國企公司制改革方案精選(九篇)

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第1篇：國企公司制改革方案范文

在本屆上海國資高峰論壇上，上海市國資委副主任林益彬表示，從2013年開始，上海市開始陸續(xù)出臺(tái)國資國企改革實(shí)施方案，從混合所有制改革、國資流動(dòng)平臺(tái)運(yùn)營，到完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，改革創(chuàng)新的舉措在上海屢開行業(yè)先河，可謂交出了令人滿意的答卷。兩年多的國資國企改革，“上半場(chǎng)”基本結(jié)束。

張江高科在“上半場(chǎng)”改革成績(jī)?nèi)绾危坑心男﹦?chuàng)新舉措？未來如何發(fā)展？ 內(nèi)部：打破“三鐵”傳統(tǒng)機(jī)制，留住人才

“我認(rèn)為國有資產(chǎn)的最大流失是人才的流失，人才流失的最大問題是沒有用當(dāng)其時(shí)。這種情況不能再繼續(xù)下去了，再這樣下去，國企就是一潭死水，動(dòng)彈不得。改革則生，干等則死?！?葛培健在接受《中國經(jīng)濟(jì)周刊》記者采訪時(shí)表示。

2015年10月，上海浦東新區(qū)公布了浦東國資第二批直屬企業(yè)改革方案，張江高科作為第二批唯一的國有上市公司名列其中，方案明確了張江高科的最新定位，即“優(yōu)化張江高科的管理體制，回歸上市公司市場(chǎng)化主體，定位于高科技產(chǎn)業(yè)的投資商與科技園區(qū)的集成服務(wù)商，以市場(chǎng)化機(jī)制激發(fā)活力動(dòng)力，提高股東回報(bào)，提升資本市場(chǎng)的品牌形象”。

改革后的張江高科將定位為完全市場(chǎng)化的經(jīng)營平臺(tái)，重點(diǎn)提升自身的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，逐步改造公司的經(jīng)營班子、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)以及考核分配機(jī)制。

在葛培健看來，非市場(chǎng)化的“三鐵”規(guī)則，即“鐵交椅、鐵飯碗、鐵工資”是國企最頑固的惡疾之一。“三鐵”規(guī)則導(dǎo)致國企人才流失嚴(yán)重，成為國企亟須改革的最大“痛點(diǎn)”。

近幾年，在張江高科內(nèi)部，高管、中層相繼有人被挖，核心戰(zhàn)斗力大大損失。所以在葛培健眼里，國企改革最重要的是如何留住人才。

為打破“三鐵”傳統(tǒng)機(jī)制，張江高科開展了內(nèi)部運(yùn)營機(jī)制的改革。通過中層管理崗位的公開競(jìng)聘，做到干部能上能下，搬走了“鐵交椅”。10個(gè)部門總經(jīng)理都是公開競(jìng)聘、PK上崗、以“票”取人、三年大考。通過人員崗位配置雙向選擇，對(duì)人員結(jié)構(gòu)進(jìn)行了調(diào)整和優(yōu)化，打破了“鐵飯碗”。通過和員工簽訂崗位聘任合同，以契約的形式明確各崗位的崗位名稱、崗位職責(zé)、薪酬組成，做到“易崗易薪易福利”，打破“鐵工資”。隨著“三鐵”破除，約束張江高科內(nèi)部活力的“病根”相繼拔掉，張江高科轉(zhuǎn)型發(fā)展的內(nèi)生動(dòng)力被最大限度地調(diào)動(dòng)起來。

同時(shí)，張江高科建立了“基薪+績(jī)效薪+中長(zhǎng)期激勵(lì)”的薪酬結(jié)構(gòu)，充分調(diào)動(dòng)員工的積極性和主動(dòng)性。根據(jù)張江高科公司年報(bào)，張江高科提取了2014年度超額凈利潤的5%，用于對(duì)員工的中長(zhǎng)期激勵(lì)。 外部：抓住“科創(chuàng)中心”建設(shè)機(jī)遇大膽轉(zhuǎn)型

“國企改革不能靜等他人相助，要有主動(dòng)出擊的勇氣，和規(guī)避困境的智慧。正所謂，怨聲載道終無用，唯有破題最實(shí)惠?！备鹋嘟”硎尽?/p>

葛培健所說的“主動(dòng)出擊”，就是主動(dòng)抓住科創(chuàng)中心建設(shè)給張江發(fā)展帶來的前所未有的機(jī)遇。

提出上海要打造具有全球影響力的科技創(chuàng)新中心，要做“改革開放的排頭兵，創(chuàng)新發(fā)展的先行者”，改革開放的排頭兵是通過自由貿(mào)易區(qū)的改革試驗(yàn)來體現(xiàn)，創(chuàng)新發(fā)展的先行者是通過打造具有全球影響力的科創(chuàng)中心來體現(xiàn)，張江高科地處自由貿(mào)易區(qū)和國家自主創(chuàng)新示范區(qū)“雙自聯(lián)動(dòng)”疊加區(qū)域，“雙自聯(lián)動(dòng)”為張江參與科創(chuàng)中心建設(shè)帶來了前所未有的發(fā)展機(jī)遇。

為此，張江高科從“國有房企”轉(zhuǎn)型為“科技投行”，對(duì)外樹立“時(shí)間合伙人”的理念，實(shí)現(xiàn)從單一的科技地產(chǎn)開發(fā)商向與高科技產(chǎn)業(yè)共同成長(zhǎng)的產(chǎn)業(yè)發(fā)展、投資、服務(wù)商的角色轉(zhuǎn)型，圍繞科技投行的發(fā)展方向，打造科技地產(chǎn)商、產(chǎn)業(yè)投資商和創(chuàng)新服務(wù)商的“新三商”戰(zhàn)略。

張江高科是座大金礦，到處有著實(shí)施產(chǎn)業(yè)投資的可能性。據(jù)《中國經(jīng)濟(jì)周刊》記者了解，2014年張江生物醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)營收416億元，占上海全市47%以上;集成電路營收397億元，占全國的1/3。這些資源構(gòu)成了深耕高科技產(chǎn)業(yè)投資的資源庫。

目前，張江高科正在積極借助銀行、證券、保險(xiǎn)、天使投資、風(fēng)險(xiǎn)投資、股權(quán)投資等科技金融機(jī)構(gòu)的牽引作用，整合科技金融服務(wù)資源，并且創(chuàng)新性地提出“投貸聯(lián)動(dòng)”、“投保聯(lián)動(dòng)”等概念，首創(chuàng)了全國首款創(chuàng)業(yè)保險(xiǎn)――科創(chuàng)E保，積極服務(wù)雙創(chuàng)大業(yè)。 2016年將是上海國資國企改革新起點(diǎn)

林益彬說，2016年將是上海國資國企改革新起點(diǎn)。一方面，2016年是“十三五”開局之年，是上海國資國企改革重要階段，未來國企改革從頂層設(shè)計(jì)的“藍(lán)圖”落實(shí)到“施工圖”。

第2篇：國企公司制改革方案范文

為貫徹落實(shí)中院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見（中發(fā)〔

二零一5〕22號(hào)）、國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于做好第三批混合所有制改革試點(diǎn)有關(guān)工作的通知（發(fā)改電〔

二零一7〕724號(hào)）和**省省委省政府關(guān)于進(jìn)一步深化全省國資國企改革的意見（

の委發(fā)〔

二零一4〕12號(hào)）等有關(guān)文件精神，結(jié)合**省re環(huán)保有限公司（以下簡(jiǎn)稱公司）生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)際和戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃，制定本方案。

一、公司基本情況

公司是**省省環(huán)保集團(tuán)有限責(zé)任公司下屬全資子公司，成立于**年，注冊(cè)資本**萬元。主營業(yè)務(wù)修復(fù)等。截止二零一年底，公司資產(chǎn)總額**萬元，營業(yè)收入**萬元，利潤總額**元詳見附件一）。

公司下設(shè)辦公室、企業(yè)管理部、人力資源部、財(cái)務(wù)管理部、市場(chǎng)開發(fā)部、戰(zhàn)略投資部、黨群組織部、紀(jì)檢監(jiān)察部、法律事務(wù)部、審計(jì)部和安全生產(chǎn)部。公司現(xiàn)有2個(gè)全資子公司、3個(gè)控股子公司、1個(gè)參股公司及1個(gè)分公司。公司現(xiàn)有員工**人，其中正式員工**人，大學(xué)本科以上學(xué)歷占**。圍繞公司混合所有制改革發(fā)展工作大局，加強(qiáng)企業(yè)文化建設(shè)，宣貫集團(tuán)的核心價(jià)值觀，創(chuàng)建積極、健康、向上的和諧工作環(huán)境。根據(jù)公司發(fā)展定位及發(fā)展目標(biāo)，完善企業(yè)文化建設(shè)，加強(qiáng)宣傳，以此凝聚人心，樹立形象，吸引人才，助力市場(chǎng)開發(fā)及客戶服務(wù)，提高公司品牌影響力及對(duì)優(yōu)質(zhì)戰(zhàn)略投資者吸引力。

二、混改的必要性

1、有利于企業(yè)構(gòu)建現(xiàn)代法人治理體系，形成權(quán)責(zé)對(duì)等、運(yùn)轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)有效制衡的決策執(zhí)行監(jiān)督機(jī)制。

2、有利于改善公司資本和治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，放大國有資本功能，提高國有資本運(yùn)行效率和效益。

3、有利于充分調(diào)動(dòng)管理者和員工的積極性和創(chuàng)造性，有效提升企業(yè)凝聚力、經(jīng)營活力和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力。

三、改革方案主要內(nèi)容

（一）剝離不良資產(chǎn)和股權(quán)

為了做強(qiáng)公司主業(yè)，將公司控（參）股的**等不良資產(chǎn)進(jìn)行剝離。

（二）混改方式及股權(quán)比例

本次混合所有制改革，擬通過增資擴(kuò)股方式引入戰(zhàn)略投資者，同步推進(jìn)員工持股工作。

再次，混合所有制為資金大規(guī)模聚合運(yùn)作以及生產(chǎn)要素最優(yōu)配置，拓展了廣闊的空間。在當(dāng)今社會(huì)化大生產(chǎn)條件下，各國企業(yè)對(duì)全球市場(chǎng)的爭(zhēng)奪愈益激烈，而這種競(jìng)爭(zhēng)實(shí)際上是規(guī)模和實(shí)力的較量，依靠資本的聯(lián)合和集中來提高市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力已成為世界潮流，僅1996年，全球企業(yè)跨國合并、兼并就達(dá)5540起。230家世界跨國公司進(jìn)入了中國市場(chǎng)，有的已占據(jù)了行業(yè)主導(dǎo)權(quán)，并吞沒了我國不少的國貨名牌。面對(duì)跨國公司市場(chǎng)的巨大壓力，下決心鑄造我國企業(yè)的“航空母艦”，以與外國工業(yè)巨頭相抗衡，已成為當(dāng)務(wù)之急。要做到這一點(diǎn)，就必須打破地區(qū)、行業(yè)、部門乃至所有制的限制，把全社會(huì)分散的資金按市場(chǎng)效率的原則聚合運(yùn)作，并實(shí)現(xiàn)所有生產(chǎn)要素的最優(yōu)配置。由于全社會(huì)生產(chǎn)要素的可動(dòng)員規(guī)模，最關(guān)鍵的決定因素是所有制形式，即所有權(quán)的聚合機(jī)制和配置機(jī)制。不同的聚合和配置機(jī)制有不同的生產(chǎn)要素組織形式，而生產(chǎn)要素利用的范圍和深度不同，其利用效率也不相同。單一的所有制形式由于不能使不同性質(zhì)的所有權(quán)相互兼容，因此其吸收和調(diào)動(dòng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)資源的能力便受到種種限制。只有混合所有制，才能做到使不同種類、不同性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)要素自由組合、任意配置，并在不斷運(yùn)動(dòng)的過程中達(dá)致最優(yōu)。在迅速把社會(huì)閑散資金吸聚為大規(guī)模資本的能力方面，混合所有制具有其它單一所有制不可比擬的優(yōu)勢(shì)。與此同時(shí)，混合所有制還造就了資產(chǎn)所有權(quán)的流動(dòng)機(jī)制，使資產(chǎn)的存量結(jié)構(gòu)和增量結(jié)構(gòu)，遵循市場(chǎng)效率原則，在動(dòng)態(tài)中不斷得以優(yōu)化，以促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)的持續(xù)和穩(wěn)步發(fā)展。

最后，混合所有制為國有企業(yè)順利轉(zhuǎn)制提供了有利的契機(jī)。

我國國有企業(yè)長(zhǎng)期缺乏活力的最根本原因，是企業(yè)既無外在市場(chǎng)約束，又對(duì)內(nèi)不負(fù)盈虧責(zé)任，產(chǎn)權(quán)不清，權(quán)責(zé)不明。要使國有企業(yè)走出困境，只有改變現(xiàn)有的經(jīng)營機(jī)制，按現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，將其改造成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我約束、自我發(fā)展的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體。在單一的國有制下，企業(yè)的資本所有權(quán)歸國家，資本的各種權(quán)利和職能都由國家一個(gè)主體承擔(dān)和執(zhí)行，企業(yè)只是行政的附屬物，產(chǎn)供銷由主管部門決定。這種國家直接占有、經(jīng)營的國有企業(yè)，實(shí)際上是一種特殊的“自然人”企業(yè)，因此，該所有制形式不僅難以使企業(yè)成為真正的獨(dú)立法人，而且國家也不得不對(duì)企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，企業(yè)既不存在有效的外在硬預(yù)算約束，也缺乏競(jìng)爭(zhēng)生成的內(nèi)在激勵(lì)機(jī)制。

mbo概念綜述

mbo為杠桿收購（leveraged

buy-out，lbo）的一種，由英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家麥克萊特（mike

wright）于1980年最早提出，專指公司的經(jīng)理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易收購本公司的行為。通過收購，企業(yè)的經(jīng)營者變成了企業(yè)的所有者。

管理層收購活動(dòng)完成之后，企業(yè)的管理層集所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)于一身，在某種程度上實(shí)現(xiàn)了所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的統(tǒng)一。實(shí)踐證明，管理層收購在激勵(lì)內(nèi)部人積極性、降低成本、改善企業(yè)經(jīng)營狀況等方面起到了積極的作用，因而獲得了廣泛的應(yīng)用。

mbo的特征

首先，mbo的發(fā)起人或主要投資人是目標(biāo)公司的經(jīng)營和管理人員。由于他們本身的特殊身份，使得他們比外界更為了解目標(biāo)公司的實(shí)際經(jīng)營情況和所處的商業(yè)環(huán)境。

其次，管理人員們往往先要新設(shè)立一個(gè)公司，以新公司為操作平臺(tái)來收購目標(biāo)公司。成功收購后，他們的身份也就由單純的經(jīng)營管理人員轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)所有者和經(jīng)營管理者的集合體。

另外，mbo主要是通過借貸融資來完成的。管理層自身財(cái)力一般有限，需要對(duì)外融資進(jìn)行收購。因此，要求目標(biāo)公司的管理者有較強(qiáng)的資本運(yùn)營能力，提供的融資方案需滿足貸款者的要求，也必須為權(quán)益所有者帶來預(yù)期的價(jià)值。

2.2.2實(shí)施mbo的動(dòng)因

西方學(xué)者的研究表明，管理者進(jìn)行mbo的動(dòng)因主要包括

擺脫公開上市制度的約束，施展自己的才能。有些經(jīng)營者認(rèn)為證券監(jiān)督機(jī)構(gòu)對(duì)上市公司制訂的法規(guī)制度束縛了他們的手腳。

尋求合理回報(bào)，獲取與業(yè)績(jī)相稱的報(bào)酬。在由許多部門組成的企業(yè)中，出于公司整體發(fā)展的需要，部門管理人員的報(bào)酬常常與公司總體情況掛鉤，而難以如實(shí)反映部門的經(jīng)營業(yè)績(jī)。mbo將部門資產(chǎn)剝離后可以產(chǎn)生更大的激勵(lì)作用和提高效率。

防御敵意收購，保住職位。管理層為了保住職位，往往會(huì)采取不同措施，修筑防御壁壘，而mbo可以提供很有效的而又不那么具有破壞性的保護(hù)性防御。管理者以mbo形式購回公司整體，已發(fā)展成為一種防御敵意收購的越來越廣泛采用的新型金融技術(shù)。

mbo的作用

將國有企業(yè)通過mbo的方式轉(zhuǎn)讓給企業(yè)經(jīng)理層及員工，既回收了國有資本，實(shí)現(xiàn)了國家“抓大放小”戰(zhàn)略，同時(shí)也為企業(yè)帶來了一次制度變革，保證了企業(yè)良性持續(xù)發(fā)展。

