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第二條本辦法適用于在本市注冊并在本市從事商業(yè)特許經(jīng)營(以下簡稱特許經(jīng)營)活動的企業(yè)。
第三條特許人從事特許經(jīng)營,應(yīng)當(dāng)遵守中華人民共和國的法律、法規(guī),遵循自愿、公平、誠實(shí)、信用的原則。
第四條特許人申請備案應(yīng)具備《條例》規(guī)定的條件。
第五條特許人備案采取紙質(zhì)材料報(bào)送和網(wǎng)上填報(bào)信息的方式。
第六條申請備案的特許人擬獲取商務(wù)部商業(yè)特許經(jīng)營信息管理系統(tǒng)登錄號,應(yīng)當(dāng)向市商務(wù)局提交以下材料:
(一)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照原件(副本和年檢證明)及復(fù)印件或其它主體資格證明文件原件及復(fù)印件。
(二)與特許經(jīng)營相關(guān)的注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等其他經(jīng)營資源的注冊證書原件及復(fù)印件。如注冊商標(biāo)、專利、企業(yè)標(biāo)志、專有技術(shù)等其他經(jīng)營資源已由相關(guān)部門受理的,須提交受理通知書原件及復(fù)印件;如注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等其他經(jīng)營資源是他人授權(quán)使用的,須提交許可使用授權(quán)書原件及復(fù)印件。
(三)國家法律法規(guī)規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)方可開展特許經(jīng)營的產(chǎn)品和服務(wù),須提交相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件的原件及復(fù)印件。
(四)特許人的名稱、聯(lián)系人(職務(wù)、電話、傳真)、地址、郵政編碼、電子郵件地址。
(五)20*年5月1日前從事特許經(jīng)營的特許人應(yīng)提交特許人與本市被特許人首次訂立的特許經(jīng)營合同原件及復(fù)印件;20*年5月1日后從事特許經(jīng)營的特許人應(yīng)提交符合《條例》第七條第二款規(guī)定的證明文件的原件及復(fù)印件。
(六)市商務(wù)局要求的其他文件。
第七條特許人獲取登錄號和密碼后,須登錄商務(wù)部商業(yè)特許經(jīng)營信息管理系統(tǒng)填報(bào)備案信息,并向市商務(wù)局提供下列紙質(zhì)備案材料:
(一)特許人備案申請書。
(二)*商業(yè)特許經(jīng)營基本情況備案表(見附件1)。
(三)*商業(yè)特許經(jīng)營企業(yè)店鋪分布情況表(見附件2、3)。
(四)特許人的市場計(jì)劃書(見附件4)。
(五)特許經(jīng)營合同樣本。
(六)特許經(jīng)營操作手冊。
(七)經(jīng)法定代表人簽字蓋章的特許人承諾書(見附件5)。
第八條特許人應(yīng)填寫所有備案事項(xiàng)的信息,并確保所填寫內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。
第九條特許人應(yīng)當(dāng)在與本市被特許人首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)向市商務(wù)局申請備案。20*年5月1日前已經(jīng)從事特許經(jīng)營活動的特許人,應(yīng)當(dāng)自《條例》施行之日起1年內(nèi),依照本辦法向市商務(wù)局申請備案。
第十條市商務(wù)局在收到符合本辦法第七條規(guī)定的申請文件、資料之日起10日內(nèi)對申請企業(yè)予以備案,并在商務(wù)部商業(yè)特許經(jīng)營信息管理系統(tǒng)上公布。特許人提交的文件、資料不完備的,市商務(wù)局可以要求其在7日內(nèi)補(bǔ)充提交文件、資料。
