外資并購精選(九篇)

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第1篇：外資并購范文

一、外資并購下的股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理

外資并購作為企業(yè)并購的一種,本質(zhì)上體現(xiàn)的是外資與東道國被并購企業(yè)之間發(fā)生的產(chǎn)權(quán)交易關(guān)系,外資獲得了被并購企業(yè)的控制權(quán);在形式上則表現(xiàn)為被并購企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生了質(zhì)變,外資控股被并購企業(yè)而將其納入跨國公司的全球經(jīng)營體系。這種股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化直接導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的變化。

股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ),股權(quán)結(jié)構(gòu)變了,公司治理結(jié)構(gòu)會隨之改變;只有股權(quán)結(jié)構(gòu)合理才可能形成完善的公司治理結(jié)構(gòu),進而才能保證公司取得良好的經(jīng)營績效和增強市場競爭力。股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司治理結(jié)構(gòu)的影響可以從公司治理機制和公司治理績效兩個方面來理解。

從公司治理機制看,股權(quán)結(jié)構(gòu)影響公司治理結(jié)構(gòu),在于它對董事會、大股東監(jiān)督、權(quán)爭奪和并購等治理形式產(chǎn)生影響。(1)股權(quán)結(jié)構(gòu)影響公司治理結(jié)構(gòu),就在于它對于股東參與公司治理的積極性有重大影響,因為這種積極性在一定程度上體現(xiàn)了董事會發(fā)揮作用的效果。根據(jù)理論,大股東有更強的動機監(jiān)控管理者;而小股東存在嚴重的“搭便車”現(xiàn)象,缺乏參與公司治理的積極性。(2)股權(quán)結(jié)構(gòu)影響股東對經(jīng)營者的監(jiān)督。當股權(quán)高度集中時,控股股東有權(quán)直接任免經(jīng)理,有動力、有能力監(jiān)督經(jīng)營者;當股權(quán)高度分散時,分散的股東們對經(jīng)理人員難以形成有效監(jiān)督。(3)股權(quán)結(jié)構(gòu)影響權(quán)爭奪。在股權(quán)高度集中時,最大股東的人不容易被剝奪權(quán);股權(quán)高度分散時,小股東沒有能力也沒有動力參與公司權(quán)爭奪;只有當股權(quán)適度集中時,公司有若干個大股東存在,最有利于經(jīng)理在經(jīng)營不佳時能被迅速更換。(4)股權(quán)結(jié)構(gòu)影響并購發(fā)生的概率。當公司股權(quán)高度集中時,公司擁有一個絕對控股股東,收購者的收購成本很大,并購難以發(fā)生;當股權(quán)高度分散時,收購方極易成功地進行標價收購。這種股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司外部治理即并購的影響,又會反過來制約企業(yè)經(jīng)理人的行為,影響公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和治理效率。

外資并購進入后,股權(quán)結(jié)構(gòu)隨之改變,外資股東成為被并購企業(yè)的大股東,居于控股地位。作為大股東,外資股東有積極性參與公司治理,在公司治理中發(fā)揮關(guān)鍵性作用。由于其控股地位以及全球戰(zhàn)略和利益驅(qū)動,外資股東有能力且愿意付出監(jiān)督成本,加強對經(jīng)營者的監(jiān)督和約束,挑選符合自身利益的人來經(jīng)營企業(yè),并能夠有效防范外部市場的惡性收購行為,最終形成一個較為完善、有效率的公司治理結(jié)構(gòu)。

從公司治理績效考察,股權(quán)結(jié)構(gòu)影響公司治理結(jié)構(gòu)表現(xiàn)為股權(quán)集中度和股權(quán)結(jié)構(gòu)維度對公司治理績效的影響兩個方面:(1)外資并購控股后,股權(quán)集中度一般會相應(yīng)上升,有利于強化對人的監(jiān)督,提高公司治理績效。但要防止外資股東損害內(nèi)資股東利益的行為。(2)股權(quán)結(jié)構(gòu)維度是指持股者的身份構(gòu)成。外資并購進入改變了企業(yè)原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)維度,外資股東特殊的外資身份對于股東目標和股東施加影響的方式具有重要的意義,有助于校正股東目標的偏離和提高治理績效。

二、外資并購下的資本結(jié)構(gòu)與公司治理

外資并購影響公司治理的第二條途徑是依靠公司資本結(jié)構(gòu)的變化來實現(xiàn)的?；驹硎?公司股權(quán)結(jié)構(gòu)特征將決定著資本結(jié)構(gòu)性質(zhì),從而最終決定著公司治理結(jié)構(gòu)的性質(zhì)。資本結(jié)構(gòu)是指企業(yè)長期資金來源的構(gòu)成及其數(shù)量間的比例關(guān)系,一般指企業(yè)股權(quán)資本與債權(quán)資本之間的比例關(guān)系。外資并購本質(zhì)上意味著被并購企業(yè)的股權(quán)資本和結(jié)構(gòu)發(fā)生改變,這必然影響其股權(quán)和債權(quán)的比例關(guān)系;從被并購企業(yè)的角度看,引入外資就是要讓渡自己的股權(quán),從而改變了原有的股權(quán)債權(quán)關(guān)系。外資并購引起的股權(quán)債權(quán)關(guān)系即企業(yè)資本結(jié)構(gòu)的改變會進一步促使企業(yè)治理結(jié)構(gòu)發(fā)生變化。

資本結(jié)構(gòu)究竟如何影響公司治理?二者關(guān)系如何呢?米勒(Miller)認為,資本結(jié)構(gòu)可以通過股權(quán)和債權(quán)特有作用的發(fā)揮及其合理配置來協(xié)調(diào)出資人與經(jīng)營者之間、出資人內(nèi)部股東與債權(quán)人之間的利益和行為。張維迎指出,資本結(jié)構(gòu)是公司治理結(jié)構(gòu)最重要的一個方面,公司治理結(jié)構(gòu)的有效性在很大程度上取決于資本結(jié)構(gòu)。這些觀點表明,資本結(jié)構(gòu)實質(zhì)上是資金背后的產(chǎn)權(quán)主體相互依存、相互作用、共同生成的某種利益配置格局,這種利益配置格局構(gòu)成了企業(yè)的治理結(jié)構(gòu),并在一定程度上決定著企業(yè)的治理績效。因此,不能孤立地看待企業(yè)資本結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu),二者存在著有機的聯(lián)系。資本結(jié)構(gòu)全面決定著公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)理論的基本思想,資本結(jié)構(gòu)影響到企業(yè)權(quán)力在各個利益主體之間的分布關(guān)系,決定了各個利益主體受到的約束與激勵強度,能夠從委托和控制權(quán)爭奪兩方面對企業(yè)治理結(jié)構(gòu)起決定作用。

通過上述分析發(fā)現(xiàn),企業(yè)資本結(jié)構(gòu)和公司治理結(jié)構(gòu)有著緊密相連的關(guān)系,在既定的制度框架下,資本結(jié)構(gòu)是公司治理的基礎(chǔ)和依據(jù),公司治理結(jié)構(gòu)是資本結(jié)構(gòu)的體現(xiàn)和反映。

三、外資并購對公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

前面的論述分析了外資并購對公司治理的作用原理和作用途徑,說明外資并購將會導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)的變化,但沒有說明外資并購條件下公司治理結(jié)構(gòu)的變化趨勢。公司治理結(jié)構(gòu)是變得更富有效率抑或缺乏效率呢?這里首先提出一個命題:外資并購優(yōu)化了公司治理結(jié)構(gòu)。這可以從外資并購方——跨國公司的主觀動機、跨國公司內(nèi)部資源和制度文化、外資并購與內(nèi)資并購性質(zhì)的差異等方面加以論證。

其一,外資并購下跨國公司具有優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)的強烈動機,以便服務(wù)于其全球競爭戰(zhàn)略?？鐕臼鞘澜缃?jīng)濟的主角,是經(jīng)濟全球化的推動者,它的行動目標就是要鞏固原有市場,搶占新市場,保持其全球競爭的優(yōu)勢地位。其中,在全球范圍的并購?fù)顿Y活動就是實現(xiàn)這種目標的強有力手段。在實現(xiàn)其全球戰(zhàn)略目標、開展并購活動的過程中,跨國公司不僅要完成全球市場戰(zhàn)略布局,獲得更多市場份額,而且追求長期利潤增長,實現(xiàn)并購活動的快速增長效應(yīng),這就需要跨國公司提高并購成功率,完善目標企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)和增強其經(jīng)營管理效率。

因此,在全球競爭壓力下,跨國公司主觀上有優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)的強烈動機。優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)是跨國公司并購活動的一個重要環(huán)節(jié)和立足點。

其二,跨國公司豐富的內(nèi)部資源和先進的制度文化能夠為并購?fù)顿Y后的企業(yè)包括優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)在內(nèi)的企業(yè)整合活動提供有力的保障?？鐕疽?guī)模龐大,實力雄厚,具有豐富的跨國經(jīng)營經(jīng)驗,其內(nèi)部資源如科技和管理人才、資金等非常豐富,而且許多跨國公司歷史悠久,經(jīng)過了長期的企業(yè)文化積淀,形成了一整套高效運行的企業(yè)組織制度和管理制度,特別是具有先進的公司治理理念和完善的公司治理結(jié)構(gòu),這些都是跨國公司賴以存在和發(fā)展的基礎(chǔ),也是跨國公司實施其全球并購戰(zhàn)略的有力保障。在外資并購活動中,跨國公司能夠并且愿意向目標企業(yè)移植先進的公司治理和企業(yè)文化,將目標企業(yè)整合成為跨國公司龐大體系中的一個效率單元。而跨國公司的所有硬性和軟性優(yōu)勢資源為這一移植和整合過程提供了保證,最終促使目標企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。

其三,外資并購的性質(zhì)與內(nèi)資并購的性質(zhì)不同,它們對于公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化的意義因而會不一樣。

第2篇：外資并購范文

1 蒼白的技術(shù)承諾

■案例

中國大的汽車企業(yè)都是合資企業(yè)，無論是日本的，還是德國的。中國汽車企業(yè)與之所以愿意讓外國汽車企業(yè)入股，就是因為外方同意以技術(shù)換市場。然而，當國外汽車長驅(qū)直入二十年后，外資帶所帶來的只是落后的、甚至要淘汰的技術(shù)。就是這些技術(shù)，賺著世界市場上最輕松、最豐厚的財富。

在經(jīng)歷20年合資、國家大量投入，集聚了國內(nèi)大批優(yōu)秀人才之后，上汽、一汽、二汽卻連一個真正意義上的自主研發(fā)的新車型都沒有能夠發(fā)展出來。甚至在近年來中央開始把“自主創(chuàng)新”提到事關(guān)中國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整、經(jīng)濟增長方式轉(zhuǎn)變和國家競爭力的高度之后，這些“兵精糧足”的大企業(yè)才有了一些壓力。

■視點

中國企業(yè)發(fā)展到一定階段的時候，有了成熟的產(chǎn)品，有了穩(wěn)定的市場，有了足夠的資金，就是渴望一樣?xùn)|西：技術(shù)。

而技術(shù)研發(fā)，并不是每一家企業(yè)都能自主研發(fā)的。在引進外資的時候，中國企業(yè)經(jīng)常要求外方提供的核心資源，就是技術(shù)。而當中國企業(yè)興高采烈地拿著合資合同等待時，卻發(fā)現(xiàn)技術(shù)只是一個遙遙無期的幻想。

2 背后的獨資野心

■案例

在西北軸承與德國FAG公司合資。在合資公司中，中方占49%股份，德方占51%。但人們很快就發(fā)現(xiàn)，合資后的前兩年，F(xiàn)AG并沒有對合資公司進行技術(shù)改造和有效管理，還架空了中方管理人員。第一年，合資公司虧損980萬元，第二年，又虧損1300萬元。

連續(xù)兩年虧損后，中方?jīng)]有資金繼續(xù)增加投資。這時，德方立即出資買下中方剩下的49%股份，合資公司變成了德方獨資公司。獨資后，產(chǎn)品（其實就是原先西軸的產(chǎn)品）迅速通過了美國和英國認證，進入了國際市場，生產(chǎn)檢驗技術(shù)得到提升，原來的虧損也變成了盈利。但此時，中方已全部喪失了品牌、市場、生產(chǎn)資質(zhì)等幾十年打拼的成果。

■視點

強強聯(lián)合，合資賺錢，只能是一些中國企業(yè)的一廂情愿。中國企業(yè)在付出資源、人才、市場后，外資企業(yè)并不買賬。他們和你合資，或者是因為法律的要求，或者是因為你有利用價值，而一旦他們能夠自己駕車在中國的道路上馳騁，他們就會請中國的司機下車。

包括西門子、寶潔、松下在內(nèi)，一些外資企業(yè)紛紛要求中方將他們的股份轉(zhuǎn)讓給他們。如果中國企業(yè)不愿意，他們就會使出種種手段。曾經(jīng)有一家外資企業(yè)告訴當?shù)卣绻麄儾晦D(zhuǎn)讓他們手中股份，他們就會將新的投資遷向另外一個城市，這將直接影響當?shù)卣亩愂蘸途蜆I(yè)，使當?shù)卣缓镁头丁?/p>