通過mbo解決民營企業(yè)帶紅帽子的歷史遺留問題。

在中國原有的體制框架下，許多企業(yè)家的價(jià)值都被嚴(yán)重低估，其對(duì)企業(yè)的貢獻(xiàn)與其所得到的報(bào)酬嚴(yán)重不符，通過mbo實(shí)現(xiàn)企業(yè)家對(duì)企業(yè)的所有權(quán)，實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有的價(jià)值。

股權(quán)集中于管理層，實(shí)現(xiàn)了所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的部分統(tǒng)一，從而降低了由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離所產(chǎn)生的成本，避免了企業(yè)決策的短期效應(yīng)，有效保證了企業(yè)長(zhǎng)期健康發(fā)展。

在我國mbo實(shí)施過程中經(jīng)常伴有職工持股現(xiàn)象，即管理層與職工共同收購目標(biāo)公司，職工參股形成利益主體多元化，保證了企業(yè)內(nèi)部的縱向和橫向監(jiān)督。

mbo屬于杠桿收購中的一種，在操作中必然形成管理層債務(wù)，償還債務(wù)的壓力以及債權(quán)人的監(jiān)督都會(huì)對(duì)管理層的行為形成有效約束。

管理層持有本公司股份，并在一定時(shí)期內(nèi)予以鎖定，將公司利益與管理層利益捆綁在一起，這有助于增強(qiáng)二級(jí)市場(chǎng)投資者對(duì)公司股票的信心。

mbo實(shí)施的三個(gè)要素

1賣者愿意賣

現(xiàn)實(shí)產(chǎn)權(quán)的所有者有轉(zhuǎn)讓該產(chǎn)權(quán)的意愿，一般來講，國有資產(chǎn)的戰(zhàn)略性轉(zhuǎn)移、當(dāng)?shù)卣畬?duì)企業(yè)產(chǎn)權(quán)明晰的愿望以及企業(yè)集團(tuán)經(jīng)營方向的轉(zhuǎn)移都會(huì)形成賣方意愿。

2買者愿意買

企業(yè)經(jīng)營層有受讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的意愿，這一般取決于經(jīng)營層對(duì)企業(yè)前景的判斷，以及其對(duì)企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)打算，同時(shí)也與管理層能否接受mbo這種先進(jìn)的觀念相關(guān)。

3買者有能力買

由于長(zhǎng)期受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，高級(jí)經(jīng)理層（特別是國有或集體企業(yè)的高級(jí)經(jīng)理層）處于相對(duì)較低的收入層次，所以收購主體的支付能力都遠(yuǎn)低于收購標(biāo)的的一般價(jià)值，因此資金必須通過融資來解決。

mbo成功實(shí)施的必要因素

1適合mbo的收購目標(biāo)

并不是所有的企業(yè)都適合做mbo，理論上來講，適合mbo的企業(yè)具備以下幾個(gè)特點(diǎn)有良好的經(jīng)營團(tuán)隊(duì)，產(chǎn)品具有穩(wěn)定需求，現(xiàn)金流比較穩(wěn)定，有較大的管理效率提升空間，擁有高價(jià)值資產(chǎn)，擁有高貸款能力等。

2國有和集體資產(chǎn)的處置

在我國的mbo操作中，經(jīng)常涉及國有和集體資產(chǎn)的處置問題，這一方面是一個(gè)比較敏感的問題，同時(shí)在當(dāng)前還有很多的法律法規(guī)限制，從我國目前mbo實(shí)踐來看，這一問題的處理好壞是整個(gè)過程成功的關(guān)鍵。

3融資渠道的選擇

mbo項(xiàng)目一般都涉及到巨額的收購資金，尋找合適的融資渠道，有效利用資本市場(chǎng)，以最低的成本得到所需資金，關(guān)系到mbo項(xiàng)目能否最終實(shí)現(xiàn)。常用的融資渠道有銀行借款、民間借貸、延期支付及mbo基金擔(dān)保融資等。

4收購價(jià)格的確定

合理、科學(xué)的收購價(jià)格是雙方達(dá)成共識(shí)的基礎(chǔ)，也是mbo實(shí)現(xiàn)多贏的前提。

第3篇：國企公司制改革方案范文

關(guān)鍵詞：國企改革；政府改革；形勢(shì)；前景；影響

中圖分類號(hào)：F276.1　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A　文章編號(hào)：1672-3198(2009)12-0054-02

相對(duì)于其他轉(zhuǎn)軌國家，我國用了近30年的時(shí)問成功探索出了一條從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌的漸進(jìn)改革之路?？傮w來說，這近30年的漸進(jìn)式改革雖然取得了很大的成功但還是存在四個(gè)明顯的滯后問題：一是改革滯后于開放。國內(nèi)外體制方面的差異以及經(jīng)濟(jì)技術(shù)實(shí)力、管理水平方面的巨大差距構(gòu)成了對(duì)國內(nèi)改革的壓力和挑戰(zhàn)。二是宏觀改革滯后于微觀改革。特別是財(cái)稅與金融體制作為宏觀調(diào)控的重要杠桿依然不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的客觀要求。三是政府改革滯后于企業(yè)改革。這不僅直接制約了國有企業(yè)改革的推進(jìn)，而且難以理順市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下政府與市場(chǎng)的關(guān)系。四是政治體制改革滯后于經(jīng)濟(jì)體制改革。這一情況導(dǎo)致的后果就是進(jìn)一步的經(jīng)濟(jì)體制改革和經(jīng)濟(jì)發(fā)展都會(huì)受到制約。

1　我國國有企業(yè)改革面臨的新形勢(shì)

面對(duì)當(dāng)前的全球經(jīng)濟(jì)環(huán)境，我國的國有企業(yè)既看到了機(jī)遇更看到了挑戰(zhàn)，特別是在目前整個(gè)金球經(jīng)濟(jì)危機(jī)的背景下，國有企業(yè)所面臨的形勢(shì)比以往任何時(shí)候都更加嚴(yán)峻。

1.1　宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化

中國經(jīng)濟(jì)經(jīng)過近30年的高速增長(zhǎng)，各傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)已趨于成熟，產(chǎn)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)不斷加劇，利潤率平均化趨勢(shì)加快，多數(shù)產(chǎn)業(yè)的利潤率趨于下降，再加上從2008年開始的全球性經(jīng)濟(jì)危機(jī)，我國幾乎所有的企業(yè)都感受到經(jīng)營環(huán)境的嚴(yán)峻，國有企業(yè)所受的影響更是首當(dāng)其沖。

1.2　政策環(huán)境的變化

加入WTO前后，我國政府已經(jīng)對(duì)與WTO相關(guān)的法律法規(guī)及投資、貿(mào)易、稅收等政策進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整。政府的作用方式也開始發(fā)生變化，政府不再對(duì)國有企業(yè)進(jìn)行直接的干預(yù)并以以往主要進(jìn)行行政審批轉(zhuǎn)向主要為企業(yè)提供環(huán)境保障和優(yōu)質(zhì)服務(wù)，在政策方面政府開始著力為企業(yè)創(chuàng)造公平競(jìng)爭(zhēng)、有序的市場(chǎng)環(huán)境。對(duì)于已經(jīng)上市的國有企業(yè)來說，原有的各種優(yōu)惠政策、稅收減免和補(bǔ)貼等保護(hù)措施已經(jīng)開始逐步取消，這大大減少了大多數(shù)國有企業(yè)的利潤，使很多國有企業(yè)面臨了生存與發(fā)展的重大挑戰(zhàn)。

1.3　技術(shù)和資源環(huán)境的變化

在經(jīng)濟(jì)全球化、信息全球化、市場(chǎng)全球化的影響下，世界上原有的市場(chǎng)邊界已經(jīng)打破了，空間距離相對(duì)縮短了，企業(yè)可以在全球范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)資本、技術(shù)、勞動(dòng)力、原材料等資源的優(yōu)化配置，在技術(shù)方面也都紛紛結(jié)成同盟，共同進(jìn)行研究與開發(fā)。

1.4　國有企業(yè)生存環(huán)境的變化

與改革初期相比較，現(xiàn)在的國有企業(yè)生存環(huán)境更加惡化了。首先企業(yè)冗員和離退休人員負(fù)擔(dān)沉重，企業(yè)債務(wù)包袱沉重，再就是企業(yè)辦社會(huì)現(xiàn)象依然很嚴(yán)重，許多事情地方政府沒有能力接管，甚至相當(dāng)一批經(jīng)濟(jì)效益比較好的企業(yè)改制上市后，將原有的爛攤子剝離留在老的國有企業(yè)中，為國有企業(yè)擺脫困境增添了一些新的不利因素。

2　全球化背景下我國政府改革面臨的新形勢(shì)

在經(jīng)濟(jì)和信息都已全球化了的今天，就挑戰(zhàn)而言，對(duì)我國來說最為直接和突出的是對(duì)政府管理體制和行為方式的挑戰(zhàn)。這要求在新的國內(nèi)國際形勢(shì)下進(jìn)一步轉(zhuǎn)變政府職能，加快政府改革，進(jìn)而創(chuàng)造有效率的市場(chǎng)環(huán)境，促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速健康發(fā)展，并對(duì)世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。

(1)我國政府的職能轉(zhuǎn)變已經(jīng)取得了的進(jìn)展。

改革開放以來，我國的政府職能轉(zhuǎn)變方面發(fā)生了很多積極地變化，這其中包括：以間接手段為主的宏觀調(diào)控體系框架初步建立；培育、規(guī)范、監(jiān)管市場(chǎng)體系取得一定的進(jìn)展；政府以往直接管理國有企業(yè)的方式有了一定程度的改變，政企分開邁出了較大的步伐；在管理涉外經(jīng)濟(jì)方面逐步向國際慣例靠攏；政府促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展的職能有所加強(qiáng)；政府的自身改革取得了一定進(jìn)展。

(2)政府在職能轉(zhuǎn)變中存在的主要問題。

我國的各級(jí)政府職能轉(zhuǎn)變?nèi)〉昧瞬煌潭鹊倪M(jìn)展，同時(shí)也存在很多的問題。政府對(duì)微觀經(jīng)濟(jì)特別是國有企業(yè)的直接干預(yù)依然過多。有效地國有資產(chǎn)管理體制尚未形成；投資融資管理體制改革滯后；規(guī)范、監(jiān)管市場(chǎng)秩序的力度不夠；一些政府部門出現(xiàn)利益集體化和非公共機(jī)構(gòu)化傾向，公共服務(wù)職能弱化，乃至體制性腐敗加?。恢醒牒偷胤降呢?zé)權(quán)關(guān)系尚未理順；依法行政的統(tǒng)一性和透明度不高。

3　國企改革和政府改革的前景

經(jīng)過了近30年的發(fā)展，我國的國有企業(yè)改革和政府改革都取得了不小的進(jìn)展，在今后的發(fā)展進(jìn)程中，國企和政府改革都面臨了如下這樣一些情況：

(1)在接下來這段時(shí)間，要深化國企改革的工作室結(jié)構(gòu)調(diào)整和制度創(chuàng)新，主要包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：繼續(xù)對(duì)國有經(jīng)濟(jì)布局進(jìn)行戰(zhàn)略性調(diào)整；對(duì)國有大中型企業(yè)進(jìn)行公司制改革；加快建立符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的國有資產(chǎn)體制；抓緊推進(jìn)壟斷性行業(yè)體制改革；進(jìn)一步強(qiáng)化國有企業(yè)內(nèi)部的勞動(dòng)、人事和分配三項(xiàng)制度改革；加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部管理，推進(jìn)企業(yè)現(xiàn)代化；探索國有大中型企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展之路；推進(jìn)國有大中型企業(yè)主輔分離、輔業(yè)改制、人員分流。

(z)政府在下一階段的改革前景和重點(diǎn)：全面清理現(xiàn)行的法律、法規(guī)和政策，增強(qiáng)法律法規(guī)的統(tǒng)一和公開性；以放松或取消進(jìn)入限制為重點(diǎn)，營造國內(nèi)各類合法經(jīng)濟(jì)主體公平競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境；清理并大幅度減少政府行政性審批；按照建立統(tǒng)一、開放、公平競(jìng)爭(zhēng)的國內(nèi)市場(chǎng)的要求，大力整治市場(chǎng)秩序；以國有大企業(yè)改制為重點(diǎn)，加快國有經(jīng)濟(jì)布局戰(zhàn)略性調(diào)整的步伐；抓緊對(duì)一批具有自然壟斷和公用事業(yè)特點(diǎn)的行業(yè)進(jìn)行改革、重組和規(guī)制；加強(qiáng)社會(huì)保障體系建設(shè)；加快行政程序立法，規(guī)范行政權(quán)力，落實(shí)依法行政；加快司法體制改革，加強(qiáng)司法獨(dú)立，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的有效運(yùn)作提供及時(shí)、公正的司法服務(wù)；提高行政管理效率和人員素質(zhì)，將精干、養(yǎng)廉、高效有機(jī)結(jié)合。

4　政府改革對(duì)國企改革的影響

國企改革必須企業(yè)、政府兩個(gè)輪子一起轉(zhuǎn)才能成功，塑造新型的政企關(guān)系式國企改革的關(guān)鍵，而政府誠信守諾至關(guān)重要。國有企業(yè)與政府有著千絲萬縷聯(lián)系，政府機(jī)構(gòu)改革的理論與實(shí)踐對(duì)國有企業(yè)改組有著一些啟示，我們?cè)谧裱髽I(yè)自身運(yùn)作規(guī)律的同時(shí)可以從政府機(jī)構(gòu)改革過程中借鑒到一些有益的理念。

沿用計(jì)劃經(jīng)濟(jì)思維模式的政府過去擁有幾乎無限的權(quán)利，一些政府可以通過各種方式實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化，有意或無意的忽視了企業(yè)的利益，直接干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)和經(jīng)營。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立和完善，迫使政府進(jìn)一步轉(zhuǎn)換角色，樹立全新的政府運(yùn)作理念，塑造與企業(yè)是平等利益主體關(guān)系的思維模式。要改革和規(guī)范政府行為，光靠政府的自覺意識(shí)和自我監(jiān)督是無法保障的，必須有強(qiáng)大的外部制約力量

――企業(yè)。

(1)政府作為社會(huì)公共權(quán)力行使者和國有資產(chǎn)所有者代表，它的改革在一定程度上也確實(shí)影響了國有企業(yè)的改革。政府不能作為企業(yè)的“老板”，更不能直接干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，但可以為企業(yè)充當(dāng)顧問和參謀。企業(yè)必須獨(dú)立于政府，依據(jù)市場(chǎng)的價(jià)格信息，自主經(jīng)營、自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、自負(fù)盈虧，以追求經(jīng)濟(jì)利益的最大化。政府要制定和實(shí)施正確的產(chǎn)業(yè)政策法規(guī)，使經(jīng)濟(jì)快速穩(wěn)定的發(fā)展，要加強(qiáng)企業(yè)完善立法和執(zhí)法，并建立有效的法律監(jiān)督。政府還要反壟斷，保護(hù)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的公平、公開和公正，為何消費(fèi)者的合法權(quán)益，建立健全的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展體制。

(2)我國的國有企業(yè)改革幾乎與整個(gè)經(jīng)濟(jì)體制的改革是同步的，盡管這近30年來國有企業(yè)的經(jīng)營自有了很大改善，國有資產(chǎn)總量也在增長(zhǎng)，但是情況并不是那么理想，很多的企業(yè)至今任然陷于長(zhǎng)期虧損的困難之中，根本的原因在于政企分離問題未獲徹底解決。國有資產(chǎn)管理委員會(huì)的成立對(duì)這個(gè)問題而言是個(gè)不錯(cuò)的途徑，成立國資委一是有利于政府公共職能和國有資產(chǎn)所有者職能的分開(政資分開)，國有出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)經(jīng)營權(quán)分開(政企分開)；二是有利于解決國有資產(chǎn)多頭管、產(chǎn)權(quán)主體不明、責(zé)任不清的問題；三是有利于構(gòu)建有效、多層次的委托關(guān)系，使企業(yè)經(jīng)營者充分得到展示空間，又可防止內(nèi)部人控制。成立國資委使國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)能夠用盈利標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)督考核企業(yè)，使國資管理機(jī)構(gòu)能夠脫離具有社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理職能的行政部門的控制。國資委將把管理國有產(chǎn)權(quán)作為惟一的或最重要的職能，因而實(shí)質(zhì)上它是一個(gè)建立在商業(yè)化經(jīng)營基礎(chǔ)上的企業(yè)管理委員會(huì)。

