎn)經(jīng)營者們開展正當(dāng)?shù)母偁?。其不能使消費(fèi)者對品牌形成一定的忠誠度，使產(chǎn)品流失客戶源，降低同其他企業(yè)的競爭力。(3)商標(biāo)反向假冒行為損害商標(biāo)作為企業(yè)形象擴(kuò)展、商譽(yù)積累、獨(dú)立價(jià)值形態(tài)的無形資產(chǎn)功能。其破壞產(chǎn)品的附加價(jià)值，不利于企業(yè)形象的提升和擴(kuò)展，不能形成一種良性的循環(huán)效應(yīng)，弱化企業(yè)累積具有獨(dú)立價(jià)值形態(tài)的無形資產(chǎn)的能力。2、對消費(fèi)者的危害。(1)商標(biāo)反向假冒行為蒙蔽了區(qū)別商品和服務(wù)來源的功能，對消費(fèi)者造成售前混淆的不良影響。商標(biāo)對消費(fèi)者在商品和服務(wù)選購時(shí)具有指導(dǎo)作用，而商標(biāo)反向假冒行為，由于不使用商標(biāo)而出售產(chǎn)品，消費(fèi)者難以辨別出產(chǎn)廠家、產(chǎn)品美譽(yù)度等，造成消費(fèi)恐慌。(2)商標(biāo)反向假冒行為不利于消費(fèi)者對商品質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，也不利于商品的品質(zhì)的保障?；谏虡?biāo)反向假冒行為的危害，筆者認(rèn)為宜盡快對這種行為加以規(guī)制和完善。

四商標(biāo)隱性反向假冒保護(hù)的實(shí)質(zhì)和法理分析

創(chuàng)設(shè)商標(biāo)不是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的直接目的。企業(yè)是想通過特定商標(biāo)，讓消費(fèi)者和一般公眾對其商品或服務(wù)與這個(gè)有法律意義的標(biāo)識(shí)產(chǎn)生聯(lián)系。通過這個(gè)特定的商品標(biāo)識(shí)，能辨別出本企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)與其他企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)的不同，即表彰自己之商品與他人商品相區(qū)別；能表示所有貼附同一商標(biāo)之商品具有相同水準(zhǔn)之品質(zhì)；能作為廣告及促銷商品之主要工具。換言之，商標(biāo)具有表彰營業(yè)信譽(yù)、追蹤商品來源、品質(zhì)保證以及廣告功能。而這一切功能的基礎(chǔ)就是，保證商標(biāo)、商品的同一性。除了不要讓自己的商標(biāo)貼在別人的商品上，還要確保商標(biāo)權(quán)人在自己的商品上對商標(biāo)的使用。只有這樣，才真正全面保護(hù)了商標(biāo)權(quán)。顯而易見，商標(biāo)反向假冒行為割裂了他人注冊商標(biāo)與其項(xiàng)下的注冊商品在思想上的關(guān)聯(lián)性，阻礙了商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)的建立和傳播，破壞了商標(biāo)最基本的區(qū)分功能。

從實(shí)質(zhì)上來說，反向假冒強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)還是停留在商標(biāo)上，而商標(biāo)隱性反向假冒的保護(hù)是把保護(hù)中心移到了商標(biāo)商品的聯(lián)系上，或者說不再單純地看待商標(biāo)，而是將商標(biāo)保護(hù)與商品保護(hù)、甚至企業(yè)利益保護(hù)聯(lián)系到了一起。商標(biāo)是商品標(biāo)識(shí)，是商品質(zhì)量信譽(yù)的外在代表，也反映了企業(yè)能力，也是企業(yè)重要經(jīng)營手段之一。將商標(biāo)權(quán)人關(guān)于商品、商標(biāo)聯(lián)系的具體權(quán)利有：商標(biāo)權(quán)人有權(quán)決定商標(biāo)產(chǎn)品是否投放市場，何時(shí)、何地以何種方式投放市場，在流通過程中商標(biāo)和商品之間的不可分離的結(jié)合，商標(biāo)產(chǎn)品在流通過程中的質(zhì)量控制，乃至于商標(biāo)到達(dá)消費(fèi)者之后不被任意撤換等內(nèi)容。商標(biāo)之于商品、企業(yè)是存在重大區(qū)別，但是，不是截然兩分的，要想完全徹底保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利，就要將其聯(lián)系考慮其中。

五完善我國商標(biāo)反向假冒行為法律規(guī)制的建議

第9篇：商標(biāo)法論文范文

關(guān)鍵詞：地理標(biāo)志 保護(hù)模式

一、地理標(biāo)志的基本理論

（一）地理標(biāo)志（Geographical　indications）的概念

我國在2001年10月27日修訂的《商標(biāo)法》第16條第2款中給出地理標(biāo)志的概念，即地理標(biāo)志是指標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志。由此可以概括出地理標(biāo)志的三個(gè)重要組成因素：1、表明商品的真實(shí)來源地，該來源地必須是一個(gè)客觀上現(xiàn)實(shí)存在的地理位置；2、該商品具有廣為人知的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，它們明顯優(yōu)勝于其他地區(qū)的同類商品；3、該特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征本質(zhì)上可歸因于該地區(qū)的自然因素或者人文因素，地理標(biāo)志商品的優(yōu)越性就體現(xiàn)在其與某地區(qū)特有的氣候條件、自然環(huán)境或是獨(dú)特而精湛的手工技藝有著不可分割的聯(lián)系。從而導(dǎo)致地理標(biāo)志商品具有絕無僅有的特點(diǎn)。