3 聯(lián)姻的競爭伎倆

■案例

河南雙匯在掛牌的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件中規(guī)定，意向受讓方或其關(guān)聯(lián)方在提出受讓意向之前，不得在國內(nèi)直接或間接經(jīng)營豬、牛、雞、羊屠宰以及相關(guān)產(chǎn)業(yè)，也不得是這類企業(yè)大股東。然而，最終中標的高盛及其合作伙伴鼎暉投資，早就持有雨潤食品)超過10%的股權(quán)，并在雨潤食品董事會12個席位中派出兩席，雨潤恰恰是雙匯在中國的最大競爭對手。

而正在風(fēng)頭浪尖上的娃哈哈，發(fā)現(xiàn)達能除了投資自己外，又投資了樂百氏、正廣和、益力。達能投資光明牛奶后，又投資蒙牛。

高盛做為一家投資銀行，其目的不是為了給雙匯什么具體戰(zhàn)略資源，而是擇機售出。而達能，則是在整合行業(yè)資源，在合適的時機一統(tǒng)江湖。

■視點

中國企業(yè)在劇烈的紅海里競爭。他們認為自己一旦能夠引入外資，就能夠極大地擴充自己的規(guī)模，提高自己的競爭力。因此，他們要求外資只給自己一家企業(yè)入資，這本來是一個正常的事情。然而，當中國企業(yè)被入資后，就會發(fā)現(xiàn)，這家外資企業(yè)又巨資投入競爭對手，給自己帶來更大的壓力。反正中國的企業(yè)不管誰賺錢，外資都能夠分享收益。

4 品牌的紙上談兵

■案例

上海牙膏廠和英國聯(lián)合利華公司合作后，聯(lián)合利華對于在中國最有影響力的中華牙膏耿耿于懷。他們并不打算讓中華牙膏走向世界，也不打算讓中國牙膏在國內(nèi)吃香。他們大量的資金和廣告投入潔諾牙膏，讓中華牙膏的市場地位一退再退。然而，中國消費者并不買賬，他們還是堅持消費使用中華牙膏。

同樣的例子在北京也有。熊貓洗衣粉在1994年與美國寶潔（P&G）牽手，合資成立了北京熊貓寶潔洗滌用品有限公司。然而合資以后，作為控股方的寶潔公司，一直著眼于高檔洗衣粉市場，力推旗下的高檔洗衣粉品牌汰漬和碧浪。而以物美價廉見長的熊貓年年遞減，從合資時的年產(chǎn)6萬噸，降到2000年上半年的4000噸左右。品牌的傷害是顯而易見的。

■視點

中國企業(yè)發(fā)展到一定階段，培養(yǎng)了自己的產(chǎn)品和品牌。當被外資收購的時候，中方企業(yè)要求外方企業(yè)繼續(xù)發(fā)展中方品牌，對此外資是滿口答應(yīng)。但實際上，外資企業(yè)的目的是發(fā)展他們自己的品牌，他們?yōu)槭裁磁囵B(yǎng)中國的品牌，樹立自己的對手。

在條件不成熟的時候，他們同意繼續(xù)投入中方品牌，但他們的最終目的，絕不是做一個中國的品牌。他們等待著時機成熟，早晚會讓中國的品牌消失。

5 全球封鎖的苦心

■案例

從本土企業(yè)成長起來的蘇泊爾，一直以來的目標就是打造成世界一流的企業(yè)。但是蘇泊爾清醒地認識到，自身在技術(shù)創(chuàng)新和國際市場上的積累還很不夠，短期內(nèi)還很難打開國際市場。因此，蘇泊爾將此番被法國SEB集團并購看成是加速國際化進程、領(lǐng)軍全球的必由之路。

然而，這又是一個一廂情愿而已。因為蘇泊爾已經(jīng)不是蘇顯澤的企業(yè)了。法國SEB集團有自己的想法，盡快從中國市場上大撈特撈是他們的目的。至于讓蘇泊爾走向世界，有什么理由要這樣做嗎？

■視點

走向國際市場，是中國企業(yè)為之追求的夢想，卻是外資企業(yè)的噩夢。因此，外資企業(yè)就是要控制中國企業(yè)，讓他們盡量不要逾越國界，不要沖擊他們多年苦心經(jīng)營的世界市場。他們收購中國企業(yè)，就是要對中國企業(yè)的控制力，要求中國企業(yè)在國內(nèi)與中國的同行惡性競爭，替他們打開中國市場，卻不允許他們?nèi)H市場上闖蕩。

6 利潤土壤的攫取

■案例

北京汽車與美國克萊斯勒公司合作生產(chǎn)越野車，應(yīng)該是一件非常賺錢的生意。中方有政府資源和市場開發(fā)途徑，美方有成熟的產(chǎn)品和技術(shù)。強強聯(lián)合，結(jié)果卻出人意料，合資企業(yè)連續(xù)虧損。中方一開始沒明白，后來才發(fā)現(xiàn)是美方將從美國生產(chǎn)的汽車零件高價賣給合資企業(yè)。他們早已從零部件生意中賺得缽滿盆滿，根本就不在乎合資企業(yè)的效益情況。

■視點

一些中國企業(yè)與外資企業(yè)合資后，發(fā)現(xiàn)企業(yè)并沒有越來越好。相反，在外資的介入下，效益越來越差，從盈利到虧損，而且越虧損越大。這本來是一件非常掃興的事情。

我們知道，國外企業(yè)如果經(jīng)營虧損，是難以過董事會這一關(guān)的。而外資企業(yè)似乎并不著急。只有一個原因能夠解釋，就是外資企業(yè)并不虧損。

7 斬首行動的狼性

■案例

曾經(jīng)豪言壯語的永樂電器董事長陳曉，最終被競爭對手國美收購。蘇寧電器負責(zé)人總結(jié)了“殺死”永樂的“三大元兇”，認為置他于“死地”的首要“元兇”，便是永樂和大摩簽訂的“對賭協(xié)議”，由于中國的金融環(huán)境不完善，中國企業(yè)迫于資金壓力，不得不飲鴆止渴，與外資企業(yè)簽訂賣身契。

大摩2005年1月投資永樂時，雙方簽訂了一份對賭協(xié)議。這份協(xié)議簡而言之，就是永樂在2007年扣除非核心業(yè)務(wù)利潤后，盈利利潤必須介于6.75億元和7.5億元之間。如果低于此數(shù)，則要向大摩轉(zhuǎn)讓股份。如果高于此數(shù)，則大摩減持股份。換句話說，就是永樂必須為大摩賺足夠的錢，否則就將企業(yè)轉(zhuǎn)讓給大摩。

■視點

這份“對賭協(xié)議”的實質(zhì)是保證大摩的投資收益水平，穩(wěn)賺不賠。

而大摩發(fā)現(xiàn)永樂效益不佳時，就提前購入國美的股票，并慫恿永樂被國美收購。大摩橫豎都在賺錢。只有永樂，成為一個傀儡，最終被拋棄。

而在蒙牛的對賭協(xié)議中，雖然蒙牛發(fā)展了，但人家套現(xiàn)26億港幣，獲利550%.

8 無形資源的掠奪

■案例

全球最大的化妝品集團歐萊雅收購中國護膚品牌小護士后，歐萊雅中國公司的總裁蓋保羅表示，小護士將和歐萊雅其中的一個下屬品牌進行合作。歐萊雅所指的下屬品牌即與小護士定位基本一致的卡迪爾，卡迪爾將借助小護士的銷售網(wǎng)絡(luò)，實現(xiàn)兩者的資源互補。其實，歐萊雅需要的不是小護士的品牌，他們看重的是小護士的銷售網(wǎng)絡(luò)，是為了銷售他們自己的卡迪爾。

有些中國企業(yè)，并不知道外資看重的自己的資源是什么，自己認為值錢的東西，外資并不看重。而自己不知道的無形資源，卻廉價賣給或送給外資企業(yè)。

■視點

我們天然認為，外資企業(yè)有技術(shù)，有品牌，有管理，而我們在這方面很薄弱。但實際上并非如此，中國企業(yè)有自己的特長。比如說政府資源支持，管理團隊，品牌資源，營銷渠道等等等等。這些是企業(yè)成功的關(guān)鍵要素，而不簡單是貨幣和存貨資產(chǎn)。

外資企業(yè)在并購時，故意忽視這些資產(chǎn)的存在，壓低價格，從而使中國企業(yè)蒙受損失。在過去靚女先嫁的時候，往往是中國最好的企業(yè)，以較低的價格讓外資白白獲得財富。

9 外資中介推波助瀾

■案例

1998年4月，樂百氏以1200萬元的代價，委托麥肯錫，研究樂百氏未來的發(fā)展戰(zhàn)略。麥肯錫的核心觀點是“造就中國非碳酸飲料市場的領(lǐng)導(dǎo)者”。于是，“今日可樂”胎死腹中。樂百氏轉(zhuǎn)而進入了“非碳酸飲料”的茶飲料。但樂百氏的茶飲料卻并沒有像麥肯錫在“藍皮書”中預(yù)計的那樣“一炮打響”。1998年也就成為了樂百氏的“災(zāi)年”，當年樂百氏的市場增長速度從前一年的85.3％大下滑到33.3％。

麥肯錫又為樂百氏支招，力主與法國達能合資為宜。2000年，樂百氏與法國達能簽訂合資協(xié)議，達能控股樂百氏92％股權(quán)。何伯權(quán)當時對員工說，樂百氏雖由達能控股，但雙方有協(xié)議，達能不派員參與管理，樂百氏仍擁有商標權(quán)、管理權(quán)、產(chǎn)品及市場開拓權(quán)。

但是，這個所謂的“協(xié)議”很快就被打破。2001年，先是與何伯權(quán)共同創(chuàng)業(yè)的其他四位“元老”離開原來的要害工作崗位，緊接著，11月30日，達能宣布接管樂百氏，何伯權(quán)5人最終集體離職。

■視點

中國在服務(wù)行業(yè)的基礎(chǔ)薄弱，如會計、咨詢、法律等知識服務(wù)業(yè)。所以，大量的中國企業(yè)聘請國外的中介機構(gòu)提供服務(wù)，將自己的財務(wù)數(shù)據(jù)、經(jīng)營情況全部向外資開放。而一些外資中介機構(gòu)有時會做出偏向外方的結(jié)果，使中方企業(yè)最終在外資并購案中處于下風(fēng)。

■觀察

嗜血本性難移

中國28個主要產(chǎn)業(yè)中外資已經(jīng)占領(lǐng)了21席。國務(wù)院發(fā)展研究中心發(fā)表的一份研究報告中指出，在中國已開放的產(chǎn)業(yè)中，每個產(chǎn)業(yè)中排名前5位的企業(yè)幾乎都已由外資控制。

如玻璃行業(yè)中最大的5家企業(yè)已全部合資；占全國產(chǎn)量80%以上的最大5家電梯生產(chǎn)廠家已由外商控股；18家國家級定點家電企業(yè)中，11家與外商合資； 化妝品行業(yè)由150家外資企業(yè)瓜分。

除了中國機械行業(yè)巨頭徐工被凱雷盯上外，大連電機廠外資并購案、西北軸承廠外資并購案、佳木斯聯(lián)合收割機廠外資并購案、無錫威孚外資并購案、錦西化機外資并購案、杭州齒輪廠外資并購案，一系列的并購案讓中國機械行業(yè)遭受沉重打擊。

第3篇：外資并購范文

外資風(fēng)險投資的交易數(shù)量從2006年上半年的97筆與下半年的121筆，下降至今年上半年的80筆，降幅達18%。內(nèi)資風(fēng)險投資交易數(shù)量的增長并未能抵消外資交易數(shù)量的下降。國外私募資金投資者正在尋找更大規(guī)模的交易，今年上半年對外公布的交易中有10筆金額超過1億美元（2006年上半年僅有1筆交易），但是他們依然面臨著對于那些高調(diào)的收購控股權(quán)(buyout)交易的法規(guī)限制。

內(nèi)資并購數(shù)量飆升

“這個分析結(jié)果和我們一年內(nèi)在中國參與的600多個并購交易中所看到情況非常一致。” 普華永道中國企業(yè)融資與并購合伙人黃耀和表示，“由于能夠有效整合高度分散的行業(yè)，并購在中國已經(jīng)被迅速接受，而國內(nèi)公司在政府的支持下把握了機會。中國公司的境外并購正在受到越來越多的關(guān)注，而經(jīng)常被忽視的是許多中國公司在本土也面臨著很多誘人的收購機會。需要指出的是，中國企業(yè)參與境外投資的范圍正在不斷擴大，從石油，采礦和金屬企業(yè)擴展到電信及其它行業(yè)，因此交易數(shù)量也在穩(wěn)步增長?！?/p>

交易雙方均為國內(nèi)企業(yè)的并購交易，即內(nèi)資并購，推動了交易數(shù)量的增長。

根據(jù)M&A Asia提供的數(shù)據(jù)，2007年上半年中國已對外公布的交易數(shù)量比去年同期增長了20%，從去年同期的674筆增至808筆，其增長絕大部分來自內(nèi)資并購。今年上半年披露的交易金額為276億美元，較去年同期的294億美元略微下降。由于市場上有許多較大的一次易，例如國有集團將資產(chǎn)賣給上市母公司或進行借殼上市，因此交易金額的變化相對難以解釋。

2007年上半年涉及外國公司買家的交易數(shù)量為179筆，與2006年同期和下半年的176筆和172筆持平。國外私募資金的交易活動呈現(xiàn)相同的態(tài)勢：2007年上半年對外公布的交易數(shù)量達37筆，而2006年同期和下半年分別為43筆和37筆。風(fēng)險投資較私募基金更為活躍，2007年上半年對外公布的交易達到122筆。