第4篇：國企公司制改革方案范文

既然國有企業(yè)的性質(zhì)與其涉及領(lǐng)域所生產(chǎn)產(chǎn)品的競(jìng)爭(zhēng)性程度有關(guān)，那么只有厘清壟斷與競(jìng)爭(zhēng)之間的關(guān)系，才能準(zhǔn)確地對(duì)國有企業(yè)進(jìn)行分類。1.壟斷與競(jìng)爭(zhēng)的關(guān)系從最一般的意義上來說，壟斷是作為競(jìng)爭(zhēng)的對(duì)立面而存在的，表現(xiàn)為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)的限制或阻礙。⑤經(jīng)濟(jì)學(xué)家們將市場(chǎng)結(jié)構(gòu)劃分為完全競(jìng)爭(zhēng)、壟斷、壟斷競(jìng)爭(zhēng)、寡頭壟斷等四種類型。⑥而大家通常以一個(gè)產(chǎn)業(yè)中企業(yè)的數(shù)目的多少來衡量競(jìng)爭(zhēng)的激烈程度，將壟斷和完全競(jìng)爭(zhēng)看成同一個(gè)譜系上的兩個(gè)極端，而譜系中間的序列依次是雙頭壟斷、寡頭壟斷、壟斷性競(jìng)爭(zhēng)。⑦其中，“壟斷是作為競(jìng)爭(zhēng)的對(duì)立面而存在的”中的“壟斷”是廣義的，它本身就包括了作為“完全競(jìng)爭(zhēng)”極端面的“壟斷”以及“雙頭壟斷”“寡頭壟斷”和“壟斷性競(jìng)爭(zhēng)”。“雙頭壟斷”“寡頭壟斷”和“壟斷性競(jìng)爭(zhēng)”是依該產(chǎn)業(yè)中企業(yè)的數(shù)目多少來劃分的，即這三種形式其實(shí)質(zhì)仍是包含著競(jìng)爭(zhēng)因素的壟斷，可歸納為不完全競(jìng)爭(zhēng)或不完全壟斷的范圍內(nèi)。而作為“完全競(jìng)爭(zhēng)”極端面的“壟斷”，則其本身已經(jīng)極端化為不存在任何一點(diǎn)競(jìng)爭(zhēng)因素的壟斷，可歸納為非競(jìng)爭(zhēng)范圍內(nèi)。根據(jù)此種劃分，市場(chǎng)結(jié)構(gòu)應(yīng)該可以劃分為完全競(jìng)爭(zhēng)，不完全競(jìng)爭(zhēng)（或不完全壟斷）和非競(jìng)爭(zhēng)三種類型。2.最契合國有企業(yè)類型化改革的分類標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)上文對(duì)壟斷與競(jìng)爭(zhēng)之間關(guān)系的分析可知，不完全競(jìng)爭(zhēng)和非競(jìng)爭(zhēng)應(yīng)該是有所區(qū)別的。據(jù)此，國有企業(yè)可劃分為完全競(jìng)爭(zhēng)性國有企業(yè)、不完全競(jìng)爭(zhēng)性國有企業(yè)和非競(jìng)爭(zhēng)性國有企業(yè)。完全競(jìng)爭(zhēng)性的國有企業(yè)的治理制度以及法律規(guī)制應(yīng)與私企一樣。不完全競(jìng)爭(zhēng)性的國有企業(yè)必須由國家進(jìn)行先期投資。隨著行業(yè)的發(fā)展，其可能會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)橥耆?jìng)爭(zhēng)性的行業(yè)，此時(shí)對(duì)該行業(yè)的治理以及法律規(guī)制就應(yīng)該有所變化，即與私企同樣。非競(jìng)爭(zhēng)性的國有企業(yè)一般比較穩(wěn)定，這主要是因國家安全和國計(jì)民生問題的考慮而不能放開，這種行業(yè)的治理及法律規(guī)制政策性更強(qiáng)，可能是需要特別法的特殊規(guī)制。

二、類型化改革后國有企業(yè)治理制度的重構(gòu)

在國有企業(yè)的治理機(jī)制上，不能武斷地選擇其中某一種類型對(duì)國有企業(yè)的性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定，應(yīng)根據(jù)國有企業(yè)所處的領(lǐng)域?qū)衅髽I(yè)進(jìn)行子類分析，并在分析的基礎(chǔ)上對(duì)國有企業(yè)采取不同的治理模式。本文認(rèn)為，國有企業(yè)在子類劃分中，宜將國有企業(yè)分為五個(gè)領(lǐng)域：具有特殊意義和作用的國有企業(yè)；提供公益服務(wù)和公共產(chǎn)品的國有企業(yè)；自然壟斷性國有企業(yè)；處在基礎(chǔ)行業(yè)、支柱行業(yè)和先導(dǎo)性行業(yè)的國有企業(yè)；競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域的國有企業(yè)。

（一）具有特殊意義和作用的國有企業(yè)的治理模式

該領(lǐng)域國有企業(yè)與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)兼容的過程中并不強(qiáng)調(diào)自身是否為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的主體，而是強(qiáng)調(diào)其能否有效地發(fā)揮非國有企業(yè)不具備的公共經(jīng)濟(jì)職能。其應(yīng)該選擇國有國控的改革模式，讓政府擁有全部或大部分所有權(quán)；而在政策上，國家應(yīng)該傾斜保護(hù)；除了滿足公司法的一般要求外，還要針對(duì)其所處行業(yè)建立有專門的行業(yè)法規(guī)來管理。

（二）提供公益服務(wù)和公共產(chǎn)品的國有企業(yè)的治理模式

提供公益服務(wù)和公共產(chǎn)品的企業(yè)是非競(jìng)爭(zhēng)性的和非排他性的，容易出現(xiàn)外部性和搭便車的行為，私人企業(yè)是不愿進(jìn)入的。此類國有企業(yè)的主要任務(wù)是執(zhí)行國家政策性目標(biāo)，糾正市場(chǎng)缺陷導(dǎo)致的資源配置非效率等問題。其改革最主要的是建立有別于競(jìng)爭(zhēng)性國有企業(yè)的管理制度，例如在出資人的管理制度或是對(duì)企業(yè)功能上予以正確的定位，同時(shí)形成規(guī)范和力量和政府間政策安排，以兼顧企業(yè)為社會(huì)服務(wù)和企業(yè)持續(xù)發(fā)展的雙重目標(biāo)。⑨即采取以國有國營為主、私人經(jīng)營為輔的治理模式。

（三）自然壟斷性國有企業(yè)的治理模式

自然壟斷行業(yè)主要是指業(yè)務(wù)具有規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，需要大規(guī)模固定資產(chǎn)投資，具有邊際成本不斷下降和網(wǎng)絡(luò)效益特征的行業(yè)。⑩這類國有企業(yè)既不能直接由政府經(jīng)營，也不能按照完全市場(chǎng)化的標(biāo)準(zhǔn)來改造，而應(yīng)選擇國有國控模式?，F(xiàn)在實(shí)踐中對(duì)自然壟斷性國有企業(yè)的改革主要是采取網(wǎng)運(yùn)分離的模式。

（四）處在基礎(chǔ)行業(yè)、支柱行業(yè)和先導(dǎo)性行業(yè)的國有企業(yè)的治理模式

基礎(chǔ)性行業(yè)的衡量標(biāo)準(zhǔn)主要是其對(duì)國民經(jīng)濟(jì)各部分的制約和關(guān)聯(lián)程度，以及不可替代性程度。基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)、支柱產(chǎn)業(yè)和先導(dǎo)性產(chǎn)業(yè)中的國有企業(yè)受到國家政策的保護(hù)而具有壟斷性質(zhì)，其對(duì)國民經(jīng)濟(jì)具有很強(qiáng)的帶動(dòng)作用。這類國有企業(yè)既不能直接由政府經(jīng)營，也不能按照完全市場(chǎng)化的標(biāo)準(zhǔn)來改造，而應(yīng)選擇國有國控模式。以資本為紐帶，實(shí)行資產(chǎn)重組，吸引多種經(jīng)濟(jì)形式參股，形成國家控股、其他經(jīng)濟(jì)成分參股的混合經(jīng)濟(jì)，形成具有較強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力的跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨所有制和跨國經(jīng)營的大企業(yè)集團(tuán)。

（五）競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域國有企業(yè)的治理模式

競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域國有企業(yè)，盈利是其經(jīng)營的主要目的。競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域國有企業(yè)在治理模式選擇上往往考慮其規(guī)模大小，將其分為競(jìng)爭(zhēng)性大中型國有企業(yè)和競(jìng)爭(zhēng)性小型國有企業(yè)進(jìn)行改革方案選擇。競(jìng)爭(zhēng)性大中型國有企業(yè)大部分應(yīng)該進(jìn)行公司制改造，部分可以采取承包、租賃等形式進(jìn)行經(jīng)營。競(jìng)爭(zhēng)性小型國有企業(yè)則應(yīng)該采取完全放開的方針。

三、國有企業(yè)類型化改革的程序保障與法律責(zé)任

（一）國有企業(yè)類型化改革程序保障——分類標(biāo)準(zhǔn)選擇的權(quán)限主體

國有企業(yè)類型化改革的標(biāo)準(zhǔn)，主要是指國有企業(yè)在類型化改革中，在對(duì)國有企業(yè)進(jìn)行分類劃分時(shí)所采用的標(biāo)準(zhǔn)。通過對(duì)實(shí)踐中各省市對(duì)其國有企業(yè)類型化改革措施的了解，大部分省市還是選擇其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)為其改革的主管部門。例如，上海出臺(tái)“國資國企改革20條”中，在強(qiáng)調(diào)“統(tǒng)一管理分類監(jiān)管”時(shí)提到：國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法履行出資人職責(zé)，分類推進(jìn)改革調(diào)整和管理。從歷來的立法實(shí)踐中，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)也是國有企業(yè)改革中各種行為標(biāo)準(zhǔn)的制定主體，例如在國務(wù)院辦公廳《關(guān)于印發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)主要職責(zé)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知》（以下簡(jiǎn)稱《三定方案》）中規(guī)定國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)具有建立和完善國有資產(chǎn)保值增值體系的考核標(biāo)準(zhǔn)的職權(quán)；在《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱《暫行條例》）中規(guī)定國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)具有建立和完善國有資產(chǎn)保值增值指標(biāo)體系的職權(quán)。囿于各省市國有企業(yè)改革的實(shí)踐和相關(guān)立法規(guī)定，以及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的職能，國有企業(yè)類型化改革的標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)來選擇。

（二）國有企業(yè)類型化改革的法律責(zé)任

政府及其部門在國有企業(yè)改革過程中，主要是審批職權(quán)的履行。在審批相關(guān)國有企業(yè)改革項(xiàng)目時(shí)，政府及其各部門應(yīng)該依法對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行審核，并依法履行相關(guān)的法律程序，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)的行政責(zé)任。國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)在制定法律規(guī)章時(shí)應(yīng)該要有法律的授權(quán)，在制定相關(guān)規(guī)則辦法時(shí)應(yīng)該符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，否則，其制定的法規(guī)不具備法律效力。在履行審批或監(jiān)管職能時(shí)，也應(yīng)符合實(shí)體法律和程序法律的規(guī)定，否則其審批、監(jiān)管行為無效。第三部門對(duì)國有企業(yè)改革也具有監(jiān)管的可能性，但是這種監(jiān)管不具有行政性。第三部門在履行監(jiān)管職能最主要的依據(jù)是法律賦予其的權(quán)利。同時(shí)，第三部門在行使除監(jiān)管以外的權(quán)利，如產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)披露產(chǎn)權(quán)交易信息等，這些行為都應(yīng)該依法進(jìn)行。國有企業(yè)改革中，執(zhí)行人員的范圍是非常廣泛的，不僅包括政府中的行政執(zhí)法人員、社會(huì)機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員，還包括私人。任何領(lǐng)域的組織和人員，當(dāng)其涉入國有企業(yè)改革中，就應(yīng)該依法規(guī)范其自身行為，否則可能要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任和刑事責(zé)任。

四、結(jié)論

第5篇：國企公司制改革方案范文

自2012年11月29日發(fā)表“中國夢(mèng)”的重要講話之后，“中國夢(mèng)”便成了當(dāng)下中國最熱議的一個(gè)詞匯。全國上下都在談?wù)撝袊鴫?mèng)，期待中國夢(mèng)。各行各業(yè)也都在用實(shí)際行動(dòng)助推美好中國夢(mèng)的實(shí)現(xiàn)進(jìn)程?？导?，作為改革開放后誕生的第一家中外合資電子企業(yè)，其33年的發(fā)展歷程，其實(shí)就是一個(gè)不斷筑夢(mèng)并為夢(mèng)想而戰(zhàn)的過程。本文重點(diǎn)從四個(gè)方面解讀康佳夢(mèng)的精髓與內(nèi)涵，期望對(duì)同行有所借鑒和啟發(fā)。

用使命和愿景開啟美好夢(mèng)想之門

一個(gè)企業(yè)、一個(gè)組織乃至一個(gè)民族和國家，都需要一個(gè)令人向往、令人激動(dòng)的前景和奮斗目標(biāo)做指引。這一前景和目標(biāo)就像一團(tuán)火，不斷激勵(lì)和催動(dòng)著一個(gè)組織以無比的熱情和不懈的努力向著目標(biāo)前行。對(duì)于企業(yè)來講，使命和愿景就是一種指引未來的力量，一種信念的力量和夢(mèng)想的力量。它為一個(gè)企業(yè)指明方向，也為企業(yè)的發(fā)展提供著強(qiáng)大的動(dòng)力支持和活力保障。

“有夢(mèng)的人最美！”這是康佳集團(tuán)前任董事局主席、華僑城集團(tuán)總經(jīng)理任克雷說過的一句話。這句話，真實(shí)地道出了25 000名康佳員工深層的心理需求和精神指向?？导咽且粋€(gè)由夢(mèng)想引領(lǐng)的組織。33年的康佳奮斗史，可以說就是一部由使命和愿景所牽引下的追逐夢(mèng)想的歷史，一部謳歌夢(mèng)想的發(fā)展史。早在20世紀(jì)80年代中期，還處于起步階段的康佳，就明確提出了“領(lǐng)先國內(nèi)，趕超世界”的“康佳目標(biāo)”和“我為你，你為他，人人為康佳，康佳為國家”的“康佳風(fēng)格”。正是這些被鍥刻在員工上下班打卡大樓外墻上醒目的理念和口號(hào)，激勵(lì)并推動(dòng)著康佳從弱小走向強(qiáng)大，從一個(gè)來料加工的作坊小廠，發(fā)展壯大為一個(gè)年銷售收入200億元的大型電子企業(yè)。2005年，康佳根據(jù)外部環(huán)境的變化和內(nèi)部戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型的需要，與時(shí)俱進(jìn)地對(duì)企業(yè)文化進(jìn)行了一次全面的優(yōu)化和調(diào)整，提出了包括企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)使命、企業(yè)愿景、核心價(jià)值觀等一整套全新的文化理念。康佳的長(zhǎng)遠(yuǎn)使命是“打造世界級(jí)中國企業(yè)”，企業(yè)愿景是“一個(gè)值得信賴的數(shù)字娛樂品牌，一個(gè)一流的家庭、手持、車載領(lǐng)域的數(shù)字娛樂產(chǎn)品和服務(wù)提供商，一群懷抱遠(yuǎn)大理想、擁有強(qiáng)烈榮譽(yù)感、共享經(jīng)營成就的康佳人”，康佳的核心價(jià)值觀是“創(chuàng)造卓越康佳，成就你我夢(mèng)想”，康佳精神是“超越自我，進(jìn)取高遠(yuǎn)”，等等。這些理念清晰地界定了康佳的方向和未來，規(guī)劃了康佳的發(fā)展藍(lán)圖，為康佳新一輪的戰(zhàn)略崛起、為康佳的夢(mèng)想插上了騰飛的翅膀。使命和愿景，就像一團(tuán)火，她燃燒著康佳人的激情，沸騰著康佳人的熱血，激勵(lì)和推動(dòng)著康佳不斷創(chuàng)新、不斷超越自我、不斷強(qiáng)健自身。近年來，康佳在產(chǎn)品研發(fā)、市場(chǎng)開拓、企業(yè)運(yùn)營、人才發(fā)展等方面所取得的突出成績(jī)已證明了美好夢(mèng)想所可能釋放出來的巨大能量。

用創(chuàng)新精神打造康佳強(qiáng)企之夢(mèng)