（二）地理標(biāo)志法律保護(hù)的意義

地理標(biāo)志權(quán)在國際社會(huì)上被認(rèn)定為是一種并列于版權(quán)、商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)的獨(dú)立新興的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，正日益彰顯其潛在的巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。我國是農(nóng)業(yè)資源大國，農(nóng)副產(chǎn)品和土特產(chǎn)品種繁多，大量的農(nóng)產(chǎn)品以其優(yōu)良傳統(tǒng)的品質(zhì)和獨(dú)特的地域風(fēng)味而響徹世界。因此，名優(yōu)產(chǎn)品的聲譽(yù)直接會(huì)推動(dòng)我國國際競爭力的提升，地理標(biāo)志承載著巨大的經(jīng)濟(jì)潛力，地理標(biāo)志也成為我國參與和占有國際市場的重要武器。另一方面，對地理標(biāo)志產(chǎn)品的嚴(yán)格審查保護(hù)與監(jiān)管，有利于促進(jìn)我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，使得某些因地理環(huán)境而受限發(fā)展的落后地區(qū)從此也能因其獨(dú)特的地理環(huán)境而受益，增加農(nóng)村企業(yè)的數(shù)量，改善農(nóng)村的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，保證農(nóng)民增收創(chuàng)收。

二、我國地理標(biāo)志法律保護(hù)模式現(xiàn)狀與完善

（一）我國地理標(biāo)志法律保護(hù)模式的現(xiàn)狀

1、國家工商總局商標(biāo)局的商標(biāo)保護(hù)模式

《商標(biāo)法》地理標(biāo)志用集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的方式給予保護(hù)?！渡虡?biāo)法》第16條第2款明確了地理標(biāo)志的概念，強(qiáng)調(diào)了商品地理來源的'自然因素或人文因素'，與TRIPs協(xié)議'主要與該地理來源相關(guān)聯(lián)'的表述有些差異。

商標(biāo)法框架內(nèi)對地理標(biāo)志的保護(hù)主要包括兩個(gè)方面：一是消極保護(hù)。《商標(biāo)法》第10條第2款規(guī)定："縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。"商標(biāo)法第16條第1款規(guī)定："商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用；但是，已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。"二是積極保護(hù)，即允許將地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)申請注冊。2002年的《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第6條規(guī)定："商標(biāo)法第十六條規(guī)定的地理標(biāo)志，可以依照商標(biāo)法和本條例的規(guī)定，作為證明商標(biāo)和集體商標(biāo)申請注冊。"2003年國家工商總局的《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》對地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)注冊的相關(guān)事宜進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。關(guān)于地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)申請的問題，該《辦法》第4條規(guī)定"申請以地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織，應(yīng)當(dāng)由來自該地理標(biāo)志標(biāo)示的地區(qū)范圍內(nèi)的成員組成。"

2、國家質(zhì)檢總局的地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)模式

我國地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)模式主要包括兩個(gè)方面：一是在原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局1999年8月17日的《原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》的基礎(chǔ)上發(fā)展而來由國家質(zhì)檢總局2005年6月7日的部門規(guī)章《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》；二是原國家出入境檢驗(yàn)檢疫局2001年3月5日的《原產(chǎn)地標(biāo)記管理規(guī)定》。

它對地理標(biāo)志產(chǎn)品的定義為：產(chǎn)自特定地域，所具有的質(zhì)量、聲譽(yù)或者其他特性本質(zhì)上取決于該產(chǎn)地的自然因素和人文因素，經(jīng)審核批準(zhǔn)以地理名稱進(jìn)行命名的產(chǎn)品。地理標(biāo)志產(chǎn)品的申請應(yīng)由當(dāng)?shù)乜h級(jí)以上人民政府制定的申請機(jī)構(gòu)或政府認(rèn)定的協(xié)會(huì)和企業(yè)提出，同時(shí)提交相關(guān)資料，并征求相關(guān)部門意見；出口企業(yè)的地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)申請向本轄區(qū)內(nèi)出入境檢驗(yàn)檢疫部門提出；按地域提出的地理標(biāo)志產(chǎn)品的保護(hù)申請和其他地理標(biāo)志產(chǎn)品的保護(hù)申請相當(dāng)?shù)兀h級(jí)或縣級(jí)以上）質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門提出。然后分別由省級(jí)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局和直屬出入境檢驗(yàn)檢疫局對各自收到的申請?zhí)岢龀鯇徱庖姡⑾嚓P(guān)文件、資料上報(bào)國家質(zhì)檢總局。質(zhì)檢總局進(jìn)行形式審查，審查合格的，由其受理公告；不合格的則書面告知申請人。質(zhì)檢總局按照地理標(biāo)志的特點(diǎn)組成相應(yīng)的專家審查委員會(huì)，負(fù)責(zé)地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)申請的技術(shù)審查工作。審查合格的，由其批準(zhǔn)該產(chǎn)品獲得地理標(biāo)志保護(hù)的公告。