對外公布的內(nèi)資企業(yè)海外收購數(shù)量從去年上半年的18筆增至今年上半年31筆，同比漲幅達72%。然而，由于2007年交易披露的金額均小于10億美元（2006年同期對外公布的交易中有2筆涉及石油的交易金額達59億美元），境外收購金額同比下跌64%。

行業(yè)并購整體提速

目前，中國大量的并購交易發(fā)生在那些已經(jīng)經(jīng)過改制、非完全國家所有的行業(yè)：在能源行業(yè)，五大發(fā)電廠正在募集資金、并從規(guī)模較小的競爭對手手中購買工廠；在鋼鐵行業(yè)，政府支持的區(qū)域性整合正在不斷發(fā)生；在水泥行業(yè)，政府也在鼓勵行業(yè)整合。在更新、更開放的領(lǐng)域，交易活動受市場需要而不斷增加。例如，在零售行業(yè)，全國性的連鎖經(jīng)營正在區(qū)域和城市商業(yè)連鎖的基礎(chǔ)上形成。已公布的內(nèi)資交易的數(shù)量實現(xiàn)穩(wěn)步增長，從2006年上半年的317筆，增至2006年下半年的381筆，并繼續(xù)增至2007年上半年的454筆。

中國大陸地區(qū)的境外投資（不包括香港及澳門特別行政區(qū)）在2007年上半年達到24億美元（2006年上半年投資額為67億美元，下半年為63億美元），但是交易數(shù)量增長了72%。最大的單項并購交易是中國鋁業(yè)以7.92億美元 收購Peru Copper。除采礦及金屬行業(yè)外，最大的已公布的交易為中國移動以2.84億美元收購巴基斯坦移動電話運營商Paktel。

海外并購涉及更多行業(yè)，采礦及金屬行業(yè)的交易數(shù)量占2007 年上半年交易總量的3/4。大部分境外投資都涉及采礦及金屬行業(yè)。

外資并購行動趨緩

對國外投資者來說，情況較為復(fù)雜。

“目前在中國進行并購的需求仍然很大，并不斷增長，不過，自2006年4月股市復(fù)蘇以來，對估價的預(yù)期不斷上升，因此許多交易都由于雙方估價的差異而無法達成一致。但是，轉(zhuǎn)機的跡象正在出現(xiàn)?！秉S耀和先生認為，“在過去的幾周里，我們發(fā)現(xiàn)賣方出售的意愿有所增加，有可能因為市場已經(jīng)達到頂峰，而賣方希望抓住這個時機進行交易?！?/p>

第4篇：外資并購范文

我國稅法體系沒有關(guān)于外資并購所涉及稅收問題的統(tǒng)一規(guī)范，但稅法對外資并購存在一般規(guī)制和特殊規(guī)制。外資并購可分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩類，該兩類交易涉及的稅種及稅收成本有著顯著區(qū)別。在外資并購境內(nèi)企業(yè)過程中，涉及的稅法問題主要影響或涉及并購中行業(yè)和地域等的選擇、籌資方式和支付方式的選擇、并購過程中涉及的各種稅收、并購后的稅務(wù)處理、外資并購后變更設(shè)立的企業(yè)身份的法律認定及稅收優(yōu)惠等。外資并購的稅收籌劃包括但不限于并購目標企業(yè)的籌劃、并購主體的籌劃、出資方式的籌劃、并購融資的籌劃、并購會計的籌劃以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的籌劃等。

主題詞：外資并購稅收籌劃

外資并購已成為當代國際直接投資的主要形式，外資以并購境內(nèi)企業(yè)的方式進入我國市場將逐漸成為外商在華投資的主流。外資并購中最主要的交易成本，即稅收成本往往關(guān)系到并購的成敗及/或交易框架的確定，對于專業(yè)的并購律師及公司法律師而言，外資并購的稅收籌劃問題不得不詳加研究。

筆者憑借自身財稅背景及長期從事外資并購法律業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，試對外資并購涉及的稅收籌劃問題作一個簡單的梳理和總結(jié)。

1.我國稅法對外資并購的規(guī)制

我國沒有統(tǒng)一的外資并購立法，也沒有關(guān)于外資并購所涉及稅收問題的統(tǒng)一規(guī)范，但已基本具備了外資并購應(yīng)遵循的相關(guān)稅法規(guī)定：《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)有關(guān)稅收問題的通知》以及財政部、國家稅務(wù)總局頒發(fā)的一系列針對一般并購行為的稅收規(guī)章共同構(gòu)筑了外資并購稅收問題的主要法律規(guī)范。

外資并購有著與境內(nèi)企業(yè)之間并購相同的內(nèi)容，比如股權(quán)/資產(chǎn)交易過程中的流轉(zhuǎn)稅、并購所產(chǎn)生的所得稅、行為稅等。在境內(nèi)企業(yè)并購領(lǐng)域我國已經(jīng)建立了較為完善的稅法規(guī)制體系，在對外資并購沒有特殊規(guī)定的情況下適用于外資并購。在外資并購境內(nèi)企業(yè)過程中，涉及的稅法問題主要影響或涉及并購中行業(yè)和地域等的選擇、籌資方式和支付方式的選擇、并購過程中涉及的各種稅收、并購后的稅務(wù)處理、外資并購后變更設(shè)立的企業(yè)身份的法律認定及稅收優(yōu)惠等。

以下主要從兩個層次論述外資并購中的稅法規(guī)制，分別是稅法對外資并購的一般規(guī)制和稅法對外資并購的特殊規(guī)制。

1.1稅法對外資并購的一般規(guī)制

1.1.1.股權(quán)并購稅收成本

1.1.1.1被并購方（股權(quán)轉(zhuǎn)讓方）稅收成本：

(a)流轉(zhuǎn)稅：通常情況下，轉(zhuǎn)讓各類所有者權(quán)益，均不發(fā)生流轉(zhuǎn)稅納稅義務(wù)。根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局的相關(guān)規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅及增值稅。

(b)所得稅：對于企業(yè)而言，應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅，即將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得并入企業(yè)應(yīng)納稅所得額；個人轉(zhuǎn)讓所有者權(quán)益所得應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目繳納個人所得稅，現(xiàn)行稅率為20%，值得注意的是，新《個人所得稅法實施條例》規(guī)定：“對股票轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅的辦法，由國務(wù)院財政部門另行制定，報國務(wù)院批準施行”。此外，如境外并購方以認購增資的方式并購境內(nèi)企業(yè)，在此情況下被并購方（并購目標企業(yè)）并無企業(yè)所得稅納稅義務(wù)。

(c)印花稅：并購合同對應(yīng)的印花稅的稅率為萬分之五。

1.1.1.2并購方（股權(quán)受讓方）稅收成本：

在并購方為企業(yè)所得稅納稅主體的情況下，將涉及長期股權(quán)投資差額的稅務(wù)處理。并購方并購股權(quán)的成本不得折舊或攤消，也不得作為投資當期費用直接扣除，在轉(zhuǎn)讓、處置股權(quán)時從取得的財產(chǎn)收入中扣除以計算財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。

1.1.2資產(chǎn)并購稅收成本

1.1.2.1被并購方（資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方）稅收成本

1.1.2.1.1有形動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉及的增值稅、消費稅

(a)一般納稅人有償轉(zhuǎn)讓有形動產(chǎn)中的非固定資產(chǎn)(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產(chǎn)的所有權(quán)，應(yīng)按被并購資產(chǎn)適用的法定稅率（17%或13%）計算繳納增值稅。如被并購資產(chǎn)屬于消費稅應(yīng)稅產(chǎn)品，還應(yīng)依法繳納消費稅。

(b)小規(guī)模納稅人有償轉(zhuǎn)讓有形動產(chǎn)中的非固定資產(chǎn)(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產(chǎn)的所有權(quán)，應(yīng)按法定征收率(現(xiàn)為3％)繳納增值稅。如被并購資產(chǎn)屬于消費稅應(yīng)稅產(chǎn)品，還應(yīng)依法繳納消費稅。

(c)有償轉(zhuǎn)讓有形動產(chǎn)中的已使用過的固定資產(chǎn)的，應(yīng)根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于增值稅簡易征收政策有關(guān)管理問題的通知》（國稅函〔2009〕90號文）、《關(guān)于部分貨物適用增值稅低稅率和簡易辦法征收增值稅政策的通知》（財稅[2009]9號）以及《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全國實施增值稅轉(zhuǎn)型改革若干問題的通知》（財稅〔2008〕170號）中的有關(guān)規(guī)定依法繳納增值稅。

1.1.2.1.2不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉及的營業(yè)稅和土地增值稅

(a)有償轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)所有權(quán)應(yīng)繳納5%的營業(yè)稅。

(b)有償轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)所有權(quán)(含視同銷售不動產(chǎn))應(yīng)繳納5%的營業(yè)稅。（被并購方以不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)投資入股，參與并購方的利潤分配、共同承擔(dān)投資風(fēng)險的，不征營業(yè)稅）。

(c)在被并購資產(chǎn)方不屬于外商投資企業(yè)的情況下，還應(yīng)繳納增值稅、消費稅、營業(yè)稅的附加稅費(城建稅和教育費附加)。

(d)向并購方出讓土地使用權(quán)或房地產(chǎn)的增值部分應(yīng)繳納土地增值稅。

(e)轉(zhuǎn)讓處于海關(guān)監(jiān)管期內(nèi)的以自用名義免稅進口的設(shè)備，應(yīng)補繳進口環(huán)節(jié)關(guān)稅和增值稅。

(f)并購過程中產(chǎn)生的相關(guān)印花稅應(yīng)稅憑證(如貨物買賣合同、不動產(chǎn)／無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)等)應(yīng)按法定稅率繳納印花稅。

(g)除外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓受贈的非貨幣資產(chǎn)外，其他資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得收益應(yīng)當并入被并購方的當期應(yīng)納稅所得額一并繳納企業(yè)所得稅。

(h)企業(yè)整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓原則上應(yīng)在交易發(fā)生時，將其分解為按公允價值銷售全部資產(chǎn)和進行投資兩項經(jīng)濟活動進行稅務(wù)處理。并按規(guī)定確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。

1.1.2.2并購方（資產(chǎn)受讓方）稅收成本

(a)在外資選擇以在華外商投資企業(yè)為資產(chǎn)并購主體的情況下，主要涉及并購資產(chǎn)計價納稅處理。

(b)外國機構(gòu)投資者再轉(zhuǎn)讓并購資產(chǎn)應(yīng)繳納流轉(zhuǎn)稅和預(yù)提所得稅。

(c)外國個人投資者再轉(zhuǎn)讓并購資產(chǎn)應(yīng)繳納流轉(zhuǎn)稅和個人所得稅。

(d)并購過程中產(chǎn)生的相關(guān)印花稅應(yīng)稅憑證(如貨物買賣合同、不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同等)應(yīng)按法定稅率繳納印花稅。

1.2稅法對外資并購的特殊規(guī)制

1.2.1稅法對并購目標企業(yè)選擇的影響

為了引導(dǎo)外資的投向，我國《企業(yè)所得稅法》及其實施條例、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》等法律法規(guī)對投資于不同行業(yè)、不同地域、經(jīng)營性質(zhì)不同的外商投資企業(yè)給予不同的稅收待遇。在并購過程中，在總的并購戰(zhàn)略下，從稅法的角度選擇那些能享有更多優(yōu)惠稅收的并購目標無疑具有重要意義。

1.2.2并購后變更設(shè)立的企業(yè)稅收身份的認定

納稅人是稅收法律關(guān)系的基本要素，納稅人的稅法身份決定著納稅人所適用的稅種、稅率和所能享受的稅收優(yōu)惠等。對于并購雙方而言，通過對納稅人身份的設(shè)定和改變，進行納稅籌劃，企業(yè)也就可以達到降低稅負的效果。

我國對外商投資企業(yè)身份的認定以外商投資企業(yè)中外資所占的比例為依據(jù)，一般以25％為標準。外資比例低于25％的公司也為外商投資企業(yè)，但在稅收待遇上，根據(jù)《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，其投資總額項下進口自用設(shè)備、物品不享受稅收減免待遇，其它稅收不享受外商投資企業(yè)待遇。

2.外資并購中的稅收籌劃

2.1并購目標企業(yè)的籌劃

目標企業(yè)的選擇是并購決策的重要內(nèi)容，在選擇目標企業(yè)時可以考慮以下與稅收相關(guān)的因素，以作出合理的有關(guān)納稅主體屬性、稅種、納稅環(huán)節(jié)、稅負的籌劃：

2.1.1目標企業(yè)所處行業(yè)

目標企業(yè)行業(yè)的不同將形成不同的并購類型、納稅主體屬性、納稅環(huán)節(jié)及稅種。如選擇橫向并購，由于并購后企業(yè)的經(jīng)營行業(yè)不變，一般不改變并購企業(yè)的納稅稅種與納稅環(huán)節(jié)；若選擇縱向并購，對并購企業(yè)來說，由于原來向供應(yīng)商購貨或向客戶銷貨變成企業(yè)內(nèi)部購銷行為，其增值稅納稅環(huán)節(jié)減少，由于目標企業(yè)的產(chǎn)品與并購企業(yè)的產(chǎn)品不同，縱向并購還可能會改變其納稅主體屬性，增加其納稅稅種與納稅環(huán)節(jié)；并購企業(yè)若選擇與自己沒有任何聯(lián)系的行業(yè)中的企業(yè)作為目標企業(yè)，則是混合并購，該等并購將視目標企業(yè)所在行業(yè)的情況，對并購企業(yè)的納稅主體屬性、納稅稅種、納稅環(huán)節(jié)產(chǎn)生影響。