創(chuàng)新，可以說是康佳發(fā)展之魂?？导训目谔?hào)是：“創(chuàng)新生活每一天”，康佳的創(chuàng)新理念是：“創(chuàng)新無處不在”。30多年來，康佳始終把創(chuàng)新作為企業(yè)最高戰(zhàn)略，并通過創(chuàng)新工程、創(chuàng)新基金等一系列的制度和措施將創(chuàng)新的思想和創(chuàng)新的精神融入到企業(yè)經(jīng)營管理的每一個(gè)領(lǐng)域、每一個(gè)環(huán)節(jié)。創(chuàng)新，已經(jīng)成為了康佳人一貫的工作習(xí)慣和自覺行為，成為了康佳贏得市場(chǎng)、承載使命和追逐夢(mèng)想的最強(qiáng)有力的武器。是創(chuàng)新精神推動(dòng)著康佳將強(qiáng)企之夢(mèng)一步步變成現(xiàn)實(shí)?？导训膭?chuàng)新精神體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

產(chǎn)品技術(shù)創(chuàng)新。科技興企、用技術(shù)搶占市場(chǎng)，是康佳長(zhǎng)期以來堅(jiān)守的戰(zhàn)略指針。為確保公司在產(chǎn)品技術(shù)領(lǐng)域始終處于領(lǐng)先地位，康佳的做法是：第一，注重研發(fā)投入。康佳每年將銷售收入的3%到5%投入到技術(shù)預(yù)研和新產(chǎn)品的開發(fā)之中，穩(wěn)定的研發(fā)投入，保證了康佳在新品開發(fā)上持續(xù)發(fā)力，在技術(shù)上始終位居行業(yè)領(lǐng)先地位。現(xiàn)在，僅彩電一項(xiàng)，康佳每年推出的內(nèi)外銷新品總量超過500多款，平均每天有一到兩款新品問世。第二，重視研發(fā)人員的激勵(lì)機(jī)制。對(duì)研發(fā)人員給予薪酬傾斜是康佳長(zhǎng)期以來實(shí)施的人力資源政策。在開發(fā)部門，康佳推行項(xiàng)目獎(jiǎng)、產(chǎn)品開發(fā)獎(jiǎng)、工業(yè)設(shè)計(jì)獎(jiǎng)以及市場(chǎng)貢獻(xiàn)獎(jiǎng)等，每年的五一財(cái)季、十一財(cái)季、元春財(cái)季等，公司都會(huì)對(duì)產(chǎn)品開發(fā)中的有功之臣進(jìn)行隆重表彰。第三，重視專利申請(qǐng)和專利管理。康佳視專利為企業(yè)的生命，將專利管理作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)納入到了公司戰(zhàn)略管理的范疇，并通過一系列的制度和措施，推動(dòng)著康佳在專利質(zhì)量和專利數(shù)量上快速增長(zhǎng)。近幾年康佳專利申請(qǐng)每年都保持在30%以上的增幅，截至2012年底，公司專利申請(qǐng)總量已超過4 000項(xiàng)，總量位居行業(yè)前列。

管理創(chuàng)新。持續(xù)推進(jìn)管理創(chuàng)新是康佳永葆青春活力的重要法寶。20世紀(jì)90年代末，當(dāng)康佳發(fā)展最紅火的時(shí)候，公司領(lǐng)導(dǎo)層高瞻遠(yuǎn)矚，花重金聘請(qǐng)國際知名咨詢機(jī)構(gòu)麥肯錫公司制訂改革方案，并將考核激勵(lì)機(jī)制作為整個(gè)方案的核心在全公司推廣，康佳的管理創(chuàng)新從此走上了快車道。2005年，為適應(yīng)市場(chǎng)變化，康佳對(duì)業(yè)務(wù)運(yùn)營進(jìn)行大力度創(chuàng)新，全面推行事業(yè)部制和授權(quán)體系改革。以產(chǎn)品為主導(dǎo)，按業(yè)務(wù)類別成立獨(dú)立運(yùn)作的事業(yè)部，同時(shí)以自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的方式在各事業(yè)部（業(yè)務(wù)單元）之間實(shí)行內(nèi)部交易制度。這是康佳進(jìn)行組織創(chuàng)新的又一次重大舉措。與此同時(shí)，康佳還啟動(dòng)了授權(quán)體系改革，大力實(shí)施簡(jiǎn)政放權(quán)，全面提高決策效率。這一業(yè)務(wù)運(yùn)作模式的創(chuàng)新之舉，使得康佳的管理再上臺(tái)階。與此同時(shí)，康佳大力開展群眾性合理化建議活動(dòng)，讓創(chuàng)新之花時(shí)刻閃耀。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，現(xiàn)在康佳每年由員工提出的合理化建議總數(shù)達(dá)上千條，每年為公司節(jié)約成本達(dá)數(shù)千萬元。持續(xù)有效的合理化建議活動(dòng)已經(jīng)成為康佳永葆創(chuàng)新活力的發(fā)動(dòng)機(jī)。

文化創(chuàng)新。加強(qiáng)企業(yè)文化建設(shè)，著力企業(yè)文化創(chuàng)新，是康佳打造軟實(shí)力、實(shí)現(xiàn)強(qiáng)企之夢(mèng)的又一利器。在文化建設(shè)和文化創(chuàng)新上，康佳不僅體系完善，理念健全，而且在內(nèi)容上不斷創(chuàng)新，形式上多姿多彩。蘋果文化、戰(zhàn)爭(zhēng)文化、關(guān)愛文化、擔(dān)當(dāng)文化、學(xué)習(xí)文化、創(chuàng)新文化等十余個(gè)類別的特色文化，共同構(gòu)成了康佳企業(yè)文化的百花園。在康佳，既有金戈鐵馬般的大型主題文化活動(dòng)，如泰山之巔戰(zhàn)略誓師、重走路活動(dòng)、庫布齊沙漠徒步穿越等，也有春風(fēng)化雨般的日常班組文化建設(shè)，既有劍拔弩張的競(jìng)技比賽，又有蘋果分享的歡聲笑語，既有搏命沙場(chǎng)的精英訓(xùn)練，也有放松身心的工間操，如此等等，斑斕而多彩。與時(shí)俱進(jìn)、不斷創(chuàng)新的康佳文化，成為推動(dòng)康佳永續(xù)發(fā)展的巨大力量。

產(chǎn)品技術(shù)創(chuàng)新、管理創(chuàng)新和企業(yè)文化創(chuàng)新，為康佳不斷打造強(qiáng)企之夢(mèng)吹響了三支沖鋒號(hào)。正是有了強(qiáng)大的創(chuàng)新精神，在白熱化的競(jìng)爭(zhēng)中，才保證了康佳業(yè)績(jī)實(shí)現(xiàn)連年飄紅?？导唁N售收入連續(xù)多年保持在15%以上的增長(zhǎng)，康佳彩電市場(chǎng)占有率連年攀升，多年位居行業(yè)前列，康佳創(chuàng)新推出的高技術(shù)產(chǎn)品先后榮獲美國“創(chuàng)新2000”獎(jiǎng)、德國IF紅點(diǎn)獎(jiǎng)、中國工業(yè)設(shè)計(jì)紅星獎(jiǎng)、紅棉獎(jiǎng)等國際國內(nèi)頂級(jí)的創(chuàng)新大獎(jiǎng)?？导旬a(chǎn)品遠(yuǎn)銷世界108個(gè)國家和地區(qū)，康佳品牌為中國制造業(yè)在國際上贏得了聲譽(yù)。

用成長(zhǎng)與關(guān)愛助推員工發(fā)展幸福之夢(mèng)

在關(guān)于中國夢(mèng)的講話中指出：“中國夢(mèng)是民族的夢(mèng)，也是每個(gè)中國人的夢(mèng)。”同時(shí)強(qiáng)調(diào)：“生活在我們偉大祖國和偉大時(shí)代的中國人民，共同享有人生出彩的機(jī)會(huì)，共同享有夢(mèng)想成真的機(jī)會(huì)，共同享有同祖國和時(shí)代一起成長(zhǎng)與進(jìn)步的機(jī)會(huì)?！笨导鸭瘓F(tuán)董事長(zhǎng)侯松容說過：“康佳是一個(gè)有夢(mèng)想的企業(yè)，康佳不僅造產(chǎn)品，更要造人?！弊屆恳粋€(gè)員工都享有人生出彩的機(jī)會(huì)是實(shí)現(xiàn)員工夢(mèng)的核心，而個(gè)人成長(zhǎng)發(fā)展之夢(mèng)和追求幸福生活之夢(mèng)則構(gòu)成了員工夢(mèng)的主要內(nèi)涵。在助力員工實(shí)現(xiàn)個(gè)人夢(mèng)想的過程中，康佳重點(diǎn)圍繞以下三個(gè)方面持續(xù)鑄夢(mèng)：

重視員工培訓(xùn)，助力員工實(shí)現(xiàn)個(gè)人成才發(fā)展之夢(mèng)。企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)最終取決于人才的競(jìng)爭(zhēng)，員工素質(zhì)高低最終決定了一個(gè)企業(yè)的整體競(jìng)爭(zhēng)力?！白屆恳粋€(gè)人增值”是康佳的人才理念。培養(yǎng)和造就德才兼?zhèn)涞膬?yōu)秀人才是康佳戰(zhàn)略管理的要件之一，公司從上到下高度重視?？导厌槍?duì)不同層面、不同需求的員工制定了差別化的人才培養(yǎng)計(jì)劃，形成了覆蓋全員、十分完善的人才梯隊(duì)培養(yǎng)體系，包括培訓(xùn)體系、課程體系、講師體系、導(dǎo)師體系以及相應(yīng)的支持體系。近年來，康佳內(nèi)部挖潛，自我培養(yǎng)，形成了一個(gè)由200多名業(yè)務(wù)骨干及中高管人員組成的內(nèi)部講師隊(duì)伍，并且通過外部引進(jìn)和內(nèi)部自主開發(fā)，儲(chǔ)備了200多門具有康佳特色的內(nèi)訓(xùn)課程，這些課程，涵蓋了研發(fā)、制造、營銷服務(wù)以及戰(zhàn)略、人才、財(cái)務(wù)、采購等企業(yè)運(yùn)營的各個(gè)領(lǐng)域。員工可以各取所需，根據(jù)業(yè)務(wù)需求以及個(gè)人成長(zhǎng)計(jì)劃和職業(yè)發(fā)展規(guī)劃找到適合自己的學(xué)習(xí)內(nèi)容和學(xué)習(xí)方式，自主選擇實(shí)現(xiàn)個(gè)人增值和成長(zhǎng)發(fā)展的方向和路徑。現(xiàn)在，康佳每年花在員工培訓(xùn)上的費(fèi)用就達(dá)數(shù)百萬元。

除此之外，在員工職業(yè)發(fā)展上，康佳推行分層實(shí)施、多管齊下的工作思路，確保不同層面的員工都有實(shí)現(xiàn)個(gè)人成才之夢(mèng)的機(jī)會(huì)。比如，對(duì)于產(chǎn)線工人，以賽代訓(xùn)、以訓(xùn)促賽，廣泛開展崗位技能大比武、大練兵、大提升活動(dòng)，同時(shí)通過技能培訓(xùn)，使數(shù)百名一線工人分別取得技師、高級(jí)技師等資格證書，部分一線工人通過技能提升走上了管理和領(lǐng)導(dǎo)崗位。另外，康佳還堅(jiān)持推行關(guān)鍵崗位定期輪崗制度，以全面提升骨干人員駕馭全局的管理水平。通過以上措施，一大批綜合素質(zhì)較高的中青年人才紛紛走上各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)崗位，成為執(zhí)掌一方帥印的領(lǐng)軍人物。他們?cè)跒榭导褎?chuàng)造價(jià)值的同時(shí)，也實(shí)現(xiàn)了自我價(jià)值，感受了人生的豐富與精彩。

廣泛開展企業(yè)社團(tuán)活動(dòng)，讓每一個(gè)員工都能找到個(gè)人出彩的機(jī)會(huì)和舞臺(tái)。為了給不同愛好和特長(zhǎng)的員工提供一個(gè)自我展示的空間和舞臺(tái)，在康佳，或企業(yè)主導(dǎo)，或自發(fā)組織，先后成立了十幾個(gè)民間社團(tuán)，如：青年自行車協(xié)會(huì)、攝影俱樂部、安康詩社、安康文聯(lián)、足球俱樂部、書法協(xié)會(huì)、書香薈，康佳義工聯(lián)等。公司為每一個(gè)社團(tuán)組織提供一定的活動(dòng)經(jīng)費(fèi)，定期或不定期地開展各類比賽，并且對(duì)其中的明星人物在企業(yè)內(nèi)部媒體上進(jìn)行大張旗鼓地宣傳，讓其充分享受到“快樂人生的精彩時(shí)光”，心中充盈著自豪感、成就感和榮譽(yù)感。

全方位推進(jìn)關(guān)愛工程，致力于打造員工幸福生活之夢(mèng)。以人為本、員工至親，是康佳的宗旨。為打造幸福企業(yè)，滿足廣大員工追求幸福生活的美好愿望，康佳開展了體系化的員工關(guān)愛工程，針對(duì)不同群體和不同需求，施以不同的關(guān)愛內(nèi)容和關(guān)愛形式。豐富多彩的關(guān)愛文化，使得每一個(gè)員工都能切身感受到在康佳工作的快樂感和幸福感。具體來說，對(duì)全體員工，對(duì)駐外員工、老員工、女職工，對(duì)適婚青年、中高層管理人員、特殊困難員工等共15大類，康佳都有制度化的關(guān)愛舉措與之對(duì)應(yīng)。比如，對(duì)于全體員工，康佳每年安排健康體檢活動(dòng)以及名醫(yī)有約健康診療咨詢活動(dòng)；對(duì)于一般困難職工，康佳有送溫暖工程及專項(xiàng)費(fèi)用給予援助；對(duì)于特殊困難的員工，公司專門成立了“康佳關(guān)愛基金”，用于家庭突遇重大變故而導(dǎo)致生活極度困難的員工，該基金啟動(dòng)資金200萬元，成立五年來，已幫扶重困職工20多人，啟用愛心款60余萬元，使得身陷絕境的康佳員工，實(shí)實(shí)在在感受到康佳這個(gè)大家庭的溫暖。正是因?yàn)橛辛丝导堰@個(gè)大家庭一人有難八方支援的愛心之舉，才保證了生活在康佳這個(gè)大家庭中的每一個(gè)成員，生命有尊嚴(yán)，生活有保障，未來有盼頭，幸福有指望。

康佳助力員工成長(zhǎng)的人才戰(zhàn)略和極富特色的關(guān)愛文化，得到了政府和社會(huì)機(jī)構(gòu)的廣泛認(rèn)可，公司先后榮獲“中國最佳企業(yè)公民”“全國創(chuàng)建和諧勞動(dòng)關(guān)系模范企業(yè)”“廣東省幸福企業(yè)”、深圳市首屆“最具愛心企業(yè)”等榮譽(yù)稱號(hào)。

用綠色發(fā)展托起美麗中國之夢(mèng)

“讓消費(fèi)者享受綠色健康家電產(chǎn)品”是康佳產(chǎn)品研發(fā)的重要指導(dǎo)思想，走健康家電戰(zhàn)略是多年來康佳堅(jiān)守的戰(zhàn)略之一。致力于節(jié)能產(chǎn)品開發(fā)，注重綠色產(chǎn)品研究，這不僅是康佳履行社會(huì)責(zé)任、用綠色發(fā)展托起美麗中國之夢(mèng)所必須，更是康佳贏得市場(chǎng)、打造強(qiáng)企之夢(mèng)之要義。具體做法如下：

重視綠色環(huán)保運(yùn)營體系的構(gòu)建。早在1998年，康佳就在中國彩電行業(yè)率先扛起綠色大旗，首家通過ISO 14001環(huán)境管理體系國際國內(nèi)雙重認(rèn)證，康佳產(chǎn)品一路綠燈免檢進(jìn)入國際市場(chǎng)。2004年前后，為進(jìn)一步打開國外市場(chǎng)，提升產(chǎn)品國際競(jìng)爭(zhēng)力，康佳參照歐盟關(guān)于電子產(chǎn)品報(bào)廢的環(huán)保要求以及相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)，投入巨額資金在同行業(yè)率先進(jìn)行了彩電生產(chǎn)線無鉛化改造，使得康佳的整個(gè)生產(chǎn)體系在綠色制造戰(zhàn)略上向前邁進(jìn)了一大步。

大力開展健康家電產(chǎn)品的研發(fā)。在產(chǎn)品開發(fā)上，康佳通過技術(shù)創(chuàng)新和大量低碳環(huán)保及其他新材料、新工藝的應(yīng)用，最近幾年先后研制推出了數(shù)十款引領(lǐng)行業(yè)發(fā)展的健康節(jié)能產(chǎn)品。如2008年，康佳率先推出了比傳統(tǒng)產(chǎn)品節(jié)能高達(dá)52%的運(yùn)動(dòng)高清液晶電視；2010年以來，康佳采取差異化的開發(fā)思路，先后推出了第一代、第二代、第三代可降解農(nóng)藥的云離子冰箱，殘留農(nóng)藥降解率高達(dá)99%；此外，康佳在綠色照明產(chǎn)品以及環(huán)保節(jié)能小家電產(chǎn)品的開發(fā)研制上也都另辟蹊徑，駛向了競(jìng)爭(zhēng)的藍(lán)海，走在了同行的前列。