（二）完善我國地理標(biāo)志法律保護(hù)模式

1、模式的借鑒與完善

我認(rèn)為構(gòu)建我國的地理標(biāo)志保護(hù)模式，需要從整體上對現(xiàn)有的保護(hù)制度進(jìn)行完善。首先，應(yīng)當(dāng)修改現(xiàn)有的《商標(biāo)法》，《商標(biāo)法》的修改應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面加以完善：第一，應(yīng)在地名商標(biāo)的禁止條款中取消"縣級(jí)以上"和"行政區(qū)劃"的限定，盡可能避免地名商標(biāo)與地理標(biāo)志的沖突；第二，應(yīng)當(dāng)增加商標(biāo)善意取得注冊的具體情形和具體時(shí)限規(guī)定；第三，除普通商標(biāo)已經(jīng)獲得馳名商標(biāo)或者具有與馳名商標(biāo)相當(dāng)?shù)目诒?，?yīng)當(dāng)將地理標(biāo)志明確規(guī)定為在先權(quán)利，這樣可以阻止地理標(biāo)志被他人惡意注冊為普通商標(biāo)，以彌補(bǔ)地名商標(biāo)條款的不足；第四，應(yīng)當(dāng)禁止所有虛假的葡萄酒和烈酒地理標(biāo)志注冊為商標(biāo)并使用，而不以"誤導(dǎo)公眾"為判斷基準(zhǔn)；

2、專門法保護(hù)模式的構(gòu)建及主要內(nèi)容

國家工商總局主管市場監(jiān)督管理和行政執(zhí)法的有關(guān)工作；它專門負(fù)責(zé)農(nóng)民專業(yè)合作社的登記注冊和監(jiān)督管理，承擔(dān)依法查處取締無照經(jīng)營者的責(zé)任；并且在國家工商總局下已經(jīng)設(shè)立了商標(biāo)局、反壟斷與反不正當(dāng)競爭執(zhí)法局、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)局、市場規(guī)范管理司等，它有設(shè)立地理標(biāo)志管理委員會(huì)的資質(zhì)和經(jīng)驗(yàn)，也有助于實(shí)現(xiàn)新設(shè)機(jī)構(gòu)與現(xiàn)有機(jī)構(gòu)的權(quán)責(zé)分工和相互協(xié)調(diào)，從而更利于實(shí)現(xiàn)對地理標(biāo)志的保護(hù)。因此，應(yīng)當(dāng)在國家工商總局下設(shè)立地理標(biāo)志管理委員會(huì)專門負(fù)責(zé)全國的地理標(biāo)志認(rèn)定管理和監(jiān)督保護(hù)工作。在具體部門的設(shè)置上，可以借鑒泰國的做法，在地理標(biāo)志的專門委員會(huì)中應(yīng)當(dāng)設(shè)立不同的部門，由相應(yīng)的專家組成，包括法律、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、地質(zhì)學(xué)、土壤學(xué)、氣候?qū)W、歷史學(xué)、生物學(xué)等領(lǐng)域的專家。就《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)法》得制定應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)方面：

第一，由于我國地理標(biāo)志保護(hù)制度的不完善，有關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)的具體內(nèi)容基本上是法律空白，因此應(yīng)當(dāng)在專門立法中對行業(yè)協(xié)會(huì)的設(shè)立、職能、運(yùn)作等內(nèi)容加以詳細(xì)規(guī)范，明確行業(yè)協(xié)會(huì)的法律地位。

第二，其適用范圍應(yīng)當(dāng)包括：TRIPs協(xié)議要求特別保護(hù)的葡萄酒和烈酒；我國的特有商品，包括農(nóng)產(chǎn)品（尤其是茶葉）、食品、手工藝品（絲綢、陶瓷等）和中草藥四大類。

第三，《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》關(guān)于地理標(biāo)志的申請、受理、審查、批準(zhǔn)、公示和使用等程序做了詳細(xì)規(guī)定，可以在《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)法》中沿用。

參考文獻(xiàn)：

[1]梁慧星著：《民法總論》，法律出版社，1996年版

[2]王笑冰著：《地理標(biāo)志保護(hù)模式選擇的幾個(gè)問題.業(yè)界實(shí)務(wù)》，2007年版

[3]董保霖：《政出多門，必起沖突.中華商標(biāo)》2006版

[4]田芙蓉著：《地理標(biāo)志法律保護(hù)制度研究》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2009版