2.1.2目標企業(yè)類型

目標企業(yè)按其性質(zhì)可分為外資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)，我國稅法對內(nèi)外資企業(yè)的稅收區(qū)別對待，實行的稅種、稅率存在差別。例如，外資企業(yè)不適用城市維護建設(shè)稅、教育費附加等，鼓勵類外資企業(yè)可享受投資總額內(nèi)進口設(shè)備免稅等。

2.1.3目標企業(yè)財務(wù)狀況

并購企業(yè)若有較高盈利水平，為改變其整體的納稅地位可選擇一家具有大量凈經(jīng)營虧損的企業(yè)作為目標企業(yè)進行并購，通過盈利與虧損的相互抵消，進行企業(yè)所得稅的整體籌劃。如果合并納稅中出現(xiàn)虧損，并購企業(yè)還可以實現(xiàn)虧損的遞延，推遲所得稅的交納。

2.1.4目標企業(yè)所在地

我國對在經(jīng)濟特區(qū)、中西部地區(qū)注冊經(jīng)營的企業(yè)實行一系列的稅收優(yōu)惠政策。并購企業(yè)可選擇能享受到這些優(yōu)惠措施的目標企業(yè)作為并購對象，使并購后的納稅主體能取得此類稅收優(yōu)惠。

2.2并購主體的籌劃

出于外資并購所得稅整體稅負安排及企業(yè)集團全球稅收籌劃的考慮，境外投資者通常會選擇在那些與中國簽署避免雙重征稅稅收協(xié)定/安排的國家或地區(qū)的關(guān)聯(lián)方作為并購主體。其實道理很簡單，投資者不希望在分紅的環(huán)節(jié)上繳納太多的（預(yù)提）所得稅，而與中國簽署稅收協(xié)定/安排的國家或地區(qū)的企業(yè)從其所投資的中國企業(yè)取得的股息所得所適用的優(yōu)惠稅率可以讓境內(nèi)投資者節(jié)省不少稅收成本。

2.3出資方式的籌劃

外資并購按出資方式主要可分為以現(xiàn)金購買股票式并購、以現(xiàn)金購買資產(chǎn)式并購、以股票換取股票式并購以及其他出資方式的并購。不同的出資方式產(chǎn)生的稅收成本均是不同的。

2.4并購融資的籌劃

各國稅法一般都規(guī)定，企業(yè)因負債而產(chǎn)生的利息費用可以抵減當期利潤，從而減少應(yīng)納所得稅。因此并購企業(yè)在進行并購所需資金的融資規(guī)劃時，可以結(jié)合企業(yè)本身的財務(wù)杠桿程度，通過負債融資的方式籌集并購所需資金，提高整體負債水平，以獲得更大的利息節(jié)稅效應(yīng)。

2.5并購會計的籌劃

對企業(yè)并購行為，各國會計準則一般都規(guī)定了兩種不同的會計處理方法：權(quán)益合并法與購買法。從稅收的角度看，購買法可以起到減輕稅負的作用，因為在發(fā)生并購行為后，反映購買價格的購買法會計處理方法使企業(yè)的資產(chǎn)數(shù)額增加，可按市場價值為依據(jù)計提折舊，從而降低了所得稅稅負。

2.6股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的籌劃

鑒于資產(chǎn)并購涉及的稅種較多較為復(fù)雜，且外資并購實務(wù)中資產(chǎn)并購的數(shù)量并不多，因此以下簡要介紹一下股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的籌劃（認購增資式股權(quán)并購不涉及所得稅問題）。

對企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為進行稅收籌劃，一個基本的問題是正確地劃分股息所得和股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得及其不同的計稅方法。在相關(guān)的稅法規(guī)定中，投資企業(yè)的股息所得應(yīng)繳納的稅款可以抵扣被投資企業(yè)已經(jīng)繳納的稅款；而股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得則是按轉(zhuǎn)讓收入減去投資成本的差額作為應(yīng)納稅所得額計算繳納企業(yè)所得稅。這種不同的計稅方法使股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為有了一定的籌劃空間。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）規(guī)定：“企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅”?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)所得稅問題的補充通知》（國稅函[2004]390號）規(guī)定：“1.企業(yè)在一般的股權(quán)（包括轉(zhuǎn)讓股票和股份）買賣中，應(yīng)按《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤及累計盈余公積應(yīng)確認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得確認為股息性質(zhì)的所得。2.企業(yè)進行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95%以上的企業(yè)時，投資方應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應(yīng)確認為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對稅后利潤重復(fù)征稅，影響企業(yè)改組活動，在計算投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得”。

因此，內(nèi)資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所涉及的企業(yè)所得稅，除非被并購方（股權(quán)轉(zhuǎn)讓方）持有目標企業(yè)95%以上的股權(quán)，被并購方（股權(quán)轉(zhuǎn)讓方）應(yīng)分享的并購目標企業(yè)留存收益（累計未分配利潤及累計盈余公積）應(yīng)確認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，并入被并購方（股權(quán)轉(zhuǎn)讓方）的應(yīng)納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅。但有一個可能的節(jié)稅辦法就是在外資并購前先由并購目標企業(yè)對擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)方（企業(yè)）進行分紅，在此方案下將降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的基數(shù)，從而降低被并購方（股權(quán)轉(zhuǎn)讓方）的應(yīng)納稅額。

第5篇：外資并購范文

    在對企業(yè)身份的認定上，我國以前一貫采取“設(shè)立地標準”，即在中國境內(nèi)登記設(shè)立的外商投資企業(yè)都屬于中國法人；但按照2003年7月實施的《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》，外商投資性公司是指外國投資者在中國以獨資或與中國投資者合資的形式設(shè)立的從事直接投資的公司。這一規(guī)定事實上已經(jīng)采取了“資本來源地標準”，即雖然該公司在中國境內(nèi)注冊，取得了中國法人資格，但由于其資本源于國外，所以還把其當作“外商”對待。

    從實際情況看，由于資本運作極其靈活，外資可以極為便利地在中國境內(nèi)設(shè)立由其控股的外商投資企業(yè)，再由后者以中國法人的身份參與國企并購、買入國有股、法人股，從而規(guī)避相關(guān)的產(chǎn)業(yè)政策及其他對外資并購的限制，故而“設(shè)立地標準”在資本運作中極容易被外資規(guī)避。鑒于此，筆者建議，以后的外資并購法應(yīng)明確規(guī)定采用“資本來源地標準”，當前有關(guān)政府審批部門進行并購審批時，也應(yīng)遵照原外經(jīng)貿(mào)部的規(guī)定，采用“資本來源地標準”界定外資。

    外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄過于粗放

    贏利是外資并購的惟一目標。一方面，外商通常選擇有發(fā)展?jié)摿Φ膰泄歉善髽I(yè)作為收購對象；另一方面，在完成并購后，外商將把其納入自己集團的全球戰(zhàn)略，很難指望其會考慮我國在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)方面的利益。

    我國雖已頒布《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，規(guī)定了鼓勵、限制、禁止外商在我國投資的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域。但從整體上看，它主要是針對新建式外商投資而制定，因而在具體內(nèi)容上也就很難對以并購方式投資的外資產(chǎn)生重大的指導(dǎo)意義；而且它只鼓勵或限制某個產(chǎn)品或者產(chǎn)業(yè)，缺少該產(chǎn)業(yè)的發(fā)展整體規(guī)劃，使外商投資缺乏更為明確的方向；另外，從具體的細化措施看，對有些產(chǎn)業(yè)，如高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，尚缺乏明確的鼓勵措施來加強引導(dǎo)。

    審批權(quán)高度集中導(dǎo)致審批效率低下

    我國目前實行“國家統(tǒng)一所有，政府分級管理”的國有資產(chǎn)管理體制，審批權(quán)高度集中的初衷是國有資產(chǎn)的安全，但其代價是審批效率的下降和地方積極性的受挫，更直接的后果是挫傷外資并購的熱情。對于外資而言，并購遲遲得不到審批，很可能意味著并購時機喪失、目標公司經(jīng)營變化、甚至面臨喪失上市資格的危險。這種種情形，都可能使醞釀中的并購胎死腹中。因而，筆者建議，除了部分特定領(lǐng)域和規(guī)模的上市公司外，地方國有單位持有的上市公司國有股法人股向外資轉(zhuǎn)讓的，可考慮向省級財政部門、商務(wù)部門下放審批權(quán)并報相應(yīng)的中央部委備案。中央部委認為轉(zhuǎn)讓不符合規(guī)定的，有權(quán)要求暫?；蛉∠D(zhuǎn)讓，超過法定時間未回復(fù)則一概視為默示同意。

    企業(yè)并購前后的國民待遇問題不明確

    按照《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的通知》規(guī)定，上市公司在國有股法人股向外商轉(zhuǎn)讓后，仍然執(zhí)行原有關(guān)政策，不享受外商投資企業(yè)待遇。但其后頒布的《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》第二條規(guī)定，根據(jù)現(xiàn)行外商投資有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，中外合資、中外合作外商投資企業(yè)的注冊資本中外國投資者的出資比例低于25％的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進行審批和登記。根據(jù)后者的規(guī)定，被外資介入的上市公司可以享受外商投資企業(yè)的待遇，與前述規(guī)定構(gòu)成了明顯的沖突。

    對以上沖突，該作何理解？長期以來，為吸引外資，我國給予了外商企業(yè)相當多的稅收優(yōu)惠政策。但很顯然，鼓勵外資并購國企，與當初吸引外商直接投資（FDI）的初衷截然不同。FDI意圖是利用外資，以期與國內(nèi)原材料與勞動力資源相配合，產(chǎn)生優(yōu)勢互補效應(yīng)。而外資并購國企，其用意在于利用外資盤活存量的國有資產(chǎn)，不可避免地存在著資本運作的空間。如果允許外資并購國企、特別是上市國企后享有外商待遇，則勢必會引發(fā)新一輪的國企資產(chǎn)“賤賣”，引發(fā)國有資產(chǎn)和財政稅收的雙重流失，從而極大地放大投機風(fēng)險。所以，考慮到上市公司的特殊性?外資收購后不應(yīng)變更為外商投資企業(yè)?也不應(yīng)享受外資企業(yè)的優(yōu)惠政策?仍然執(zhí)行原來上市公司的有關(guān)政策。解決這一問題，有兩條途徑：其一，修訂《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》第二條關(guān)于外商企業(yè)的審批登記辦法，區(qū)分外商自始獨資、合資的FDI模式和外商通過并購國企的M＆A模式兩種不同情形，規(guī)定后者不能遵循外商審批和登記辦法。其二，通過更高層級的法律規(guī)范來協(xié)調(diào)兩個部門規(guī)章之間的沖突。

    國有資產(chǎn)出售的價格發(fā)現(xiàn)機制不完備

    在《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》中規(guī)定，“向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股原則上采取公開競價方式”。雖然明確要求采取公開競價的方式，但我國國有資產(chǎn)出售的價格發(fā)現(xiàn)機制卻遠不夠完備。

    國際經(jīng)驗表明，沒有絕對合理、可靠的定價辦法?但增加透明度可以減少舞弊?保證所有投資者機會均等。正是在這一意義上而言，公開競價有利于形成競爭性價格，有利于國有資產(chǎn)的保值增值，不過該方式更適用于非流通股持有人主動向外資轉(zhuǎn)讓股份且存在競買者的情形。

    并且，現(xiàn)在的資產(chǎn)評估機構(gòu)絕大多數(shù)掛靠于政府各個行業(yè)主管部門，受部門利益影響，對于相同的財產(chǎn)，不同的評估機構(gòu)，做出的評估結(jié)果可能大相徑庭。從建立統(tǒng)一的大市場角度考慮，必須盡快建立權(quán)威性的資產(chǎn)評估機構(gòu)，并注意從機構(gòu)的組建上保證資產(chǎn)評估的獨立性和專業(yè)性。同時還應(yīng)盡早制定出臺《資產(chǎn)評估準則》，進一步規(guī)范評估程序、完善有關(guān)政策、法規(guī)，建立相應(yīng)的監(jiān)督機制。

    法律體系有待完善

    外資并購的效應(yīng)分析表明，它最大的負面效應(yīng)在于有可能導(dǎo)致壟斷，進而壓制東道國幼稚工業(yè)、控制東道國市場、破壞東道國原有的競爭秩序。因此，克服外資并購負面效應(yīng)的核心法律就是競爭法體系。

    目前我國的競爭政策制度建設(shè)還很不完善，有關(guān)國內(nèi)競爭的法律只有《反不正當競爭法》，但它只規(guī)定了九種不正當競爭行為和政府層面的限制競爭行為，對因公司并購而引起的行業(yè)過度集中、形成外資行業(yè)壟斷卻沒有相應(yīng)的規(guī)定。