著力發(fā)展綠色營銷。傳統(tǒng)家電產(chǎn)品的營銷是一種耗時(shí)耗力耗能的營銷，互聯(lián)網(wǎng)的興起，為綠色營銷打開了通道。以電子商務(wù)為主體的網(wǎng)絡(luò)營銷是一種節(jié)能的營銷和低成本的營銷，是真正意義上的綠色營銷。幾年來，康佳充分借力互聯(lián)網(wǎng)，向綠色營銷發(fā)起了進(jìn)攻，取得了顯著成效?？导旬a(chǎn)品的網(wǎng)上銷售以年均超過300%的增幅快速增長(zhǎng)，康佳已經(jīng)成為家電行業(yè)電子商務(wù)的領(lǐng)先品牌和家電業(yè)綠色營銷的先行者。

康佳的健康家電和綠色戰(zhàn)略，不僅贏得了消費(fèi)者的信賴和市場(chǎng)的喝彩，也為企業(yè)帶來了可觀的經(jīng)濟(jì)效益，并且得到了高度的社會(huì)認(rèn)可，近兩年，康佳彩電、手機(jī)、冰箱、小家電等產(chǎn)品頻獲大獎(jiǎng)，如“消費(fèi)電子行業(yè)綠色環(huán)保創(chuàng)新獎(jiǎng)”“高效節(jié)能產(chǎn)品獎(jiǎng)”“行業(yè)健康環(huán)境推進(jìn)獎(jiǎng)”“綠色設(shè)計(jì)家電類國際金獎(jiǎng)”，以及“中國消費(fèi)電子產(chǎn)業(yè)節(jié)能突出貢獻(xiàn)企業(yè)”等。更重要的，康佳的綠色戰(zhàn)略及其創(chuàng)新性的實(shí)踐，為推動(dòng)美麗中國之夢(mèng)的早日實(shí)現(xiàn)作出了貢獻(xiàn)。

第6篇：國企公司制改革方案范文

    資本市場(chǎng)的發(fā)展、機(jī)構(gòu)投資者的興起與金融創(chuàng)新的加劇，深刻影響了公司法的價(jià)值理念與制度設(shè)計(jì)，使公司法制面臨一場(chǎng)結(jié)構(gòu)性變革。我們?cè)凇督鹑趧?chuàng)新視域下的公司治理》一文中探討過金融創(chuàng)新對(duì)公司治理的影響問題，指出中國的公司法制應(yīng)當(dāng)放棄對(duì)公司“人情倫理”、“自我治理機(jī)制”及“自我實(shí)現(xiàn)型公司法”的一廂情愿式的迷戀，不斷強(qiáng)化對(duì)公司外部治理的監(jiān)管，探索有效的金融商品風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制，并解決因法律不完備和“司法失靈”帶來的“私人執(zhí)法”困境。[1]本文擬在此研究的基礎(chǔ)上，從投資者革命和股東積極主義的視角重新審視公司法的若干傳統(tǒng)理念與制度，試圖更加深入地揭示公司法制結(jié)構(gòu)性變革的現(xiàn)實(shí)邏輯與未來走向，進(jìn)而為我國公司法的立法完善提供可資參酌的經(jīng)驗(yàn)共識(shí)。

    一、風(fēng)起云涌的投資者革命重塑了公司法的制度環(huán)境

    歷史經(jīng)驗(yàn)一再表明，公司法的制度設(shè)計(jì)并非純粹的技術(shù)規(guī)則，而是深深扎根于本土資源，與社會(huì)經(jīng)濟(jì)變遷保持著緊密互動(dòng)。“世易時(shí)移，變法宜矣”，從工業(yè)化時(shí)代到信息化時(shí)代，公司法制發(fā)生了顯著的結(jié)構(gòu)性嬗變；從信息化時(shí)代到資本化時(shí)代，公司法制又面臨全新的變革圖景。當(dāng)前，推動(dòng)公司法制進(jìn)行重大變革的動(dòng)因，首當(dāng)其沖的便是風(fēng)起云涌的投資者革命。

    “投資者革命”并非一個(gè)約定俗成的規(guī)范用語，而是我們對(duì)一種社會(huì)現(xiàn)象的總結(jié)與概括。近十多年以來，以對(duì)沖基金和養(yǎng)老基金為代表的機(jī)構(gòu)投資者強(qiáng)勢(shì)崛起，大型金融機(jī)構(gòu)持有公眾公司的股份比例日益提高，“股東法人化”現(xiàn)象方興未艾，股東投資理念及其投資的廣度與深度均發(fā)生了深刻變化，這種現(xiàn)象不妨稱之為“投資者革命”(或稱“股東革命”)。具體而言，投資者革命一是表現(xiàn)為投資者類型的更新，即機(jī)構(gòu)投資者持股比例不斷上升，超越個(gè)人投資者成為資本市場(chǎng)的主導(dǎo)力量。二是表現(xiàn)在投資對(duì)象的擴(kuò)張，即從銀行存款等相對(duì)單一的投資對(duì)象拓展至種類繁多、令人目不暇接的金融商品，投資多元化的時(shí)代已經(jīng)來臨。三是表現(xiàn)在投資范圍的延展，即投資者打破了地域限制和國別藩籬，開始普遍性地進(jìn)行全球投資，從本土投資者轉(zhuǎn)變成國際投資者，投資無國界已經(jīng)是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)。最后表現(xiàn)在投資理念的更新，即價(jià)值投資逐漸取代了趨勢(shì)投資，成為資本市場(chǎng)投資理念之圭臬。這場(chǎng)轟轟烈烈的投資者革命將隨著時(shí)代的發(fā)展呈現(xiàn)出新的動(dòng)向與前景，[2]192－199并至少在公司治理、公司融資和公司并購三個(gè)方面深刻塑造著公司法的制度環(huán)境。

    在公司治理方面，投資者革命將眾多機(jī)構(gòu)投資者吸引到公司治理結(jié)構(gòu)中來，在優(yōu)化公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的同時(shí)也為公司治理帶來了諸多挑戰(zhàn)。一般認(rèn)為，德日公司治理結(jié)構(gòu)采取銀行主導(dǎo)制，屬于股權(quán)集中型，英美公司治理結(jié)構(gòu)則以證券市場(chǎng)為主導(dǎo)，屬于股權(quán)分散型，但投資者革命的蓬勃發(fā)展使得這一傳統(tǒng)觀念正在發(fā)生戲劇性的變化。在德國，2000－2002年資本市場(chǎng)危機(jī)給銀行業(yè)帶來了巨大損失，迫使全能銀行逐漸淡出對(duì)公司的直接參與，放棄它們?cè)诠颈O(jiān)事會(huì)中的席位，盡量減少股東與債權(quán)人之間的利益沖突，增強(qiáng)銀行競(jìng)爭(zhēng)力和減少外圍業(yè)務(wù)。全能銀行角色的嬗變松動(dòng)了德國銀行主導(dǎo)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，使投資基金等機(jī)構(gòu)投資者的持股比例明顯提升。日本2006年制定了《金融商品交易法》，吸收合并了《金融期貨交易法》、《投資顧問業(yè)法》，重整了其主板市場(chǎng)、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)、柜臺(tái)交易市場(chǎng)和金融衍生品市場(chǎng)，以東京證券交易所為主體的日本資本市場(chǎng)正在發(fā)生著根本性的變化。在美國，以對(duì)沖基金、養(yǎng)老基金、互助基金等為代表的機(jī)構(gòu)投資者在公眾公司中的持股比例大幅攀升，尤其是伴隨著金融機(jī)構(gòu)投資者積極介入公司治理，公眾公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)將會(huì)進(jìn)一步走向集中。英國為了順應(yīng)投資者革命浪潮，在其2005年《公司法改革白皮書》中提出了多項(xiàng)改革措施來加強(qiáng)機(jī)構(gòu)投資者在公司治理中的作用，如增強(qiáng)信息披露的實(shí)效性與透明度，提高機(jī)構(gòu)股東表決權(quán)行使的效率；經(jīng)機(jī)構(gòu)股東同意，公司可以通過電訊方式或使用網(wǎng)站和電子郵件的方式與其進(jìn)行聯(lián)系。[3]對(duì)于機(jī)構(gòu)投資者在公司治理中所起的作用，著名學(xué)者孟克斯在其名著《皇帝的夜鶯——公司的完整性的回歸》中說道，“積極的機(jī)構(gòu)投資者是信托資本主義的關(guān)鍵所在，是整個(gè)新所有者(即機(jī)構(gòu)投資者)的靈魂”，并樂觀地預(yù)言到2010年公司的完整性或忠誠性會(huì)因?yàn)樾碌乃姓叩钠毡榛腿蚧霈F(xiàn)回歸。[4]當(dāng)然，不容否認(rèn)的是，新型機(jī)構(gòu)投資者在優(yōu)化公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的同時(shí)，其高風(fēng)險(xiǎn)性及其對(duì)資本市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的負(fù)面影響也不容忽視，改善機(jī)構(gòu)投資者的公司治理并加強(qiáng)外部監(jiān)管成為公司法制的新命題。[5]72－76

    在公司融資方面，投資者革命加速了金融市場(chǎng)化步伐，使得直接融資日益成為公司的主導(dǎo)融資形式，公司的資本結(jié)構(gòu)發(fā)生了顯著變化。所謂金融市場(chǎng)化，第一層含義是指在世界各國的金融體系中，資本市場(chǎng)相對(duì)于商業(yè)銀行體系而言，規(guī)模越來越大，活躍程度越來越高；第二層含義是指對(duì)于促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用，資本市場(chǎng)相對(duì)于商業(yè)銀行體系而言，發(fā)揮越來越重要的金融功能，以其架構(gòu)精巧的杠桿體系推動(dòng)著實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。[6]在投資者革命的助推之下，不但以共同基金、養(yǎng)老基金、互助基金等為代表的非銀行金融機(jī)構(gòu)發(fā)展極為迅猛，而且無論從規(guī)模、結(jié)構(gòu)還是產(chǎn)品復(fù)雜性等方面考察，以股票市場(chǎng)為核心的資本市場(chǎng)在各國也獲得了蓬勃發(fā)展。這種現(xiàn)象可以用金融機(jī)構(gòu)的“非中介化”與“非銀行化”進(jìn)行概念描述。“非中介化”又稱“脫媒”，主要是指資金從金融中介流向金融市場(chǎng)，以銀行為中心的傳統(tǒng)金融體系正在轉(zhuǎn)向以資本市場(chǎng)為核心的服務(wù)機(jī)構(gòu)，傳統(tǒng)的商業(yè)銀行扮演的角色逐步弱化，優(yōu)化社會(huì)資源配置的功能更多地依靠資本市場(chǎng)承擔(dān)。“非銀行化”則是指原來采取活期存款形式的金融資產(chǎn)紛紛逃離商業(yè)銀行這個(gè)重要的金融中介，轉(zhuǎn)而流向非銀行金融中介和證券市場(chǎng)。[7]36投資者革命源源不斷地為金融市場(chǎng)化提供動(dòng)力，使得包括金融衍生產(chǎn)品、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)以及電子交易等在內(nèi)的金融產(chǎn)品、金融市場(chǎng)、金融交易方式呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的局面，并導(dǎo)致傳統(tǒng)意義上在金融體系中占有統(tǒng)治地位的商業(yè)銀行已經(jīng)風(fēng) 光不再，其業(yè)務(wù)模式已經(jīng)出現(xiàn)了根本性變化。[8]103－106資本的跨國流動(dòng)與投資范圍的延展，賦予了公司極大的融資空間，公司日趨成為社會(huì)發(fā)展的主導(dǎo)力量，作為“現(xiàn)代社會(huì)中的第三極”的公司時(shí)代愈加真實(shí)而鮮明。投資多元化時(shí)代的來臨有望緩解困擾公司多年的融資難題，但創(chuàng)新型金融商品的層出不窮使得股權(quán)融資與債權(quán)融資的界限不再?zèng)芪挤置?，股東與債權(quán)人之間的關(guān)系變得撲朔迷離，公司的融資出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)也在不斷加劇。

    在公司并購方面，投資者革命活躍了公司并購市場(chǎng)，使并購與反并購之間的博弈更加激烈。一方面，對(duì)于并購方而言，資金雄厚、聲譽(yù)卓著的機(jī)構(gòu)投資者的積極主義有助于減緩目標(biāo)公司及其股東的抵制行為，從而提高了并購成功的概率。如有學(xué)者經(jīng)過實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，股東積極主義提高了目標(biāo)公司被收購的可能性，這種可能性提高了11％左右。[9]362－375另一方面，機(jī)構(gòu)投資者也成為一支防止惡意收購的重要力量。上個(gè)世紀(jì)80年代，資本市場(chǎng)上的惡意并購盛行，公司治理的生態(tài)環(huán)境急劇惡化。由于惡意并購所開出的收購價(jià)格一般遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于目標(biāo)公司的市場(chǎng)價(jià)值，所以分散的中小股東往往很難抵御誘惑，其“搭便車”心理更是加劇了公司治理的“囚徒困境”。經(jīng)過投資者革命洗禮之后，機(jī)構(gòu)投資者持有的股權(quán)比例不斷攀升，它們更關(guān)心長(zhǎng)期及穩(wěn)定的收益，不希望公司股價(jià)因并購而出現(xiàn)劇烈波動(dòng)。在與惡意并購博弈的過程中，機(jī)構(gòu)投資者發(fā)現(xiàn)過去流行的“用腳投票”規(guī)則(又稱“華爾街準(zhǔn)則”)已無用武之地，機(jī)構(gòu)投資者惟有幫助目標(biāo)公司走出被并購的現(xiàn)實(shí)困境，才能夠維護(hù)自身利益。機(jī)構(gòu)投資者抵制惡意并購的措施種類繁多、不一而足，除了采用“帕克曼”戰(zhàn)略、“白衣騎士”、綠色郵件、“毒丸”計(jì)劃、“皇冠之珠”、“焦土”政策、“金色降落傘”等措施外，[10]它還可以積極促成目標(biāo)公司修改公司章程，將絕對(duì)多數(shù)條款、分期分級(jí)董事會(huì)條款、限制董事資格條款等作為反并購的制度安排。在機(jī)構(gòu)投資者的努力之下，到了20世紀(jì)90年代，惡意并購的迅猛勢(shì)頭得到了緩解，如美國資本市場(chǎng)的惡意并購從20世紀(jì)80年代的40％下降至15％甚至更低，公司控制權(quán)的市場(chǎng)環(huán)境大為改善。

    綜上所述，無論是公司治理，還是公司融資與并購，投資者革命對(duì)公司法制度環(huán)境的塑造都是相當(dāng)深刻的。異軍突起的機(jī)構(gòu)投資者，在利益驅(qū)動(dòng)之下，必然會(huì)千方百計(jì)地表達(dá)自身的權(quán)利主張，并會(huì)不遺余力地積極參與公司治理，進(jìn)而謀取更大的利益訴求。在這種背景下，股東積極主義便破繭而出、應(yīng)運(yùn)而生。

    二、方興未艾的股東積極主義挑戰(zhàn)著公司法的傳統(tǒng)制度安排

    所謂股東積極主義(shareholder activism)，是指機(jī)構(gòu)投資者憑借其所持有的股份，通過征集投票權(quán)和提出股東議案等形式積極參與公司治理的行為。嚴(yán)格意義上講，股東積極主義既包括機(jī)構(gòu)股東積極主義，也包括公眾股東積極主義，但一般意義上的股東積極主義是針對(duì)機(jī)構(gòu)投資者而言的，本文亦是如此界定。作為一種社會(huì)現(xiàn)象，股東積極主義并不是近年內(nèi)才出現(xiàn)的新鮮事物。事實(shí)上，早在上個(gè)世紀(jì)的90年代，股東積極主義就演進(jìn)成為西方證券市場(chǎng)的一個(gè)重要特征，并成為公司治理及公司變革的一個(gè)重要載體。在新的時(shí)空背景下，尤其是隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來，股東積極主義又呈現(xiàn)出新的發(fā)展動(dòng)態(tài)，對(duì)公司法制的影響與沖擊愈演愈烈。然而，面對(duì)這場(chǎng)方興未艾的股東積極主義運(yùn)動(dòng)，我國法學(xué)界卻表現(xiàn)出驚人的平靜與冷漠，以至于這方面的學(xué)術(shù)研究成果寥若晨星。因此，有必要“重拾一種被放逐的知識(shí)傳統(tǒng)”，認(rèn)真對(duì)待股東積極主義這一學(xué)術(shù)命題，深入挖掘與洞察其對(duì)公司法制的現(xiàn)實(shí)意蘊(yùn)。