第6篇：外資并購范文

關(guān)鍵詞：外資并購 反壟斷 法律規(guī)制

一、引言

市場主體具有追求壟斷市場的自發(fā)傾向，而并購活動則是市場主體取得壟斷地位，形成壟斷性市場結(jié)構(gòu)的重要途徑。隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，中國加入世貿(mào)組織對外資進入管制的放松，外資并購國內(nèi)企業(yè)并購份額日益擴大，外資并購所引起的壟斷問題引起了社會各界的廣泛關(guān)注。

二、外資并購對我國市場引起的雙重影響

（一）外資并購對市場的積極影響

首先，外資并購中的并購方在進行并購整合時，將先進技術(shù)、設(shè)備與管理經(jīng)驗注入我國企業(yè)，填補了我國部分高新技術(shù)領(lǐng)域的空白，促進了我國產(chǎn)業(yè)升級和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。其次，外資并購?fù)ㄟ^購買我國國有企業(yè)的國有股，可使我國企業(yè)股權(quán)多樣化，有助于推動企業(yè)改組，實現(xiàn)資源有效配置和社會利益最大化，從而增強我國國有企業(yè)的市場競爭力。再次，外資并購可形成有效競爭。市場主體的優(yōu)勝劣汰一直是競爭的產(chǎn)物，并購方接管處于困境中的可能會被迫退出市場的企業(yè)，避免市場上企業(yè)競爭數(shù)量的減少，能夠有效地增強我國國內(nèi)市場的競爭效應(yīng)，并最終提高我國國內(nèi)企業(yè)在國際市場上的競爭力。最后，外資并購對我國人們帶來極大的福利。從兩個角度講，一是人們作為消費者，外資并購為中國的市場帶來的豐富的國外品牌，增加了消費者在購買產(chǎn)品時的可替代性選擇，同時，市場產(chǎn)品的豐富將帶來產(chǎn)品價格的有效競爭，最終降低產(chǎn)品的價格，給消費者帶來極大的實惠；二是人們作為社會的生產(chǎn)者，近幾年來社會就業(yè)壓力的增大，外資并購提供了豐富就業(yè)崗位，拓寬了就業(yè)渠道，有效緩解了我國社會的就業(yè)壓力。

（二）外資并購對市場的消極影響

首先，外資并購最大的消極影響是它對是市場競爭所構(gòu)成的威脅和破壞，導(dǎo)致行業(yè)壟斷。近幾年來我國的外資并購實踐表明，國內(nèi)龍頭企業(yè)和知名品牌成為外資并購的重點對象。經(jīng)濟學(xué)家白津夫（2006）說："必須控股，必須是行業(yè)龍頭企業(yè)，未來收益必須超過15%，這三點已成為跨國公司目前在中國收購活動的基本要求。"在華跨國公司通過并購擴大市場份額，也已形成了某些行業(yè)為外資所壟斷的局面。例如，可口可樂和百事可樂幾乎完全占領(lǐng)中國飲料市場，日本富士、美國柯達和德國愛克發(fā)彩卷已占有80%以上的國內(nèi)市場份額，手機行業(yè)的諾基亞、摩托羅拉等4家巨頭公司的手機市場集中度在2000年已達到80%，在化妝品行業(yè)，美國寶潔公司（P&G）的產(chǎn)品在中國已占有絕對控制地位。①這些外資企業(yè)掌握控制權(quán)后，通過其先進的技術(shù)、設(shè)備和管理經(jīng)驗，以及資金優(yōu)勢，繼續(xù)搶奪中國市場，一旦獲得行業(yè)壟斷地位，就會濫用優(yōu)勢地位，通過協(xié)議共同定價、聯(lián)合抵制交易、實行價格歧視、掠奪性定價、簽訂搭售和附加不合理交易條款等具體形式。其次，外資并購導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失。由于我國目前仍未建立一套科學(xué)的評估體系，加上地方政府為促進當?shù)亟?jīng)濟的發(fā)展，盲目的吸引外資，導(dǎo)致跨國企業(yè)常以低于國有資產(chǎn)實際價格收購它，造成國有資產(chǎn)的大量流失。②再次，外資并購影響國家產(chǎn)業(yè)安全和經(jīng)濟安全。外資并購追求利潤最大化，其投資目標和經(jīng)營方式難免不符合我國總體行業(yè)規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)布局，脫離國家宏觀調(diào)控這只有形的手。隨著中國市場更加開放，并購管制的放松，外資進入我國一些關(guān)系國計民生的重要行業(yè)，對我國的產(chǎn)業(yè)安全和經(jīng)濟安全構(gòu)成嚴重威脅。最后，外資并購導(dǎo)致大量中國品牌流失。外資通過收購中國知名品牌，減少該知名品牌的市場份額，擴大自身品牌的市場份額，比如中國人曾經(jīng)家喻戶曉的美加凈、小護士、樂百氏、大寶、中華牙膏、樂凱等品牌， 就是逐漸淡出消費者的視野的。③

三、我國外資并購反壟斷規(guī)制的缺陷及完善

我國目前規(guī)制外資并購的法律主要有2008年《反壟斷法》和2008年8月1日商務(wù)部頒布的關(guān)于企業(yè)合并的第一個指南《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》（下文簡稱"合并規(guī)定"）、2009年商務(wù)部頒布的《經(jīng)營者集中審查辦法》，這三部法律在規(guī)制外資并購時存在不少的問題，現(xiàn)從實體規(guī)范、程序規(guī)范的缺陷來探析，并提出完善的建議。

（一）實體規(guī)范的缺陷及完善

1、實質(zhì)審查標準過于嚴格且缺乏操作性

我國《反壟斷法》第28條規(guī)定："經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當作出禁止經(jīng)營者集中的決定。但是，經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定。"從該條我們可以得知，我國對企業(yè)并購反壟斷審查采用的是排除、限制競爭標準，即不以企業(yè)對市場的占有份額為規(guī)制標準，而以行為是否真正限制競爭為規(guī)制對象。但是，也有顯著區(qū)別，從28條表述來看，只要"經(jīng)營者集中"這一并購行為產(chǎn)生"具有或者可能具有排除、限制競爭效果"這一結(jié)果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當作出禁止經(jīng)營者集中的決定，應(yīng)當即必須，存在"一刀切"的弊端，缺乏彈性，與經(jīng)營者集中控制制度的立法目的也不符。筆者認為，我國可以采用歐美發(fā)達國家的做法，在判斷一項并購是否須作出禁止的決定時，以并購造成了實質(zhì)性損害市場競爭為標準，可將28條前段修改為："具有或者可能具有實質(zhì)性排除、限制競爭效果的"。④不過可喜的是，我國實施《反壟斷法》后第一個通過的反壟斷調(diào)查的案例--全球啤酒業(yè)巨頭英博出資520億美元收購?fù)瑯I(yè)安海斯-布希公司，經(jīng)反壟斷審查，商務(wù)部認為這是一起可能具有排除、限制競爭效果的并購，但在商務(wù)部與申報方商談后，附加了限制性條件后予以批準。雖然實踐上對28條規(guī)定有靈活運用，但立法上應(yīng)有依據(jù)，以免引起不必要的爭議。

2、企業(yè)并購反壟斷審查的申報標準過于簡單化

《合并規(guī)定》第3條規(guī)定：參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；（二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。由此我們可以發(fā)現(xiàn)，《合并規(guī)定》只以合并企業(yè)上一年度在全球或者中國的年經(jīng)營額為判斷標準，而不關(guān)注合并企業(yè)的資產(chǎn)額、市場份額。市場份額即市場占有率，是反映企業(yè)市場地位最直接的指標，也是判斷企業(yè)并購是否具有壟斷地位的重要依據(jù)。雖然采用營業(yè)額有一定的優(yōu)勢，但是如果完全撇開市場份額這一衡量指標，很可能出現(xiàn)并購市場份額較大但是年營業(yè)額卻未達到《合并規(guī)定》申報標準的企業(yè)，最終該企業(yè)并購實質(zhì)性地排除、限制了競爭，但卻不在反壟斷機構(gòu)的監(jiān)管范圍之內(nèi)。此外，依據(jù)反壟斷法以及《合并規(guī)定》，即一些年營業(yè)額已達到規(guī)定的大企業(yè)之間進行的任何一項很小交易規(guī)模的并購，按規(guī)定都需要申報，這無疑不符合反壟斷法立法目的，也將加大企業(yè)并購成本和反壟斷機構(gòu)的工作量。⑤我國可以借鑒美國的申報標準，但又不脫離我國實際情況，同時也綜合考慮《反壟斷法》第19條規(guī)定中是以市場份額來推定經(jīng)營者是否具有市場支配地位的三種情形，以及第27條規(guī)定審查經(jīng)營者集中，應(yīng)考慮市場份額這一因素。筆者建議，可以規(guī)定企業(yè)并購在合并申報時以現(xiàn)行《合并規(guī)定》所要求的并購企業(yè)需達到的年營業(yè)額和另外規(guī)定一定規(guī)模的交易額、市場份額為申報標準。操作上具體分兩步，第一步，如果企業(yè)并購交易規(guī)模即交易價值達到X億元人民幣，則無須考慮并購當事人的營業(yè)額，必須申報。第二步，如果交易價值達到X-Y人民幣，但不足X億元人民幣，則應(yīng)同時考察企業(yè)的營業(yè)額和市場份額。

（二）程序規(guī)范缺陷及完善

1、經(jīng)營者承諾制度過于粗糙不易執(zhí)行

在歐美發(fā)達國家的反壟斷制度中，經(jīng)營者承諾制度或稱"救濟措施承諾"制度，是一種常見的反壟斷執(zhí)法和解制度，通過經(jīng)營者向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)作出承諾，消除并購中執(zhí)法機構(gòu)認為涉嫌壟斷而不利于市場良性競爭的因素，可以更有效率的完成并購。我國《反壟斷法》第45條引入了這一制度。該條規(guī)定：對反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查的涉嫌壟斷行為，被調(diào)查的經(jīng)營者承諾在反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認可的期限內(nèi)采取具體措施消除該行為后果的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以決定中止調(diào)查。中止調(diào)查的決定應(yīng)當載明被調(diào)查的經(jīng)營者承諾的具體內(nèi)容。 反壟斷執(zhí)法機構(gòu)決定中止調(diào)查的，應(yīng)當對經(jīng)營者履行承諾的情況進行監(jiān)督。經(jīng)營者履行承諾的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以決定終止調(diào)查。有下列情形之一的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當恢復(fù)調(diào)查：（一）經(jīng)營者未履行承諾的；（二）作出中止調(diào)查決定所依據(jù)的事實發(fā)生重大變化的；（三）中止調(diào)查的決定是基于經(jīng)營者提供的不完整或者不真實的信息作出的。該條規(guī)定的較粗糙，具體來看存在以下幾個問題：其一，經(jīng)營者作出承諾的時間未明確；其二，條款中關(guān)于反壟斷執(zhí)法機構(gòu)"認可的期限內(nèi)"，未明確該期限天數(shù)；其三，對經(jīng)營者承諾啟動的主體未規(guī)定。這些程序缺陷在實踐中不利于執(zhí)法機構(gòu)對具體并購案件的操作。筆者認為，經(jīng)營者作出承諾的時間應(yīng)該是在反壟斷執(zhí)法機構(gòu)開始調(diào)查后，作出中止調(diào)查前；"認可的期限"可以借鑒歐盟規(guī)定15天的期限，這段期限執(zhí)法機構(gòu)可以根據(jù)經(jīng)營者的承諾實現(xiàn)程度來評估經(jīng)營者并購行為是否不涉嫌壟斷；對經(jīng)營者承諾啟動的主體，可以規(guī)定由被調(diào)查的經(jīng)營者提出申請或由執(zhí)法機構(gòu)建議，若只允許執(zhí)法機構(gòu)建議或要求，則經(jīng)營者將處于被動地位，經(jīng)營者畢竟比執(zhí)法機構(gòu)更清楚并購的整個細節(jié)，所以賦予經(jīng)營者主動申請啟動經(jīng)營者承諾制度，可以讓經(jīng)營者積極的參與反壟斷調(diào)查，而不是一個被動的提交被要求的資料，如前述，并購具有雙重影響，這樣可以鼓勵經(jīng)營者提出合適的方案，盡可能讓并購給經(jīng)濟帶來積極的影響。

2、聽證制度未作為一項必經(jīng)程序

在歐美并購反壟斷規(guī)制中都將聽證會作為反壟斷審查的一個重要環(huán)節(jié)，遺憾的是，我國《反壟斷法》未規(guī)定將聽證程序作為反壟斷審查中的一項程序。 雖然《經(jīng)營者集中審查辦法》第7條："在審查過程中，商務(wù)部可以主動或應(yīng)有關(guān)方面的請求決定召開聽證會，調(diào)查取證，聽取有關(guān)各方的意見?！?。"該條規(guī)定中，我們可以發(fā)現(xiàn)，商務(wù)部并未把聽證會作為反壟斷審查的一項必經(jīng)程序，而是根據(jù)商務(wù)部對并購案件來決定，這樣很難保障并購當事人、并購利害關(guān)系人、消費者的權(quán)利。筆者建議，我們可以借鑒歐美國家將聽證會作為反壟斷審查的核心程序，這樣既可以節(jié)約行政成本又可以廣泛了解相關(guān)群體的利益訴求，讓決策更加客觀、公正。

注釋：

①漆彤，2006，《跨國并購的法律規(guī)制》，武漢大學(xué)出版社，2006年11月第一版。

②羅福，2007，《試論外資并購的反壟斷法律規(guī)制---從徐工案說起》，《黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》第3期，53。