    (一)股東積極主義：一個(gè)歷史鏡像透視

    考察股東積極主義的歷史變遷，不難發(fā)現(xiàn)股東積極主義經(jīng)歷了三個(gè)發(fā)展階段。上個(gè)世紀(jì)80年代之前，股東積極主義尚處于萌芽階段。在此期間，機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理主要表現(xiàn)為兩種形式，一是在公司的年度股東大會(huì)上，發(fā)表一份關(guān)于公司治理方面的股東議案。二是向公司的管理者或董事會(huì)施壓，以求公司的管理或戰(zhàn)略做出改變。股東提案的主要內(nèi)容包括：彌補(bǔ)或減輕公司的自戕式防御措施；消除董事會(huì)分期分級(jí)式的董事會(huì)任期，從而使所有成員可能在某一次選舉后同時(shí)被替換；保護(hù)股東投票的隱私；將公司公開出售；將董事會(huì)主席和CEO的位置相獨(dú)立；創(chuàng)立一個(gè)提名或薪酬委員會(huì)等。上個(gè)世紀(jì)80年代至90年代后期，股東積極主義進(jìn)入了第二個(gè)發(fā)展階段，主要表現(xiàn)為普通機(jī)構(gòu)投資者領(lǐng)導(dǎo)下的股東積極主義。在此期間，機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：廢除抵制并購的條例、采納累積式的投票方式、更多的董事會(huì)獨(dú)立性。在這個(gè)時(shí)期，機(jī)構(gòu)投資者作為社會(huì)資本入市中介的作用日益顯現(xiàn)，機(jī)構(gòu)投資者的投資行為也完成了從“用腳投票”的股東消極主義到“用手投票”的股東積極主義的轉(zhuǎn)變。隨著2001年安然事件的爆發(fā)，股東積極主義進(jìn)入了以對(duì)沖基金為參與主體的歷史新階段。隨著金融管制的放松，金融創(chuàng)新工具和信息技術(shù)手段的大量涌現(xiàn)，對(duì)沖基金進(jìn)入了高速發(fā)展階段，成為國際資本市場(chǎng)機(jī)構(gòu)投資者的典型代表。有數(shù)據(jù)顯示，2000年以后超過80％的股東積極主義運(yùn)動(dòng)都是由對(duì)沖基金發(fā)起的，可以說對(duì)沖基金已經(jīng)成為股東積極主義的主要實(shí)施力量。

    (二)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的股東積極主義及其對(duì)公司法的挑戰(zhàn)

    網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來，極大地改變了社會(huì)生活面貌，也為股東積極主義提供了一個(gè)新的發(fā)展舞臺(tái)。在傳統(tǒng)條件下，股東之間相互交流及參與公司事務(wù)都極為不便且成本高昂，而網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，使得股東之間及股東與公司之間通過互聯(lián)網(wǎng)這一廉價(jià)媒介進(jìn)行及時(shí)而有效的溝通成為現(xiàn)實(shí)。股東相互之間通過網(wǎng)絡(luò)論壇等形式對(duì)公司經(jīng)營、人事任免及未來發(fā)展等進(jìn)行充分地討論，投資者參與公司治理的熱情得到了激發(fā)。公司股東會(huì)議的召開方式也由單一的現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議形式向電子通訊會(huì)議等多種形式轉(zhuǎn)化，網(wǎng)絡(luò)投票可以使更多的投資者及時(shí)行使股東權(quán)利，由此也引起了權(quán)授權(quán)規(guī)則的一系列變化，公司控制權(quán)的爭(zhēng)奪趨于激烈。上述變化，對(duì)于公司民主的實(shí)現(xiàn)有很大助益，從而會(huì)更深層地影響公司的治理結(jié)構(gòu)。[11]具體而言，在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下，股東積極主義給公司法所帶來的新改變主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：首先，通訊表決日趨成為 股東大會(huì)的主導(dǎo)表決形式，股東表決權(quán)行使方式正在發(fā)生重大變革。股東表決權(quán)是公司所有和公司控制的重要連結(jié)點(diǎn)，它不但維系和控制著公司所有者與經(jīng)營者之間的關(guān)系，而且是不同股東之間爭(zhēng)奪公司控制權(quán)的重要工具。正如美國著名學(xué)者伊斯特布魯克所言，“如果說有限責(zé)任是公司法最顯著的特征，那么表決權(quán)則是第二個(gè)特征”。[12]63面對(duì)如此重要的制度安排，股東沒有理由不去積極行使表決權(quán)。但事實(shí)情況是，現(xiàn)代的公司尤其是公眾公司，其股東動(dòng)輒成千上萬，股東事必躬親地現(xiàn)場(chǎng)行使表決權(quán)，不僅效率低下，而且成本高昂，這使得股東在行使表決權(quán)時(shí)變得日漸保守和消極。電子技術(shù)的發(fā)展與網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的普及化改變了上述窘境，通訊表決將股東表決權(quán)的行使帶入了一個(gè)新時(shí)代。所謂“通訊表決”，是指缺席股東大會(huì)的股東利用電子網(wǎng)絡(luò)、郵寄投遞、電話、電報(bào)、傳真等通訊手段就股東大會(huì)所議事項(xiàng)進(jìn)行表決。從性質(zhì)上看，通訊表決是一種缺席表決，是一種股東表決權(quán)的直接行使行為，也是對(duì)“一股一權(quán)原則”的徹底貫徹。1996年，美國貝靈巧公司允許經(jīng)紀(jì)商為客戶進(jìn)行股東大會(huì)的網(wǎng)絡(luò)通訊表決，成為美國第一家直接在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行股東大會(huì)表決的上市公司。1998年，ADO投資者通訊服務(wù)公司推出了網(wǎng)上投票系統(tǒng)。至1999年，已有多家美國公司利用網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)況轉(zhuǎn)播股東大會(huì)進(jìn)行的情況，并允許股東事后利用網(wǎng)絡(luò)重新觀看。

    在通訊表決的發(fā)展過程中，美國特拉華州表現(xiàn)出超前的膽識(shí)與勇氣。早在1989年，特拉華州就準(zhǔn)許公司采用電子傳輸方式進(jìn)行投票，之后在2000年7月1日再度修改該州公司法，將通訊表決的方式擴(kuò)大至利用國際網(wǎng)絡(luò)行使股東投票權(quán)，賦予了利用通訊方式所為之委托與投票行為與書面投票具有實(shí)質(zhì)相同的法律效力。這等于準(zhǔn)許公司可以不必召開實(shí)體股東會(huì)，只召開真正的“虛擬股東會(huì)”即可。目前，美國已有48個(gè)州準(zhǔn)許公司利用網(wǎng)絡(luò)作為其通訊投票的方式之一，可以說通過互聯(lián)網(wǎng)行使表決權(quán)，已經(jīng)成為美國最主要的股東大會(huì)決議方式。在英國，2000年通過的《電子通訊法》規(guī)定，發(fā)行公司可以電子方式傳送與接收信息，這預(yù)示著發(fā)行公司今后可以接收股東以電子方式行使股東表決權(quán)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2004年的“金融時(shí)報(bào)100指數(shù)成分股”公司中有78家召開了網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)，而通過網(wǎng)絡(luò)投票的股份總數(shù)占總投票數(shù)的31.85％。為了引導(dǎo)股東積極主義行為，英國《公司法改革法案》作出了兩項(xiàng)有針對(duì)性的制度安排：一是確保那些未出現(xiàn)在股東名冊(cè)上的機(jī)構(gòu)投資者能夠被公司為了行使其治理權(quán)而識(shí)別出來，以便解決投票的技術(shù)障礙；二是要求機(jī)構(gòu)投資者披露其投票記錄，包括向公眾披露，從而迫使機(jī)構(gòu)投資者更好地行使表決權(quán)。[13]116日本是亞洲地區(qū)推行表決權(quán)電子化最早的國家，早在1998年索尼公司就成功召開了針對(duì)全世界50萬名股東的聯(lián)機(jī)電子化會(huì)議，并通過了修改公司章程的決議案。2001年日本國會(huì)通過了商法修正案，新設(shè)了電子投票表決制度。2005年《日本公司法》誕生后，股東大會(huì)電子表決的規(guī)定依然發(fā)揮著作用。[14]2932006年日本司法部了電子公告規(guī)范的實(shí)施細(xì)則，規(guī)定任何股份公司都可以在其章程中使用電子郵件或網(wǎng)絡(luò)披露等新手段。根據(jù)該實(shí)施細(xì)則，占據(jù)優(yōu)先地位的特殊信息應(yīng)當(dāng)直接通過郵件寄發(fā)給股東，而次要信息可以通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行披露，只要在郵件中通知股東可供查閱的網(wǎng)絡(luò)地址即可。[15]152法國在2001年頒布的《新經(jīng)濟(jì)管理法案》規(guī)定在公司章程允許的情況下，股東可以事先投票決定或者通過無線的方式現(xiàn)場(chǎng)參加股東大會(huì)。[16]162上述國家的立法表明，適應(yīng)電子信息時(shí)代的要求，提高公司法的技術(shù)含量，已是大勢(shì)所趨。

    其次，電子股東論壇的誕生，重塑了公司法的授權(quán)規(guī)則，成為推動(dòng)公司治理進(jìn)步的重要?jiǎng)恿?。所謂電子股東論壇，是指供股東討論公司事項(xiàng)、發(fā)表個(gè)人意見、參與公司治理的一種網(wǎng)絡(luò)虛擬空間，它既可能是由公司創(chuàng)辦，也可能是由股東提供贊助并進(jìn)行獨(dú)立運(yùn)作。2006年7月，荷蘭皇家殼牌石油公司創(chuàng)辦了一個(gè)博客形式的電子股東論壇，公司雇員、股東與經(jīng)理層可以針對(duì)公司的任何事項(xiàng)在這個(gè)論壇里發(fā)表評(píng)論，這極大地激發(fā)了股東參與公司治理的熱情，取得了良好的效果。在個(gè)人創(chuàng)辦電子股東論壇方面，曾有人為亞馬遜公司創(chuàng)辦了一個(gè)專門供其股東討論公司財(cái)務(wù)信息的電子股東論壇，該論壇對(duì)所有公司股東開放，管理層也被吸納其中。這個(gè)電子股東論壇對(duì)于改善公司治理起到了積極作用，公司甚至在論壇的激勵(lì)下增加了董事會(huì)中獨(dú)立董事的人數(shù)。目前，盡管關(guān)于電子股東論壇是否能夠改善公司治理的爭(zhēng)議仍然不絕于耳，但主流的觀點(diǎn)認(rèn)為電子股東論壇增加了公司股東與管理層之間進(jìn)行交流的機(jī)會(huì)與途徑，能夠?qū)⒎稚⒐蓶|的意志匯集起來進(jìn)而形成對(duì)公司有價(jià)值的提案。電子股東論壇不僅成本極為低廉，而且對(duì)股東來說具有高度的可獲取性，這有助于調(diào)動(dòng)股東參與公司治理的積極性，具有傳統(tǒng)公司會(huì)議形式所不能比擬的優(yōu)越性。

    電子股東論壇的出現(xiàn)，引起了公司法授權(quán)規(guī)則的微妙變化。傳統(tǒng)的公司法授權(quán)規(guī)則包括表決權(quán)、權(quán)征集、表決權(quán)信托、表決權(quán)拘束協(xié)議等，它們往往要求簽訂書面的授權(quán)協(xié)議，并遵循制定法上的特有規(guī)則。[17]將電子股東論壇引入公司治理之后，公司法的授權(quán)規(guī)則所發(fā)生的變化在于：電子股東論壇大幅削減了股東之間、股東與公司之間的商談成本，有助于公司的高效決策；電子股東論壇賦予了中小股東討論和評(píng)判公司提案的機(jī)會(huì)，這會(huì)督促機(jī)構(gòu)投資者更好地履行信義義務(wù)，并遏制其短視主義行為；電子股東論壇還為董事、管理層和股東提供了一個(gè)共同協(xié)商公司重大事項(xiàng)的信息平臺(tái)，能夠在不給公司現(xiàn)有的授權(quán)規(guī)則造成制度性破壞的前提下最大程度地改善公司治理。正是認(rèn)識(shí)到了電子股東論壇的上述作用，美國證券監(jiān)管委員會(huì)(SEC)于2007年11月28日對(duì)公司授權(quán)規(guī)則進(jìn)行了重大改革，鼓勵(lì)公司與其投資者在進(jìn)行行為的時(shí)候采用電子通訊的形式，鼓勵(lì)股東充分運(yùn)用電子股東論壇積極參與公司董事會(huì)的選舉，進(jìn)而尋求在不改變現(xiàn)有制度架構(gòu)的情況下改善公司治理。與此同時(shí)，SEC還制定了14a－7規(guī)則，規(guī)定電子股東論壇的運(yùn)營人無需對(duì)任何第三方在電子股東論壇上的陳述或信息承擔(dān)責(zé)任。按照SEC的改革方案要求，只要在股東大會(huì)召開日期宣布的60天之前，任何出現(xiàn)在電子股東論壇上的 權(quán)勸誘將都享有審查豁免權(quán)，這等于為公司法的授權(quán)規(guī)則提供了一個(gè)安全港。

    再次，網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的股東積極主義催醒了股東民主意識(shí)，為公司法結(jié)構(gòu)性變革奠定了一定的社會(huì)心理基礎(chǔ)。股東民主可以追溯到上個(gè)世紀(jì)30年代伯利與米恩斯提出的公司民主理論，它是在借用“政治民主”的語詞基礎(chǔ)上對(duì)公司與股東關(guān)系的一種理論表述。按照通說，股東是公司的所有者，公司的一切權(quán)力屬于股東，股東對(duì)公司不僅享有控制管理權(quán)，而且享有剩余財(cái)產(chǎn)的索取權(quán)。由于股東大會(huì)的權(quán)力來源于股東，股東民主就理所當(dāng)然地成為制度上的選擇。然而，長(zhǎng)期以來，由于股東表決權(quán)配置方式的轉(zhuǎn)變、股權(quán)與公司控制權(quán)之間的非對(duì)稱關(guān)系以及兩權(quán)分離形成的經(jīng)營者對(duì)公司的支配等因素，現(xiàn)代公司逐漸演變成經(jīng)營者支配的公司，股東權(quán)利被大幅度削弱，股東民主遭遇了嚴(yán)重的異化和扭曲。近年來，隨著機(jī)構(gòu)投資者的不斷壯大和股東積極主義的深入發(fā)展，尤其是伴隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來，股東民主從沉寂的睡夢(mèng)中蘇醒過來，再次成為學(xué)界關(guān)注的焦點(diǎn)和立法變革的風(fēng)向標(biāo)。在當(dāng)前西方眾多研究股東民主的學(xué)者中，美國法經(jīng)濟(jì)學(xué)會(huì)主席、哈佛大學(xué)盧西恩·拜伯切克教授當(dāng)屬最為杰出。他不僅提倡消除分級(jí)董事會(huì)條款、限制公司高管薪酬和阻止董事會(huì)對(duì)那些股東贊成的并購交易的投票權(quán)，而且他還力主將股東民主作為實(shí)現(xiàn)股東至上原則的必然進(jìn)路。拜伯切克教授認(rèn)為，股東民主的實(shí)現(xiàn)有賴于賦予股東具有直接影響公司決策和公司事務(wù)的能力，如通過強(qiáng)化其表決權(quán)和完善授權(quán)規(guī)則來確保其對(duì)公司的實(shí)際控制。[18]在過去幾年里，大多數(shù)公司采納了董事選舉中的絕對(duì)多數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，眾多公司廢棄了公司章程中的分級(jí)分類董事會(huì)條款從而確保了董事能夠及時(shí)更新?lián)Q代，SEC制定的新規(guī)則以降低權(quán)爭(zhēng)奪成本從而激勵(lì)股東積極參與公司治理。[19]上述制度創(chuàng)新增加了股東的表決權(quán)支配力，也預(yù)示著股東民主運(yùn)動(dòng)取得了初步成功。可以說，股東民主正在實(shí)現(xiàn)著從理念到制度的跨越，股東主權(quán)也開始從理想變成現(xiàn)實(shí)。