③杜仲霞，2010，《反壟斷法視野下的外資并購》，《法治研究》第2期，44。

④史建三和錢詩宇等，2010，《企業(yè)并購反壟斷審查研究》，.法律出版社，2010年4月第一版。

⑤杜仲霞，2010，《反壟斷法視野下的外資并購》，《法治研究》第2期，46。

參考文獻：

[1] 漆彤，2006，《跨國并購的法律規(guī)制》，武漢大學(xué)出版社，2006年11月第一版。

[2] 羅福，2007，《試論外資并購的反壟斷法律規(guī)制---從徐工案說起》，《黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》第3期，53。

[3] 杜仲霞，2010，《反壟斷法視野下的外資并購》，《法治研究》第2期，44。

[4] 史建三和錢詩宇等，2010，《企業(yè)并購反壟斷審查研究》，法律出版社，2010年4月第一版。

第7篇：外資并購范文

[關(guān)鍵詞] 外資并購 民族品牌 《反壟斷法》

2008年9月3日在香港上市的匯源果汁公告稱，荷蘭銀行將代表可口可樂公司全資附屬公司以約179．2億港元收購匯源果汁集團有限公司股本中的全部已發(fā)行股份及全部未行使可換股債券，這本是一次企業(yè)收購行動，可沒曾想消息公布之后，卻在社會上引起了一片異議，在企業(yè)界和輿論界亦引起了強烈反響。不論結(jié)局如何，此案值得中國企業(yè)警示。

一、外資并購中我國本土品牌流失的途徑

隨著中國加入WTO經(jīng)濟發(fā)展的熱潮， 2005年以來，強大的海外兵團攜帶雄厚的金融資本或產(chǎn)業(yè)資本在中國境內(nèi)又展開了一系列大手筆的并購活動。短短十余載，外資并購對我國本土品牌造成了巨大的沖擊，本土品牌流失的問題已經(jīng)相當嚴重。在外資并購中，我國本土品牌是主要是通過以下幾種途徑流失：

1.中方品牌被棄用或被束之高閣。有調(diào)查顯示，在某沿海城市的合資企業(yè)中，有11%的企業(yè)中方商標不進入合資企業(yè)，有47%的中方商標以有償轉(zhuǎn)讓和許可使用的形式進入合資企業(yè)。顯然，不進入合資企業(yè)的商標無疑是被棄用了，而那些進入合資企業(yè)的品牌也有很多被束之高閣。例如，揚子冰箱在與西門子合資時約定，封存“揚子”品牌60年。

2.中方品牌仍然存在，但受到“冷遇”或排擠，以致銷聲匿跡。有些外資企業(yè)在合資并購后仍然沿用中方品牌，但采取的態(tài)度卻是大力推廣自己的品牌，而對中方品牌在產(chǎn)品開發(fā)和廣告宣傳上并不扶持，甚至采取措施排擠，致使許多中方品牌市場占有率和銷售量大幅下降，甚至處于銷聲匿跡的境地。以美加凈牙膏為例，美加凈是創(chuàng)建于1962年，出口量曾占據(jù)全國牙膏出口總量70%的老品牌。合資后不久，逐漸被聯(lián)合利華的自有品牌潔諾所取代。

3.無償許可外資企業(yè)使用。品牌作為一項無形資產(chǎn)，是企業(yè)的寶貴財富，是可以通過價值衡量的。一個成功品牌的塑造和培育，往往要經(jīng)過一段很長的時間，是企業(yè)投入大量的人力、物力、財力的結(jié)果。所以，在外資并購中，品牌作價或收取許可使用費是理所當然的?？捎行┢髽I(yè)卻允許外資無償使用品牌。如“銀鷺”商標，盡管在合資期間得到了發(fā)展，但合資期內(nèi)都是無償使用的。

二、外資并購中本土品牌流失的原因揭示

1.中方企業(yè)缺乏國際化經(jīng)驗，且引資心切，從而“嫁”錯了“婆家”。國內(nèi)一些名牌企業(yè)在發(fā)展資金嚴重不足的壓力下，就迫不及待地接受外資合資并購的邀請。然而，在正式進入經(jīng)營狀態(tài)時，中方企業(yè)才發(fā)現(xiàn)自己“嫁”錯了“婆家”。例如，上海家化與美國莊臣公司合資，后者擅長經(jīng)營臘制品，對化妝品的生產(chǎn)并不精通，最終導(dǎo)致產(chǎn)品與市場消費嚴重脫節(jié)。

2.中方企業(yè)對股份公司的股權(quán)認識不夠，往往喪失控股權(quán)，失去決策權(quán)。一些中方企業(yè)在并購之初就喪失了控股權(quán)，從而最終失去了決策權(quán)。如2000年，樂百氏與法國達能合資，合資后的樂百氏，達能控制了92%的股權(quán)，樂百氏只能任由達能處置。大量數(shù)據(jù)顯示，擁有了控股權(quán)的外資企業(yè)掌握著企業(yè)決策權(quán)，并最終控制了中方品牌的命運。

3.中方企業(yè)忽視了對維護品牌的關(guān)鍵環(huán)節(jié)的控制，讓外方取得了控制權(quán)。外資企業(yè)會利用銷售渠道和強力促銷來推出自己的品牌產(chǎn)品，卻將中方品牌擱置一邊，沒有渠道的支持和強有力的促銷，消費者就會逐漸將其淡忘，中方品牌也就會逐漸失去生命力。如前面提到的美加凈牙膏就是在外資企業(yè)控制渠道和促銷的情況下逐漸被淘汰出局的。

4.中方企業(yè)市場意識和品牌意識薄弱，低估甚至零估品牌資產(chǎn)的價值。品牌資產(chǎn)的價值決定著市場份額。但一些中方企業(yè)市場意識和品牌意識薄弱，為求得引資成功，不惜低價出售或無償轉(zhuǎn)讓培植多年的名牌。例如，我國的“霞飛”化妝品系列及“香雪?！彪娖飨盗羞^去在國內(nèi)家喻戶曉，在國際上也有一定的知名度，然而在被外資并購后，現(xiàn)在已經(jīng)銷聲匿跡。

三、外資并購中本土品牌流失的對策分析

1.提高品牌意識。在現(xiàn)代企業(yè)競爭條件下，擁有市場比擁有工廠重要多了，惟一擁有市場的途徑是先擁有具有市場優(yōu)勢的品牌。在合資中，對中方品牌價值應(yīng)予以充分重視。傳統(tǒng)的合資企業(yè)大多是以現(xiàn)有的機器設(shè)備、廠房、土地作價與外商合作，而品牌的無形資產(chǎn)遠未引起重視，這是極大的失誤。

2.力爭對企業(yè)品牌的主導(dǎo)權(quán)。對于比較強勢的國內(nèi)品牌，企業(yè)要堅持要自己控股。49%與51%雖然只相差2%，卻是完全不同的兩種概念。沒有控股權(quán)就喪失了在企業(yè)中的決定權(quán)，而一個對自己的品牌沒有決定權(quán)的企業(yè)是不可能有效地保護自己的品牌的。同時，中方企業(yè)也不要輕易把自己的品牌轉(zhuǎn)讓給外企。

3.引入競爭機制，多方選擇合資伙伴。企業(yè)在面臨被并購時，要盡可能地多選擇收購公司，通過競爭機制作用的發(fā)揮，讓收購公司之間相互競價，最大限度地減少企業(yè)品牌價值被低估的風(fēng)險。

4.學(xué)習(xí)和掌握必備的反并購技巧。世界在經(jīng)歷了多次并購浪潮后，積累了大量的反并購知識與技能。反收購防御的手段層出不窮，企業(yè)應(yīng)該根據(jù)并購雙方的力量對比和并購初衷選用一種策略或幾種策略的組合。

5.完善外資并購相關(guān)法律。一般而言，規(guī)范外資并購的法律體系中主要包括反壟斷法、外資并購審查法、證券法、公司法、社會保障法以及破產(chǎn)法等法律規(guī)范，其中以被稱為市場經(jīng)濟“憲法”的《反壟斷法》為核心和主體。

6.發(fā)揮政府作用。政府作為宏觀調(diào)控者和具體參與者，應(yīng)避免為追求短期利益，而一味遷就外資的壓價，給中方企業(yè)施加行政壓力。相反，政府應(yīng)該充分發(fā)揮外資并購中的監(jiān)督作用，對低估或零估品牌等無形資產(chǎn)價值行為堅決制止。

第8篇：外資并購范文

關(guān)鍵詞：俄羅斯；外資；并購

中圖分類號：F279.512.1；D951.222.95

文獻標志碼：A

文章編號：1008-0961（2012）04-0047-05

一、俄羅斯外資并購總體特征

在投資自由化和生產(chǎn)國際化的背景下，跨國公司加大了對轉(zhuǎn)軌國家的投資。其中，對俄羅斯的投資已具備一定規(guī)模。如圖1所示，外商對俄羅斯直接投資（FDI）逐年增加，在世界直接投資排行榜中的位次也逐年上升，2003年列世界第17位，2006年提升到第6位?！?010年世界投資報告》顯示，俄羅斯已經(jīng)躋身世界前五名。盡管外國直接投資凈流入占國內(nèi)生產(chǎn)總值（GDP）的比重不是很大，但能夠看出其向上發(fā)展的趨勢。

雖然FDI在俄羅斯一直呈現(xiàn)增長態(tài)勢，但是跨國公司對于在俄進行并購表現(xiàn)出謹慎態(tài)度，這是因為俄企業(yè)的透明度低以及企業(yè)管理水平差，而且俄政府很可能會對企業(yè)活動進行干涉。對于跨國公司而言，在俄投資面臨的最大風(fēng)險是俄的“”。因此，大多數(shù)跨國公司更傾向于在俄“從零開始”創(chuàng)建公司，而不是并購現(xiàn)有的企業(yè)。2000年以來，外資并購作為外國直接投資的重要手段，在俄羅斯表現(xiàn)出如下特點：

（一）交易量和交易額上升

2000年以來，外資在俄并購數(shù)量和金額都呈現(xiàn)明顯的上升趨勢，尤其是2006年以后這種趨勢表現(xiàn)得更為明顯。但是受全球金融危機影響，2009年外資對俄并購數(shù)量大幅下挫。

（二）西歐是俄羅斯外資并購的最大來源地

從外資并購來源地分布來看，2005-2010年，西歐國家對俄羅斯進行的并購交易數(shù)量占比最大，超過70%，是俄企業(yè)的最大并購方。其中，英國所占比重最高，2010年占俄外商投資的35.5%。荷蘭、德國一直是俄外資來源地，占俄羅斯外資的10%左右。近年來中國對俄投資不斷增加，2010年對俄投資額達76億美元，占俄外資總量的6.7%，成為俄羅斯第五大外資來源地。

（三）外資并購主要集中于銀行、保險業(yè)

從行業(yè)分布上看，銀行、保險業(yè)是外資并購交易宗數(shù)最多的行業(yè)，占比近1/4；其次是采掘業(yè)，占比10.42%；再次是食品及煙草加工、個人及企業(yè)服務(wù)、通信、批發(fā)、計算機及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)等行業(yè)，占比5%～10%。紡織、農(nóng)業(yè)、建筑、醫(yī)藥等行業(yè)中跨國并購數(shù)量最少，占比不足1%。

雖然從交易宗數(shù)來看，外資在俄羅斯的并購仍然以小型并購為主，但是大型并購的交易額占整體交易額的比重大大超過了小型并購的交易額所占比重。這說明大型并購交易宗數(shù)雖少，但是每筆并購交易的金額都非常大。

（四）外資并購以控股型并購為主

控股型并購占俄羅斯外資并購的絕大多數(shù)份額，而控股型并購中，一半以上的并購都是投資方在并購之后獲取了被并購方100%的股權(quán)。這種格局意味著并購方的主要目的不僅僅是對俄羅斯的被并購企業(yè)具有較大影響力，而且還期望對俄羅斯被并購企業(yè)具有一定程度上的控制力。

總之，2000年以來，外資并購在俄羅斯已經(jīng)具備了一定的規(guī)模；外資并購不再像以往集中于能源產(chǎn)業(yè)，轉(zhuǎn)而更多地投向了對一國經(jīng)濟增長以及經(jīng)濟安全起關(guān)鍵作用的金融服務(wù)業(yè)；外資并購中單筆大額交易越來越多；此外，大多數(shù)并購傾向于獲得俄羅斯企業(yè)的控股權(quán)。

二、俄審核外資并購的法律體系

外資在俄羅斯的并購引發(fā)了人們對外資并購負面效應(yīng)的關(guān)注，也引發(fā)了學(xué)界對于外資并購對國家經(jīng)濟安全特別是產(chǎn)業(yè)安全影響的爭論。作為經(jīng)濟上過度依賴能源的轉(zhuǎn)軌國家，俄羅斯產(chǎn)業(yè)競爭力還比較弱，俄羅斯政府認為有必要為加強本國產(chǎn)業(yè)發(fā)展而對外資并購活動進行規(guī)范。

俄羅斯規(guī)范外資并購的目標呈現(xiàn)出多樣化特征：兼顧經(jīng)濟效率與公平，力求構(gòu)建維護政治民主的經(jīng)濟基礎(chǔ)。其近期規(guī)目標在于防止外商受資本趨利性驅(qū)動，損害俄羅斯國內(nèi)企業(yè)的利益。遠期規(guī)范目標在于推進俄羅斯產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，增強俄羅斯企業(yè)的國際競爭力。