    通訊表決的廣泛采用、電子股東論壇的脫穎而出和股東民主運(yùn)動(dòng)的蓬勃開展，對(duì)公司法的傳統(tǒng)制度安排構(gòu)成了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。通訊表決使得以現(xiàn)場(chǎng)直接表決為核心的傳統(tǒng)公司表決權(quán)方式面臨變革，如何規(guī)制“虛擬股東大會(huì)”成為公司法亟待解決的新課題。電子股東論壇極大地激發(fā)了股東參與公司治理的熱情，將奉行“用腳投票”的“華爾街準(zhǔn)則”送進(jìn)了歷史博物館，但也重塑著公司法的授權(quán)規(guī)則。股東民主意識(shí)的重新覺醒，對(duì)既有的公司治理認(rèn)知范式提出了質(zhì)疑，也對(duì)“董事會(huì)中心主義”的公司法架構(gòu)敲響了喪鐘?？傊鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活的巨大變遷在推動(dòng)公司法進(jìn)化的同時(shí)，也對(duì)公司法的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型提出了緊迫任務(wù)，公司法制惟有針對(duì)外來競(jìng)爭(zhēng)性壓力作出積極回應(yīng)(即熊彼特所說的“創(chuàng)造性破壞”)，[20]才能保持公司法的規(guī)范彈性與應(yīng)有活力。

    三、山雨欲來的公司法結(jié)構(gòu)性變革及中國公司法制的應(yīng)對(duì)與調(diào)適

    (一)投資者革命與股東積極主義將給公司法帶來結(jié)構(gòu)性變革

    正如前文所述，風(fēng)起云涌的投資者革命在公司治理、公司融資和公司并購三個(gè)方面重塑了公司法的制度環(huán)境，方興未艾的股東積極主義在通訊表決、電子股東論壇和股東民主等幾個(gè)方面挑戰(zhàn)著公司法的傳統(tǒng)制度安排。以此為背景，公司法將在公司所有、公司控制以及股東表決權(quán)行使方式等方面呈現(xiàn)出全新的變革圖景。鑒于前文對(duì)股東表決權(quán)行使方式的變革已有論述，下面主要圍繞前兩者展開。

    其一，從股東機(jī)構(gòu)化到股權(quán)國際化，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)將進(jìn)行深層次調(diào)整。股權(quán)結(jié)構(gòu)是指公司股東的構(gòu)成狀況，包括股東類型及各類股東持股比例、股份的集中或分散程度。公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的歷史，大致經(jīng)歷了四個(gè)階段，即股權(quán)集中(家族控制)——股權(quán)分散(經(jīng)理革命)——機(jī)構(gòu)投資者崛起(投資者革命)——股權(quán)國際化(公司治理趨同)。當(dāng)前，受投資者革命的影響，股東機(jī)構(gòu)化正在或者已經(jīng)變成了現(xiàn)實(shí)，股權(quán)結(jié)構(gòu)日益朝著國際化方向邁進(jìn)。為了吸引其他國家和地區(qū)的優(yōu)質(zhì)企業(yè)和資本進(jìn)入本國市場(chǎng)進(jìn)行投資，各國不斷放寬市場(chǎng)準(zhǔn)入限制，競(jìng)相修改公司上市規(guī)則，想方設(shè)法提高資本市場(chǎng)的透明度和競(jìng)爭(zhēng)力，力求在全球化競(jìng)爭(zhēng)中贏得不敗之地。如在美國等國家證券法的影響下，德國已經(jīng)制定了《資本市場(chǎng)法》，并于1998年頒布了《有關(guān)加強(qiáng)企業(yè)控制和透明度的法律》，不僅在股東保護(hù)方面突破了《股份法》的限制，而且對(duì)上市公司和非上市公司分別作出了不同規(guī)定，欲以此增強(qiáng)德國公司法規(guī)則的靈活性與競(jìng)爭(zhēng)力。在爭(zhēng)奪國外資本的過程中，有些國家甚至采取了“朝底競(jìng)爭(zhēng)”(the race to the bottom)的策略，即朝向公司法最低限制、最低條件的競(jìng)爭(zhēng)。[21]英屬維爾京群島、開曼群島等地正是依靠“朝底競(jìng)爭(zhēng)”策略而迅速成為全球著名的離岸金融中心，“曲線上市的優(yōu)美拐點(diǎn)”、“風(fēng)險(xiǎn)投資的軟猬保甲”、“合法節(jié)稅的風(fēng)水寶地”等溢美之詞亦充分彰顯了離岸公司的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

    作為資本市場(chǎng)的“神經(jīng)中樞”，證券交易所在推動(dòng)上市公司股權(quán)國際化方面發(fā)揮著關(guān)鍵作用。20世紀(jì)80年代以來，證券交易所的分立與自然壟斷狀態(tài)被迅速消解，不同地域和國別的證券交易所正在從壟斷走向完全競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)，即便是最發(fā)達(dá)的證券交易所，也深刻感受到了競(jìng)爭(zhēng)所帶來的生存威脅。為了吸引境外企業(yè)來本國上市，各國證券交易所紛紛推出了國際板并加快了金融創(chuàng)新步伐，掀起了以“非互助化”為核心的改制浪潮，并試圖通過兼并、重組與收購等途徑來尋求和強(qiáng)化自身的優(yōu)勢(shì)地位①。證券交易所之間的競(jìng)爭(zhēng)，在競(jìng)爭(zhēng)主體上既包括國別之間的交易所競(jìng)爭(zhēng)，也包括一國境內(nèi)的交易所之間的競(jìng)爭(zhēng)，在競(jìng)爭(zhēng)內(nèi)容上主要包括上市資源的競(jìng)爭(zhēng)和交易訂單的競(jìng)爭(zhēng)。尤其值得警惕的是，成熟證券交易所市場(chǎng)在掠奪發(fā)展中國家優(yōu)質(zhì)上市資源方面，可謂不遺余力。如1990年以來，巴西圣保羅交易所掛牌交易的公司數(shù)量持續(xù)減少，赴海外上市的企業(yè)卻逐年增加，巴西最優(yōu)秀的上市資源幾乎被美國企業(yè)搶掠一空，這嚴(yán)重制約了巴西證券市場(chǎng)的發(fā)展。[22]129－131中國作為一個(gè)新興市場(chǎng)，其優(yōu)質(zhì)企業(yè)同樣是境外證券交易所覬覦的對(duì)象。僅2010年，就有當(dāng)當(dāng)網(wǎng)、優(yōu)酷網(wǎng)等40余家中國公司密集登陸美國資本市場(chǎng)，優(yōu)質(zhì)上市公司 資源的外流現(xiàn)象，讓人觸目驚心，這也間接說明我國的證券交易所在國際上缺乏競(jìng)爭(zhēng)力。證券交易所競(jìng)爭(zhēng)的加劇，使作為稀缺資源的上市公司的爭(zhēng)奪趨于慘烈，也為資本市場(chǎng)的國際化提供了現(xiàn)實(shí)壓力?？梢灶A(yù)見的是，伴隨著資本市場(chǎng)對(duì)外開放程度的不斷深入，股權(quán)國際化趨勢(shì)將勢(shì)不可擋，上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)將呈現(xiàn)出以機(jī)構(gòu)投資者為主導(dǎo)的多元化格局。

    其二，從“經(jīng)理人資本主義”到“投資人資本主義”，公司控制權(quán)結(jié)構(gòu)將發(fā)生重大改變?，F(xiàn)代公司的一個(gè)重要特征就是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，這一度被認(rèn)為是維持公司生命力的秘訣所在。兩權(quán)分離的一個(gè)直接后果就是公司控制權(quán)由股東轉(zhuǎn)移至管理層，正如伯利與米恩斯所言，“在公司制度中，產(chǎn)業(yè)財(cái)富的所有者僅僅剩下象征性的所有權(quán)，而權(quán)力、責(zé)任以及實(shí)物——這些東西過去一直是所有權(quán)不可或缺的部分——則正在讓渡給一個(gè)手中握有控制權(quán)的獨(dú)立的集團(tuán)”，并得出了“控制權(quán)已經(jīng)在相當(dāng)程度上擺脫了所有權(quán)”的結(jié)論。[23]78－129尤其是隨著二戰(zhàn)后“經(jīng)理人革命”的興起，“股東會(huì)中心主義”轉(zhuǎn)向了“董事會(huì)中心主義”，股東大會(huì)對(duì)公司的掌控能力已經(jīng)相當(dāng)虛弱，董事會(huì)已經(jīng)演變?yōu)樵显菏降娜蚊捅O(jiān)督機(jī)構(gòu)。然而，投資者革命與股東積極主義正在悄然改變著上述令人沮喪的局面。在“股東政治”的博弈中，當(dāng)公司的經(jīng)理人階層(特權(quán)集團(tuán))濫用控制權(quán)時(shí)，作為“中間集團(tuán)”的機(jī)構(gòu)投資者最有可能挺身而出進(jìn)行維權(quán)行動(dòng)，甚至?xí)?lián)合中小股東(潛在集團(tuán))共同制衡公司管理層的濫權(quán)行為。[24]41近年來，世界上出現(xiàn)了解雇經(jīng)理人的，包括一些著名公司聲名顯赫的超級(jí)總裁迫于機(jī)構(gòu)投資者的壓力而無奈辭職。與此同時(shí)，機(jī)構(gòu)投資者也紛紛自己的公司治理宣言，如機(jī)構(gòu)投資者理事會(huì)(CII)的《公司治理政策》、全美教師保險(xiǎn)及年金協(xié)會(huì)(TIAA－CRER)的《公司治理的政策聲明》、加州公共雇員退休系統(tǒng)(CALPERS)的《公司治理核心原則與指引》等，旨在重塑自己公司所有者的地位，抗衡職業(yè)經(jīng)理人的控制權(quán)爭(zhēng)奪行為，這預(yù)示著機(jī)構(gòu)投資者主權(quán)意識(shí)的覺醒。在當(dāng)前歐美國家的公司實(shí)踐中，那種過度強(qiáng)調(diào)經(jīng)理層權(quán)力的“管理型公司模式”已經(jīng)被認(rèn)為是一種不合時(shí)宜的失敗產(chǎn)物，而以行為和角色為核心的“治理型公司模式”成為多數(shù)公司的理性選擇。在“治理型公司模式”中，高層經(jīng)理和董事會(huì)在決策上真正合作，并積極尋求機(jī)構(gòu)股東的參與。機(jī)構(gòu)投資者不再是公司治理的消極組成部分，而是成了嚴(yán)肅的參與者。此外，電子股東論壇的出現(xiàn)以及網(wǎng)絡(luò)投票的興起，催醒了股東的民主意識(shí)，激發(fā)了他們參與公司治理的熱情，這為股東大會(huì)重新注入了新鮮活力。在上述因素的推動(dòng)下，“經(jīng)理人資本主義”逐漸轉(zhuǎn)向“投資人資本主義”，“董事會(huì)中心主義”也開始向“股東大會(huì)中心主義”回歸，公司控制權(quán)結(jié)構(gòu)面臨重大變革。這難免引發(fā)“公司治理就是一次歷史的輪回”之感慨，也留下了“制度是如何形成的”之迷思②。

    伴隨著信息化時(shí)代與資本化時(shí)代的交織進(jìn)化，公司法已經(jīng)別無選擇地走進(jìn)了一個(gè)問題叢生和風(fēng)險(xiǎn)重重的開放社會(huì)，社會(huì)生活的變動(dòng)不居決定了公司法必須不斷進(jìn)行理念更新與制度變革才能確保其時(shí)代適應(yīng)性，公司法也惟有跟進(jìn)社會(huì)變動(dòng)與發(fā)展的步伐，自覺融入法制現(xiàn)代化的趨勢(shì)，植根于本土化的法律資源，才能保持其旺盛生命力。[25]56當(dāng)公司的股權(quán)機(jī)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)與表決權(quán)行使方式在投資者革命與股東積極主義的沖擊之下面臨重大調(diào)整時(shí)，企圖通過簡(jiǎn)單的個(gè)別條文修補(bǔ)來實(shí)現(xiàn)公司法規(guī)則供給的有效性，未免過于天真，因?yàn)檫@些調(diào)整不僅涉及復(fù)雜的規(guī)則設(shè)計(jì)，而且牽絆著厚重的文化觀念，甚至是一個(gè)指向公司法現(xiàn)代化的宏大命題。在新的時(shí)空背景下，中國公司法必須著眼于對(duì)全球經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)的適應(yīng)性，始終把握競(jìng)爭(zhēng)與發(fā)展這兩大主題，用開放的心態(tài)和理性務(wù)實(shí)的態(tài)度來推動(dòng)公司法的結(jié)構(gòu)性變革。

    (二)中國公司法結(jié)構(gòu)性變革的法律迷思與推進(jìn)路徑

    現(xiàn)代公司法律制度對(duì)于中國而言，是典型的舶來品。自從開始，中國的公司立法就走上了一條法律移植的道路，無論是清政府1914年的《公司律》、“中華民國”1914年的“公司條例”，還是中華人民共和國1993年的《公司法》，莫不如此。在“言必稱歐美”的話語體系和對(duì)西方公司法律制度亦步亦趨的模仿當(dāng)中，中國的公司法制度設(shè)計(jì)出現(xiàn)了偏差，走向了異化，控股股東濫用公司控制權(quán)有恃無恐，大股東與中小股東的利益沖突司空見慣，上市公司被掏空的現(xiàn)象不時(shí)見諸報(bào)端，公司民主與股東主權(quán)更是淪為無人問津的荒蕪之地。法律移植后“水土不服”現(xiàn)象的大量存在、公司制度生成的建構(gòu)論理性主義傾向所帶來的錯(cuò)誤繁衍困境③以及公司工具性的立法目的所產(chǎn)生的法律迷思都充分證明，法律并非一種中立的制度稟賦，國別化的政治經(jīng)濟(jì)約束所產(chǎn)生的路徑依賴，以及資本與產(chǎn)品市場(chǎng)的全球化所帶來的制度趨同壓力，都給公司法律制度打上了迥異于技術(shù)規(guī)則的社會(huì)烙印。[20]在投資者革命與股東積極主義滾滾洪流的不斷沖擊之下，欲推進(jìn)中國公司法的結(jié)構(gòu)性變革，必須打破僵化與保守思維觀念的束縛，從具有“中國特色”的特異性問題入手，回歸到進(jìn)化論理性主義的基本立場(chǎng)，循序漸進(jìn)地推動(dòng)公司法的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型。

    當(dāng)前，我國已經(jīng)出現(xiàn)了投資者革命與股東積極主義的若干表征，如機(jī)構(gòu)投資者的持股比例不斷攀升④，機(jī)構(gòu)投資者對(duì)公司治理的正面作用開始顯現(xiàn)，[26]股東民主與股東主權(quán)的觀念有勃興之勢(shì)。但若深入考證，不難發(fā)現(xiàn)我國的機(jī)構(gòu)投資者尚處于低水平的發(fā)展階段，與國外蓬勃開展的股東積極主義運(yùn)動(dòng)不可等量齊觀，并表現(xiàn)出一種獨(dú)特的發(fā)展路徑。我國的機(jī)構(gòu)投資者是以證券投資基金為主導(dǎo)的，對(duì)沖基金與養(yǎng)老基金因?yàn)槭艿疆惓?yán)格的管制而沒有在資本市場(chǎng)上發(fā)揮應(yīng)有的作用，商業(yè)銀行與保險(xiǎn)資金也因?yàn)榉謽I(yè)經(jīng)營限制而難以積極參與公司治理。就證券投資基金而言，其在投資實(shí)踐中往往依靠炒作或聯(lián)合坐莊等手段獲取短期差價(jià)收益，很少通過以公司治理為導(dǎo)向的積極投資行為而獲利，甚至不少基金在其招股說明書中明確表示“不謀求對(duì)上市公司的控股，不參與所投資公 司的管理”，純粹持股的角色定位無疑弱化了其參與公司治理的動(dòng)機(jī)。機(jī)構(gòu)投資者的消極保守一方面源于現(xiàn)有的法律管制和制度瓶頸，另一方面也與我國獨(dú)特的股權(quán)結(jié)構(gòu)不無關(guān)系。在英美公司相對(duì)分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，因“強(qiáng)管理者、弱所有者”格局所帶來的股東與管理層的利益沖突構(gòu)成了公司的基本矛盾，機(jī)構(gòu)投資者在與公司管理層的利益博弈中找到了施展自己能力的舞臺(tái)。而在我國，大股東與中小股東的利益沖突才是公司的基本矛盾，面對(duì)強(qiáng)勢(shì)的、“一股獨(dú)大”的國有股權(quán)，勢(shì)單力薄的機(jī)構(gòu)投資者難有大的作為。