（一）俄羅斯關(guān)于外資并購的法律體系

俄羅斯關(guān)于外資并購的法律體系的主要特點是由多部法律組成，幾個機構(gòu)分工協(xié)作。其法律體系主要包括聯(lián)邦反壟斷法、俄羅斯聯(lián)邦的其他相關(guān)法律和國際條約以及俄羅斯政府部門的相關(guān)規(guī)則。其中，聯(lián)邦反壟斷法是并購法律體系的基礎(chǔ)。

俄羅斯第一部反壟斷法是《商品市場競爭及限制壟斷法》（簡稱《反壟斷法》）。該法于1990年頒布，1991年生效。該法第5章對企業(yè)合并的管理進行了明確規(guī)定。聯(lián)盟、協(xié)會、商會和跨地區(qū)、跨部門聯(lián)合體的設(shè)立、合并和接管，以及股份公司的設(shè)立、合并、接管和清算等行為，必須獲得聯(lián)邦反壟斷主管機關(guān)的同意。此外，該法還規(guī)定了企業(yè)合并的條件以及合并企業(yè)的申報、主管機關(guān)的調(diào)查處理程序等。

十幾年來，以《反壟斷法》為基礎(chǔ)和核心，俄羅斯出臺了一系列配套法律法規(guī)。這些法律法規(guī)連同《反壟斷法》一起，形成了俄羅斯外資并購的法律體系。2006年7月26日，俄羅斯出臺了聯(lián)邦法律第135-FZ號法令《競爭保護法》（又稱《競爭法》）。該法于2006年10月26日生效，成為目前俄羅斯聯(lián)邦反壟斷法規(guī)的根基。《競爭法》主要用于規(guī)范商品市場、金融服務(wù)市場領(lǐng)域的競爭。其主要立法意圖是反對壟斷，預(yù)防、限制、排除壟斷活動和不公平競爭，以維護俄羅斯市場的有效競爭局面，保護消費者利益。

目前，俄羅斯外資并購的主管機構(gòu)是聯(lián)邦反壟斷署（FAS），同時，俄羅斯中央銀行（CBR）也履行部分并購功能，主要對涉及銀行和金融機構(gòu)等方面的交易進行監(jiān)管。

聯(lián)邦反壟斷署總部設(shè)在莫斯科，并在俄羅斯各地設(shè)有分支機構(gòu)。其前身是1990年成立的聯(lián)邦反壟斷與促進新經(jīng)濟結(jié)構(gòu)國家委員會，1997年該機構(gòu)更名為國家反壟斷委員會，1998年又更名為反壟斷與企業(yè)扶持部，直至2004年正式更名為聯(lián)邦反壟斷署。

俄羅斯通過備案審查制度來進行并購監(jiān)管。并購企業(yè)有義務(wù)向并購監(jiān)管當局提交并購交易的詳細信息資料，并購監(jiān)管當局也同樣有義務(wù)在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)。

（二）俄羅斯對外資并購的監(jiān)管

俄羅斯有獨立的外國投資法律體系，對外國投資予以監(jiān)管的歷史可以追溯至蘇聯(lián)解體之初。俄羅斯于1991年頒布了《俄羅斯聯(lián)邦外國投資法》，并于1997年修訂了該法規(guī)，進一步明確了合資企業(yè)的法律地位及其相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。蘇聯(lián)解體之初，俄羅斯迫切需要引入外資，因此對外資企業(yè)實際上實行“超國民待遇”，給予外資企業(yè)各種稅收優(yōu)惠。隨著國家財力不斷增強，外資超國民待遇局面開始改觀。1999年7月9日，俄羅斯出臺了新的外資法，即聯(lián)邦法律第160-FZ號《俄羅斯聯(lián)邦外商投資法》，在稅收方面對外資企業(yè)實行與內(nèi)資企業(yè)同等待遇的管理。

除了外資法之外，外商在俄投資也適用于其他相關(guān)領(lǐng)域法律。聯(lián)邦法律第209-FZ號法令《俄羅斯聯(lián)邦中小企業(yè)法》，于2007年7月24日頒布，2008年1月1日生效。該法令限制了外資比例，外資份額在中小企業(yè)不得超過所在企業(yè)注冊資本的25%。

除對外資企業(yè)在俄投資并購行為進行制約外，上述法規(guī)也為外資企業(yè)的投資并購行為提供了一系列制度保障。例如，如果政府征用或?qū)ν鈬顿Y者在俄資產(chǎn)實施國有化，外國投資者可獲得相應(yīng)補償；如果在合同有效期內(nèi)，俄有關(guān)法律發(fā)生變化，俄政府將保障外國投資者在合同期內(nèi)經(jīng)營活動不受影響，并保障稅收政策的連續(xù)性；外國投資者在依法向俄稅務(wù)機關(guān)納稅后，可以自主決定將利潤用于追加投資，還是轉(zhuǎn)移出俄羅斯。

隨著俄羅斯吸引外資系列法律法規(guī)的出臺，外資不斷注入俄羅斯。經(jīng)過最初幾年的低迷和被動局面后，從2005年開始，俄羅斯吸引外資呈現(xiàn)良好態(tài)勢，投資主體和投資領(lǐng)域也發(fā)生了變化。例如，外國對俄投資不再主要集中在能源領(lǐng)域，而且投資主體不再是本國外流資金的回流投資，而是歐美等國家和地區(qū)的增量投資。然而，近兩年受俄格沖突以及金融危機的影響，俄羅斯出現(xiàn)了大量資本撤資外逃的現(xiàn)象。

根據(jù)《外資對俄戰(zhàn)略和涉及國家安全產(chǎn)業(yè)投資程序聯(lián)邦法》的要求，俄政府外國投資監(jiān)管委員會于2008年7月正式成立。普京總理在第一副總理舒瓦洛夫的協(xié)助下親自領(lǐng)導(dǎo)外國投資監(jiān)管委員會。聯(lián)邦反壟斷署是對外國投資實施監(jiān)管的聯(lián)邦執(zhí)法機構(gòu)。根據(jù)外國投資程序法，外資監(jiān)管委員會將對聯(lián)邦戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)及涉及國家安全的公司交易實施監(jiān)管。

（三）俄羅斯外資并購制度的域外適用

并購規(guī)制的域外適用，是指外國企業(yè)在境外實施的并購行為在危及本國相應(yīng)市場內(nèi)競爭時，本國并購規(guī)制在多大程度和何種范圍內(nèi)可以對該外國企業(yè)并購行為行使國家管轄權(quán)問題。就俄羅斯這樣的轉(zhuǎn)軌國家而言，通過反壟斷法的域外適用，可以降低域外跨國并購對俄國內(nèi)市場競爭產(chǎn)生的不利影響。俄《反壟斷法》第2條規(guī)定，俄羅斯和外國的法人、聯(lián)邦行政權(quán)力機構(gòu)、聯(lián)邦各部門行政權(quán)力機構(gòu)、各市政當局以及自然人，在俄聯(lián)邦領(lǐng)土之外所從事的活動或所簽訂的協(xié)定，可能對俄聯(lián)邦市場中的競爭產(chǎn)生限制或其他負面影響時，可以通過反壟斷法進行限制。

三、外資并購中的產(chǎn)業(yè)政策限制

俄羅斯對外國投資設(shè)有不少產(chǎn)業(yè)政策限制，主要有以下幾個方面：

（一）航空。聯(lián)邦法律第10-FZ號《航空發(fā)展法》于1998年1月出臺。依據(jù)此法，航空公司（主要指從事航空發(fā)展、生產(chǎn)、檢測、修理及應(yīng)用航空機械設(shè)備的公司）的注冊資本中，外資份額不得超過25%，除非經(jīng)過俄總統(tǒng)的批準。

（二）土地。聯(lián)邦法律第101-FZ號《農(nóng)業(yè)土地流轉(zhuǎn)法》于2002年7月出臺。依據(jù)此法，外國人不得在俄擁有農(nóng)業(yè)土地。俄羅斯聯(lián)邦《土地條令》在2001年10月出臺，該條令主要管理俄領(lǐng)土上被外國法人實體和個人所收購和使用的地塊。

（三）保險。聯(lián)邦法律第4015-1號《俄羅斯聯(lián)邦保險公司法》于1992年11月出臺，該法規(guī)定了外商在保險業(yè)進行投資的特殊程序。1999年11月，俄前總統(tǒng)葉利欽簽署法令，決定對該法進行補充和修改，限制外國公司在俄的投資活動。

在俄羅斯金融領(lǐng)域，保險業(yè)的發(fā)展遠遠落后于銀行業(yè)和證券業(yè)的發(fā)展。為了保護和培育本國保險市場，俄羅斯采取法律手段限制外資在保險業(yè)中的投資與經(jīng)營。目前，外資在保險業(yè)的資本總量不得超過15%，外資在某一具體保險公司的資本總量不得超過49%。此外，在業(yè)務(wù)方面也對外資提出了限制，長期人壽保險和強制保險等業(yè)務(wù)領(lǐng)域禁止外資涉足。

（四）媒體。聯(lián)邦法律第2124-1號《大眾媒體法》于1991年12月27日出臺。該法對外國法人實體和個人設(shè)立俄羅斯大眾媒體進行了規(guī)定，并對大眾媒體中外資的份額作了特殊限制。相對而言，俄羅斯對規(guī)模較小的媒體管理比較寬松。

（五）能源。聯(lián)邦法律第69-FZ號《俄羅斯聯(lián)邦油氣供給法》于1999年3月出臺。依據(jù)該法，俄羅斯油氣供給系統(tǒng)和生產(chǎn)系統(tǒng)中外資份額不得超過總注冊資本的20%。能源在俄羅斯經(jīng)濟發(fā)展中具有重要的作用，2000年以來，能源出口占俄羅斯總出口的一半以上，作為俄羅斯的經(jīng)濟命脈，它關(guān)系到俄羅斯的國計民生。從外資并購的行業(yè)分布來看，并購資金中有很大一部分資金流向能源領(lǐng)域，引起俄羅斯民眾和政府的不安，擔(dān)心過多的外資并購行為會使能源工業(yè)受制于外國資本，從而威脅俄羅斯的經(jīng)濟命脈。

2006年，為了制約外資對俄礦藏的開采和加強股權(quán)上的控制，俄對《礦產(chǎn)資源法》重新進行修訂。該法規(guī)定，對于任何海上油田以及儲量超過7000萬噸的陸上油田和儲量超過500億立方米的天然氣田，外國投資者都不得控股。

四、俄羅斯對外資并購限制的動向及其影響

外資流入將導(dǎo)致資本增量的積累和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，進而會促進東道國的經(jīng)濟增長。然而，外資流入也不可避免地帶來許多負面效應(yīng)，對于發(fā)展中國家和轉(zhuǎn)軌國家來說更是如此。首先，這些國家近年來引人大量外國資本，對本國金融安全產(chǎn)生沖擊，國家經(jīng)濟呈現(xiàn)出虛假繁榮，經(jīng)濟泡沫一旦破滅必然會殃及這些國家本來就不堅牢的實體經(jīng)濟。其次，許多國家在引進外資的過程中逐漸喪失了對本國戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的控制權(quán)，導(dǎo)致本國在國際分工中逐漸陷入被動局面，甚至有些國家的經(jīng)濟命脈會掌握在一些跨國公司手中。再次，某些國家以環(huán)境為代價換取經(jīng)濟增長，對本國環(huán)境造成污染。以上原因造成目前經(jīng)濟民族主義潮流的泛濫，一些國家出現(xiàn)“限外現(xiàn)象”。

近年來，俄羅斯對外資的吸引力不斷增強，外資開始大量流入。在蘇聯(lián)解體后的最初十多年里，俄羅斯對外資企業(yè)在本國戰(zhàn)略領(lǐng)域進行投資基本不加審查。這導(dǎo)致某些大型石油公司和軍工企業(yè)為外資企業(yè)所控制，外國公司在俄羅斯經(jīng)濟領(lǐng)域掌握了相當多的股權(quán)。在大量外部資本的沖擊下，俄羅斯民眾對國家安全的關(guān)注度日益上升，一些重大并購案在俄羅斯引起較大反響。例如，2003年，尤科斯公司欲向外資出售股權(quán)，引起政府對其進行整頓；2005年西門子公司企圖收購俄羅斯動力機械公司，結(jié)果受到俄羅斯政府的抵制。近年來，俄羅斯為避免外資對國民經(jīng)濟產(chǎn)生不良影響，加強了對外資的制約。俄羅斯已經(jīng)出臺新法案來強化現(xiàn)有的審查機制，并將重點定位于經(jīng)濟戰(zhàn)略領(lǐng)域。

2008年5月7日，俄羅斯開始實施《關(guān)于外資向?qū)覈篮桶踩哂袘?zhàn)略意義的經(jīng)營公司進行投資之程序的聯(lián)邦法》（簡稱《戰(zhàn)略領(lǐng)域外國投資法》），限制外資企業(yè)在俄羅斯戰(zhàn)略領(lǐng)域的投資并購活動。該法令主要有兩個特點：

（一）擴大了外資并購限制的范圍

俄羅斯對外商投資并購限制的范圍有所增加，主要表現(xiàn)在把戰(zhàn)略領(lǐng)域的清單從38個增加至42個。列入《戰(zhàn)略領(lǐng)域外國投資法》的戰(zhàn)略領(lǐng)域除了傳統(tǒng)的礦產(chǎn)地質(zhì)勘探研究、核能、武器生產(chǎn)和銷售、漁業(yè)，以及宇航業(yè)等行業(yè)，還包括觀眾和聽眾人數(shù)超過全國人數(shù)一半的電視和廣播公司，以及日發(fā)行量不少于100萬份的印刷媒體、國家壟斷資源以及某些特殊的服務(wù)業(yè)（例如，國家安全相關(guān)產(chǎn)業(yè)的服務(wù)業(yè)、大眾電信服務(wù)業(yè)、郵政服務(wù)業(yè)、供暖和供電行業(yè)等）。

（二）加大了對外資并購限制的力度，審核程序更加規(guī)范和嚴格

外資在前述戰(zhàn)略領(lǐng)域的投資并購必須經(jīng)過相關(guān)機構(gòu)的提前審核。法律規(guī)定，欲獲得俄戰(zhàn)略領(lǐng)域企業(yè)50%以上股份的外國私人投資或者私營公司投資，須獲得專門許可，應(yīng)向俄羅斯政府專門委員會（由政府經(jīng)濟部門和國家安全機關(guān)的代表組成）提出允許交易的申請，專門委員會將在3—6個月后作出決定，如果在規(guī)定期間無法作出決定，應(yīng)把申請移交給政府進行審議，在某些特殊情況下也可以移交給總統(tǒng)審批。如上所述，拒絕外資控股俄戰(zhàn)略企業(yè)的權(quán)力歸屬于政府和總統(tǒng)，他們在審查外資并購方面具有特殊權(quán)力。以俄聯(lián)邦安全局為例，它有權(quán)就外資并購對國家安全的影響進行判定并作出書面結(jié)論，有權(quán)為獲取證據(jù)而采取搜查行動，有權(quán)阻止股權(quán)交易進行。

為避免國內(nèi)戰(zhàn)略部門受制于外國國有公司，防止外國國有公司擁有否決權(quán)，外國國有公司和機構(gòu)在俄戰(zhàn)略性公司所持股份不得超過25%，在購買25%以上的股份時，要經(jīng)過批準。所有外國國有公司一律被禁止控股俄方戰(zhàn)略性公司。

對于外資并購俄戰(zhàn)略礦藏地開發(fā)項目的限制更為嚴格。俄不允許外國投資者控股其戰(zhàn)略礦藏地開發(fā)項目。禁止外國投資者控股的戰(zhàn)略礦藏地開發(fā)項目包括：儲量在7000萬噸以上的油田和超過500億立方米的氣田，儲量超過50噸的金礦和超過50萬噸的銅礦，以及位于大陸架上的所有礦區(qū)。該法規(guī)所涵蓋的戰(zhàn)略礦藏地共有42個，其中氣田26個、油田10個、金礦1個、銅礦5個。

第9篇：外資并購范文

[關(guān)鍵詞]外資并購　登記　法律適用

改革開放以來，我國吸收外國直接投資成就巨大，目前中國已經(jīng)成為世界上吸收外國投資最多、吸收外國投資增長最快、利用外國投資最有成效的國家之一。在我國引進利用外資的前期，主要采用設(shè)立中外合資、中外合作、外商獨資企業(yè)的方式(也有稱之為綠地投資)得到直接投資，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，利用外資并購方式進行投資的越來越多。由于并購有其特別的優(yōu)勢。如節(jié)約商業(yè)成本、控股相對迅速等特點，并購已經(jīng)逐步發(fā)展為外國投資者在中國投資的重要方式之一，也成為外資準入部門的研究課題之一。

一、外資并購的含義及分類

1、外資的概念

外資是通俗的稱謂，沒有明確的定義。一般是指：外國投資者；國外或境外的資金，也包括港澳臺的；外商獨資企業(yè)；對外商投資企業(yè)的簡稱，包括中外合資、中外合作、外商獨資企業(yè)。在不同的語境中，意義也各有不同。

2、并購的概念

一般認為，我們目前使用的并購概念來自英文MERGER.AND ACQUISITONG(通?？s寫為M&A)。在英美法中，企業(yè)并購泛指企業(yè)的合并與收購，通常表現(xiàn)為在競爭中占優(yōu)勢的企業(yè)購買其他企業(yè)的全部財產(chǎn)或股份，合并組成一家企業(yè)，或者一家企業(yè)通過公開收購另一家企業(yè)一定數(shù)量的股份而獲取該企業(yè)的控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)。通過對外資和并購的含義分析，本文認為，外資并購是指境外投資者和與具有外國投資者同等地位的公司、企業(yè)或個人，按照我國法律的規(guī)定，實質(zhì)取得境內(nèi)企業(yè)權(quán)益的行為。

3、并購的分類

并購按不同的標準有不同的分類，這里簡單列舉幾種。本文認為，并購的關(guān)鍵是企業(yè)股權(quán)的變更。從取得方式來看，可以分為貨幣(實業(yè))市場的并購和證券市場的并購。前者是通過和被并購實體股東之間達成協(xié)議或通過設(shè)立實業(yè)的方式購買資產(chǎn)進行并購；后者是通過證券市場，用現(xiàn)金、債券或股票購買另一家公司的股票或資產(chǎn)，而不直接與被并購企業(yè)進行談判或協(xié)商，主要是對上市公司的控股。

從并購企業(yè)之間的競爭和業(yè)務(wù)關(guān)系劃分，可以分為橫向并購、縱向并購和混合并購。橫向并購是指因生產(chǎn)或銷售同一類型的產(chǎn)品或提供同種服務(wù)，而處于相互直接競爭地位的企業(yè)之間的兼并。橫向并購直接減少了市場E某行業(yè)中獨立經(jīng)營企業(yè)的數(shù)量，增加了并購方的市場份額。縱向并購是指業(yè)務(wù)上有前后的次序聯(lián)系的公司之間的并購，如產(chǎn)品的原料供應(yīng)商、產(chǎn)品生產(chǎn)商、產(chǎn)品銷售商之間的并購，這樣一體化的生產(chǎn)可以得到供銷的保證?；旌喜①徥侵柑峁┑漠a(chǎn)品和服務(wù)彼此相互獨立并無關(guān)聯(lián)的企業(yè)之間的并購，其目的在于擴張到不同的領(lǐng)域，有的也會在一定范圍內(nèi)造成壟斷。

從并購的不同主體來劃分，并購也可分為以下幾種：一是外國投資者并購境內(nèi)的外商投資企業(yè)；二是外國投資者并購境內(nèi)的內(nèi)資企業(yè)；三是境內(nèi)的外商投資企業(yè)并購境內(nèi)的內(nèi)資企業(yè)；四是境內(nèi)的外商投資企業(yè)并購境內(nèi)的外商投資企業(yè)；五是投資性的公司并購境內(nèi)的內(nèi)資企業(yè)；六是投資性公司并購境內(nèi)的外商投資企業(yè)；七是內(nèi)資企業(yè)并購內(nèi)資企業(yè)。這里需要說明的是，2006年六部委共同頒發(fā)的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》一文中的外資并購僅指上述的第二種和第五種類型，以下簡稱狹義的外資并購。

二、并購的法律適用問題

目前我國內(nèi)資和外資企業(yè)分別適用不同的法律體系，內(nèi)資企業(yè)適用以《公司法》為主的內(nèi)資法律體系，外商投資企業(yè)適用以三資法為主的外資法律體系，這兩個體系之間還存在較大的差異。外資企業(yè)存在外資待遇、行業(yè)準入、產(chǎn)業(yè)政策等方面的特別要求。外資并購將可能導(dǎo)致企業(yè)類型發(fā)生變化，從而使其適用法律不同，企業(yè)登記部門也有可能轉(zhuǎn)換。有關(guān)并購方面的法律法規(guī)和部門規(guī)章也有許多，依據(jù)并購主體的不同法律依據(jù)也有不同，以下將廣義的外資并購法律適用簡單歸類如下。

第一，外國投資者并購境內(nèi)的外商投資企業(yè)若是以股權(quán)并購的，應(yīng)適用《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，該文沒有規(guī)定的，適用其他并購規(guī)定；若是以增資方式并購的，適用三資法中關(guān)于增資的規(guī)定。

第二，外國投資者通過其境內(nèi)的投資性公司并購的，如果目標公司是境內(nèi)內(nèi)資企業(yè)，依據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第五十五條(即外國投資者在中國境內(nèi)依法設(shè)立的投資性公司并購境內(nèi)企業(yè)，適用本規(guī)定)適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，如果目標公司是外商投資企業(yè)，適用三資法以及《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》。

第三，外國投資者通過境內(nèi)的外商投資企業(yè)并購境內(nèi)企業(yè)的，或者外商投資企業(yè)并購境內(nèi)企業(yè)的，適用《外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》。

第四，外國投資者并購境內(nèi)的內(nèi)資企業(yè)，適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》。

以上是指各項法律法規(guī)有明確規(guī)定的，若無明確規(guī)定，應(yīng)參照公司法、外資三法和相關(guān)的并購規(guī)定執(zhí)行。

三、狹義的外資并購與相關(guān)登記實務(wù)

如上所述，外資并購的含義是有廣義和狹義之分的，而登記中遇到較多的情況，是指依據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》辦理的外資并購登記?！蛾P(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》是2006年9月8日起施行的，較之2003年頒布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，其在框架結(jié)構(gòu)、并購的審批登記、內(nèi)容范圍上都有較大的修改和豐富，更富于操作性。其分為總則、基本制度、審批和登記、外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司、反壟斷審查和附則六個部分。以下本文從資產(chǎn)并購和股權(quán)并購的定義、相關(guān)的登記問題、外資反壟斷審查等幾個方面就狹義的外資并購進行學(xué)習(xí)和探討。

1、股權(quán)并購和資產(chǎn)并購的定義

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第二條規(guī)定：本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱境內(nèi)公司)股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱股權(quán)并購)；或者外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)(以下稱資產(chǎn)并購)。

根據(jù)該定義，我們可以明確的是：第一，被并購企業(yè)(簡稱目標企業(yè))是指境內(nèi)的非外商投資企業(yè)；第二，股權(quán)并購有兩種形式，一是購買股權(quán)的并購，二是認購境內(nèi)公司的增資，加入原企業(yè)成為新股東；第三，資產(chǎn)并購也有兩種，一是先設(shè)立外商投資企業(yè)，然后以該設(shè)立的“殼公司”來購買資產(chǎn)，二是先協(xié)議購買資產(chǎn)，再以該資產(chǎn)作為出資設(shè)立企業(yè)。

2、股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的異同

從登記角度，股權(quán)并購和資產(chǎn)并購都是屬于企業(yè)股權(quán)變更

的一種。其相同點在于：第一，不論哪種并購，都必須遵循《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，被并購境內(nèi)企業(yè)原經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合要求的，應(yīng)進行調(diào)整。對于指導(dǎo)目錄中不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。

第二，兩種并購都屬于審批制。其審批機關(guān)為商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門，登記機關(guān)為國家工商總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。

第三，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60％以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

股權(quán)并購和資產(chǎn)并購在法律和實務(wù)操作申也有許多不同，―是登記程序上的不同。股權(quán)并購是變更登記，不改變原有主體，只是股東發(fā)生變化導(dǎo)致企業(yè)性質(zhì)發(fā)生變更，而企業(yè)主體仍是原法人主體。在實際登記中，由于登記主管部門發(fā)生變化，一般按照向內(nèi)資登記部門提交類似注銷登記材料，向外資登記部門提交類似新設(shè)登記所需的材料，但總體是屬于變更登記。資產(chǎn)并購是設(shè)立登記，不論是先設(shè)立企業(yè)再購買資產(chǎn)還是先購買資產(chǎn)再設(shè)立企業(yè)，其登記上均為新設(shè)登記。

二是股權(quán)并購和資產(chǎn)并購的債權(quán)債務(wù)承接不同。股權(quán)并購只是企業(yè)股東發(fā)生變化，由性質(zhì)變更成為外商投資企業(yè)的原法人企業(yè)承擔(dān)被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。這就意味漕一定的投資風(fēng)險。由于我國的企業(yè)資信初制尚需要進一步完善，投資者收購目標企業(yè)的股權(quán)時，可能受到出賣股權(quán)的股東的欺詐，或是對債務(wù)情況的隱瞞，投資者甚至要解決一些歷史遺留問題，如退休、下崗職工的安置、養(yǎng)老、醫(yī)療等問題。所以許多投資者更傾向于資產(chǎn)并購，即設(shè)立企業(yè)，購買“干凈”資產(chǎn)。資產(chǎn)并購能夠相對有效地避免債務(wù)陷阱，因為資產(chǎn)并購一般購買的是相對優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)，而由出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債券債務(wù)。

三是出資不同。股權(quán)并購后的企業(yè)的注冊資本仍是原來的注冊資本，企業(yè)的實收資本理論上應(yīng)該是原來的注冊資本，并且已經(jīng)到位。對于外國投資者來說，他所需要支付的是購買股權(quán)的對價，這個對價屬于債權(quán)范疇。而資產(chǎn)并購由于是按設(shè)立登記，外國投資者的出資屬于實收資本，按其經(jīng)外匯管理部門核實的實際到位資本作為實繳注冊資本。

四、外資并購的反壟斷審查