    推動(dòng)公司法的結(jié)構(gòu)性變革，還應(yīng)當(dāng)把握時(shí)機(jī)是否成熟的問題。2005年的修訂使我國的《公司法》實(shí)現(xiàn)了脫胎換骨式的轉(zhuǎn)變，成為推動(dòng)公司法現(xiàn)代化的一個(gè)重要里程碑。但這并不意味著公司法已經(jīng)盡善盡美，更不意味著公司法現(xiàn)代化的終結(jié)。事實(shí)上，本次修訂仍留下了不少缺憾，如公司制度生成的建構(gòu)論理性主義傾向沒有得到根本扭轉(zhuǎn)，表現(xiàn)在：公司法確立的公司自治權(quán)利尚不充分，且缺乏程序保障；公司法對(duì)國家權(quán)力缺乏制約，不具有阻止國家權(quán)力吞噬公司自治的應(yīng)有功能；公司法缺乏關(guān)于當(dāng)事方民事責(zé)任及其實(shí)現(xiàn)機(jī)制的規(guī)定，公司自治的局限性無法有效克服，其妥當(dāng)性難以保障。[27]238本次修訂作為對(duì)現(xiàn)代公司法規(guī)范“優(yōu)勝劣汰”結(jié)果的一次全面裁決，引進(jìn)了幾乎所有在競(jìng)爭(zhēng)中勝出的公司法規(guī)范，但能否經(jīng)受住從“文本法”到“實(shí)踐法”的考驗(yàn)，尚有待觀察。正如有學(xué)者所擔(dān)心的那樣，“從外國法源中移植成文法幾乎很少會(huì)產(chǎn)生法律變革和創(chuàng)新的自我持續(xù)過程。對(duì)于未來的發(fā)展，仍然主要取決于國內(nèi)法律體系觸發(fā)創(chuàng)造性的破壞和重建過程的能力，而非取決于誰擁有最好的復(fù)制者”。[28]283從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，建立起一種能夠保持公司法經(jīng)常性修改的機(jī)制具有更為深遠(yuǎn)的意義，因?yàn)楣痉☉?yīng)當(dāng)是一部常改常新的法律。

    結(jié)合上述分析，筆者認(rèn)為，針對(duì)投資者革命與股東積極主義的挑戰(zhàn)與沖擊，我國可以從以下幾個(gè)方面推進(jìn)公司法的結(jié)構(gòu)性變革：

    首先，打破機(jī)構(gòu)投資者發(fā)展的制度瓶頸，在放松管制中加強(qiáng)監(jiān)管。自從2001年加入WTO之后，我國融入世界經(jīng)濟(jì)一體化的步伐明顯提速，境內(nèi)外資本市場(chǎng)的聯(lián)動(dòng)效應(yīng)日益增強(qiáng)，QDII與QFII的相繼推出便是對(duì)投資者革命的一種積極回應(yīng)。股權(quán)分置改革、國有股減持以及《公司法》與《證券法》的重大修訂，優(yōu)化了機(jī)構(gòu)投資者的生態(tài)環(huán)境，為其創(chuàng)造了一個(gè)難得的發(fā)展機(jī)遇期。但應(yīng)當(dāng)看到，我國上市公司“一股獨(dú)大”的局面仍未得到根本改觀，公司的“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象依然嚴(yán)重，機(jī)構(gòu)投資者的發(fā)展尚面臨不少制度障礙，遠(yuǎn)未達(dá)到“在國退民進(jìn)的盛宴中狂歡”的地步。例如，2001年財(cái)政部、勞動(dòng)和社會(huì)保障部聯(lián)合頒布的《全國社會(huì)保障基金投資管理暫行辦法》規(guī)定全國社?；鹜顿Y于銀行存款和國債的比例不得低于50％，這造成了資本市場(chǎng)上難覓社?；疔櫽暗木置?，與國外養(yǎng)老基金投資者積極主義形成了強(qiáng)烈反差。2003年通過的《證券投資基金法》僅適用于公開發(fā)售基金份額募集的證券投資基金，不僅將私募基金排除在監(jiān)管范疇之外，而且依照法律成立的公募基金投資范圍也有非常嚴(yán)格的限制。2004年的《證券投資基金運(yùn)作管理辦法》第31條規(guī)定一只基金持有一家上市公司的股票，其市值不得超過基金資產(chǎn)凈值的10％，同一基金管理人的全部基金持有一家公司發(fā)行的證券，不得超過該證券的10％，這嚴(yán)重制約了證券投資基金參與公司治理的熱情。2004年保監(jiān)會(huì)通過的《保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投資者股票投資管理暫行辦法》僅允許保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投資者投資于人民幣普通股票與可轉(zhuǎn)換公司債券，可謂“謹(jǐn)慎有余、開放不足”⑤。為了推動(dòng)資本市場(chǎng)的健康發(fā)展，有必要放松對(duì)機(jī)構(gòu)投資者的過度管制，為社保基金、保險(xiǎn)資金、證券投資基金(包括私募基金)等入市創(chuàng)造更為寬松的法律環(huán)境，真正發(fā)揮其在資本市場(chǎng)上的中流砥柱作用。具體措施包括：在穩(wěn)健經(jīng)營的前提下，擴(kuò)大社保基金與保險(xiǎn)資金的入市規(guī)模，將其培養(yǎng)成資本市場(chǎng)的主流機(jī)構(gòu)投資者；在法律嚴(yán)格監(jiān)管的前提下，適當(dāng)允許銀行資金入市，促進(jìn)商業(yè)銀行以股權(quán)模式參與公司治理；放開證券投資基金的持股限制，通過立法規(guī)范私募基金，使其在陽光下運(yùn)作等。

    但是，“矯枉不能過正”，在放松對(duì)機(jī)構(gòu)投資者管制的同時(shí)還應(yīng)當(dāng)對(duì)其加強(qiáng)監(jiān)管。機(jī)構(gòu)投資者多是金融創(chuàng)新的產(chǎn)物，它們?cè)诖龠M(jìn)資本市場(chǎng)繁榮的同時(shí)也孕育著市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，這一點(diǎn)在剛剛過去的金融危機(jī)中再次得到了證實(shí)。由于我國對(duì)機(jī)構(gòu)投資者的監(jiān)管存在不少盲點(diǎn)，當(dāng)務(wù)之急是要在法律規(guī)范中明確界定機(jī)構(gòu)投資者的法律地位，厘清其業(yè)務(wù)與活動(dòng)范圍，明確其權(quán)利義務(wù)，將其投資管理活動(dòng)納入到法律軌道上來。以對(duì)沖基金為例，2009年6月，美國財(cái)政部出臺(tái)了金融監(jiān)管改革白皮書，將對(duì)沖基金正式納入了金融監(jiān)管體系。2010年11月，歐洲議會(huì)也正式通過了歐盟對(duì)沖基金監(jiān)管法案，為將對(duì)沖基金首次置于一套泛歐監(jiān)管體系之下掃除了最后一道障礙。這說明，危機(jī)過后加強(qiáng)對(duì)機(jī)構(gòu)投資者的監(jiān)管已經(jīng)成為歐美各國的共識(shí)。目前，對(duì)沖基金在我國的發(fā)展還處在起步階段，對(duì)其在法律層面上的監(jiān)管尚屬空白。但隨著我國金融期貨交易所的掛牌以及融資融券業(yè)務(wù)的推出，對(duì)沖基金已經(jīng)暗流涌動(dòng)，有望在近年內(nèi)取得突破性進(jìn)展。值得關(guān)注的是，20l0年4月，股指期貨的推出為我國資本市場(chǎng)引入了做空機(jī)制和杠桿交易方式，它是我國資本市場(chǎng)發(fā)展的一大里程碑，也為我國對(duì)沖基金的產(chǎn)生與發(fā)展提供了巨大機(jī)遇。[29]178我國應(yīng)當(dāng)以《證券投資基金法》的修訂為契機(jī)，將對(duì)沖基金納入金融監(jiān)管框架。在公司法視野下，應(yīng)當(dāng)思考如何化解對(duì)沖基金為相關(guān)主體帶來的利益沖突，如何防范對(duì)沖基金的法律風(fēng)險(xiǎn)以及如何改進(jìn)和完善其公司治理。

    其次，培育股東民主意識(shí)，強(qiáng)化股東主權(quán)觀念，激勵(lì)股東積極參與公司治理。由于民主傳統(tǒng)的缺失和制度設(shè)計(jì)的錯(cuò)位，我國公司股東的民主意識(shí)十分淡薄，“重行政管制、輕股東自治”的公司立法指導(dǎo)思想進(jìn)一步導(dǎo)致了股東主權(quán)的旁落。為了糾偏和矯正失衡的公司治理結(jié)構(gòu)，我國在2005年修訂《公司法》時(shí)秉承發(fā)揚(yáng)股東民主和倡導(dǎo)公司自治的理念，以尊重股東意思選擇為政策導(dǎo)向，全面規(guī)定了公司和股東的章程安排權(quán)能，體現(xiàn)了我國向市民社會(huì)深層結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的趨勢(shì)性要求。[30]但“冰凍三尺 非一日之寒”，法律文本上的股東民主尚需要一系列的制度配套才能轉(zhuǎn)化為社會(huì)生活中的真實(shí)民主。從實(shí)體制度構(gòu)造來說，一方面要強(qiáng)化公司信息披露制度和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，確保股東享有充分的知情權(quán)；另一方面要強(qiáng)化管理層的忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)，使其信托責(zé)任約束能夠有效地發(fā)揮作用。從程序和技術(shù)保障而言，一方面要完善股東大會(huì)的召集、會(huì)議程序和議事規(guī)則，方便股東出席會(huì)議，確保股東能夠行使質(zhì)詢權(quán)與提案權(quán)；另一方面要充分運(yùn)用現(xiàn)代科技技術(shù)(如電子股東論壇、公司網(wǎng)頁、網(wǎng)絡(luò)視頻會(huì)議、虛擬股東大會(huì)、電子委托書征集等)來動(dòng)員和激勵(lì)股東參與公司治理。在我國這樣一個(gè)政治國家極其發(fā)達(dá)而市民社會(huì)發(fā)育嚴(yán)重不足的國家，培育股東民主意識(shí)和強(qiáng)化股東主權(quán)觀念具有超乎尋常的意義。股東民主是經(jīng)濟(jì)民主的重要組成部分，對(duì)推進(jìn)政治民主亦不乏啟示意義，“企業(yè)內(nèi)部采取集體選擇機(jī)制實(shí)質(zhì)上是一種政治機(jī)制，由此產(chǎn)生的成本在特征上與一般的政治機(jī)制的成本沒有什么不同”。[31]因此，對(duì)于徘徊于困惑中的我國政治民主改革而言，股東民主的成功推進(jìn)閃爍出可能最終走出洞穴的光芒。

    再次，總結(jié)通訊表決改革試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，適時(shí)修訂《公司法》的表決權(quán)行使規(guī)則。我國現(xiàn)行的股東表決權(quán)行使規(guī)則主要體現(xiàn)在《公司法》第104條和107條，分別規(guī)定了股東親自出席股東大會(huì)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)投票表決，或通過委托人行使表決權(quán)。除此之外，《公司法》第38條第2款規(guī)定，“對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章”。該條款可以說是在某種意義上確立了有限責(zé)任公司的書面表決方式。面對(duì)國外日益普遍的通訊表決，我國《公司法》采取了熟視無睹的態(tài)度，這不能不說是我國公司法制的一大敗筆。事實(shí)上，證監(jiān)會(huì)在其頒布的規(guī)范性文件中已經(jīng)先行一步，對(duì)通訊表決作出了規(guī)定。2000年5月，證監(jiān)會(huì)了《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》，在我國首次規(guī)定了上市公司的股東大會(huì)可以實(shí)行通訊表決。2004年12月，證監(jiān)會(huì)了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》，明確了上市公司可以采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式。與此同時(shí)，中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、深圳證券交易所、上海證券交易所分別出臺(tái)了上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票實(shí)施細(xì)則。2006年3月，證監(jiān)會(huì)又了《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》，對(duì)網(wǎng)絡(luò)投票表決方式的相關(guān)問題作出了進(jìn)一步規(guī)范，這標(biāo)志著我國的通訊表決改革試點(diǎn)取得了階段性進(jìn)展。

    不難發(fā)現(xiàn)，我國當(dāng)前股東大會(huì)通訊表決立法采取的是一種以證監(jiān)會(huì)的部門規(guī)章為主導(dǎo)的模式，表現(xiàn)出鮮明的試驗(yàn)主義特點(diǎn)。由于作為上位法的《公司法》沒有對(duì)通訊表決作出規(guī)定，所以證監(jiān)會(huì)的行為可謂是越權(quán)立法，其對(duì)股東表決權(quán)規(guī)則的再造，既存在妥當(dāng)性問題，又面臨正當(dāng)性危機(jī)。為了解決法律沖突和維護(hù)公司法制的統(tǒng)一性與權(quán)威性，有必要盡快修訂《公司法》，將通訊表決明確作為股份有限公司股東大會(huì)的一種股東表決權(quán)行使方式，其具體修訂方式是在該法第107條“表決權(quán)”后面增加相關(guān)條文，同時(shí)考慮到對(duì)上市公司應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制適用通訊表決，因此還應(yīng)在該法的第四章第五節(jié)“上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”增設(shè)相應(yīng)條款。當(dāng)然，通訊表決是一項(xiàng)極為復(fù)雜的法律制度，《公司法》的規(guī)定只能是粗線條和原則性的，不可能事無巨細(xì)地加以規(guī)范。因?yàn)?ldquo;一旦通過立法的方式解決了法的模糊性缺陷，法的普遍性也將喪失殆盡”。[32]在《公司法》規(guī)定了通訊表決之后，應(yīng)當(dāng)按照授權(quán)立法的程序，由國務(wù)院制定相應(yīng)的股份有限公司股東通訊行使表決權(quán)的具體規(guī)則，對(duì)通訊表決票的設(shè)計(jì)、到達(dá)時(shí)間、保管與查閱以及通訊表決對(duì)修正案、臨時(shí)動(dòng)議、多重投票的處理和撤銷等問題作出詳細(xì)規(guī)定。

    四、結(jié)語

    風(fēng)起云涌的投資者革命浪潮與方興未艾的股東積極主義運(yùn)動(dòng)已經(jīng)將公司法制的結(jié)構(gòu)性變革推到了風(fēng)口浪尖上，公司法惟有及時(shí)和主動(dòng)地回應(yīng)才能確保其時(shí)代適應(yīng)性品格。“不謀全局者，不足以謀一域；不謀萬世者，不足以謀一時(shí)”，在這場(chǎng)結(jié)構(gòu)性變革的滾滾洪流沖擊之下，我國的公司法必須在股權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)、股東表決權(quán)方式等問題上進(jìn)行相應(yīng)的理念更新和制度調(diào)適，將股東民主與股東主權(quán)的現(xiàn)代人文精神融入公司法的思想內(nèi)核。

    收稿日期：2011－02－21

    注釋：

    ①進(jìn)入21世紀(jì)的第二個(gè)十年，世界范圍內(nèi)的證券交易所又出現(xiàn)了新一輪的并購浪潮。如2010年10月25日，新加坡證券交易所嘗試收購澳大利亞證券交易所，并很快得到了澳洲競(jìng)爭(zhēng)與消費(fèi)委員會(huì)的批準(zhǔn)；2011年2月8日，多倫多證券交易所集團(tuán)宣布，將和倫敦證券交易所集團(tuán)尋求合并可能；2月15日，德國證券交易所集團(tuán)和紐約泛歐證券交易所集團(tuán)簽署了合并協(xié)議，從而成為世界最大的證券交易平臺(tái)。

    ②“董事會(huì)中心主義”與“股東大會(huì)中心主義”的更替與輪回，充分證實(shí)了公司治理制度是后來者構(gòu)建的，而不是“先行者”創(chuàng)造的，也再一次印證了馬克思“事物的邏輯不等于邏輯的事物”的深刻命題。參見蘇力：《制度是如何形成的》(增訂版)，北京大學(xué)出版社2007年版，第53頁。

    ③哈耶克在分析社會(huì)秩序如何形成時(shí)，提出了建構(gòu)論理性主義與進(jìn)化論理性主義的概念分野。具體內(nèi)容可參見鄧正來：《哈耶克的社會(huì)理論》，載［英］弗里德里希·馮·哈耶克：《自由秩序原理》，鄧正來譯，生活·讀書·新知三聯(lián)書店1997年版，代譯序。

    ④據(jù)官方統(tǒng)計(jì)，截至2010年11月底，機(jī)構(gòu)投資者持股市值已占全部A股流通市值的70％，我國已經(jīng)形成了以證券投資基金為主的機(jī)構(gòu)投資者隊(duì)伍。參見尚福林：《機(jī)構(gòu)持股已占全部流通市值70％》，載《中國證券報(bào)》2010年12月18日。