第十一條特許人備案信息有變化的,應(yīng)當(dāng)自變化之日起30日內(nèi)向市商務(wù)局申請變更。
第十二條經(jīng)市商務(wù)局備案的特許人應(yīng)在每年3月31日前將其上一年度訂立、撤銷、續(xù)簽與變更的特許經(jīng)營合同等事項(xiàng)向市商務(wù)局報(bào)告(見附件6)。
第十三條已完成備案的特許人有下列行為之一的,市商務(wù)局可以撤銷備案,并在商務(wù)部網(wǎng)站上公告:
(一)因特許人違法經(jīng)營,被主管登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
(二)市商務(wù)局收到司法機(jī)關(guān)因特許人違法經(jīng)營而做出的關(guān)于撤銷備案的司法建議書。
(三)特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息經(jīng)查證屬實(shí)的。
1缺乏對人才培養(yǎng)目標(biāo)的準(zhǔn)確定位現(xiàn)階段,企業(yè)工商管理類人才被定位為高級管理專門人才。實(shí)際上,對工商管理類人才進(jìn)行這樣的定位,具有較大的片面性,因?yàn)橛欣碚撔团c技術(shù)型之分,結(jié)果無益于實(shí)際工作的進(jìn)行。隨著市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展步伐的不斷加快,對工商管理類人才的需求也日益增大,而原本的人才定位已不符合當(dāng)前的市場需要。2培養(yǎng)機(jī)制存在不足企業(yè)制定的培養(yǎng)機(jī)制本身存在較多不足。第一,培養(yǎng)方式的結(jié)構(gòu)單一,缺乏核心力;第二,理論與實(shí)踐不銜接,系統(tǒng)設(shè)計(jì)和操作占的比例較少;第三,以傳授理論知識為主,特別是對一些先進(jìn)管理理論的傳授,結(jié)果使培養(yǎng)出來的人才僅具備理論知識,但缺乏足夠的應(yīng)用能力。3不注重對創(chuàng)新能力的培養(yǎng)在傳統(tǒng)的人才培養(yǎng)方式中,往往只重視對學(xué)生進(jìn)行理論知識的傳授,對學(xué)生的創(chuàng)新能力培養(yǎng)幾乎為零。然而,企業(yè)要向在激烈的市場競爭中求得長足的生存與發(fā)展,要依靠工商管理類人才發(fā)揮自身的創(chuàng)新能力,并結(jié)合企業(yè)本身的情況、外部因素等進(jìn)行自主研發(fā)。
2企業(yè)工商管理類人才應(yīng)用能力的培養(yǎng)方法
1對企業(yè)工商管理類人才的培養(yǎng)目標(biāo)進(jìn)行準(zhǔn)確定位當(dāng)前,我國的人才培養(yǎng)模式主要有學(xué)術(shù)型及氛圍研究型兩類,這就需要企業(yè)應(yīng)采取有針對性的方法對各種類型的人才進(jìn)行培養(yǎng)。對于理論型管理人才,應(yīng)使其既掌握豐富的理論知識并能根據(jù)企業(yè)特點(diǎn)進(jìn)行理論的自主創(chuàng)新,并用創(chuàng)新的理論來指導(dǎo)生產(chǎn)實(shí)踐,使所學(xué)知識在工作實(shí)踐中得到有效運(yùn)用;對于應(yīng)用型人才,不僅要求其有過強(qiáng)的實(shí)踐能力,即發(fā)現(xiàn)問題的能力、解決問題的能力及動手實(shí)踐能力,也要不斷豐富自身的文化知識底蘊(yùn),使理論與應(yīng)用實(shí)現(xiàn)完美結(jié)合,才能促進(jìn)自身創(chuàng)新能力的提高。因此,只有先對培養(yǎng)目標(biāo)進(jìn)行準(zhǔn)確定位,才能開展一系列的行動。2合理制定工商管理類人才培養(yǎng)方案第一,合理設(shè)置培養(yǎng)課程。企業(yè)要制定出合理的人才培養(yǎng)課程,應(yīng)以市場需求為導(dǎo)向,并結(jié)合其他工商管理專業(yè)對課程進(jìn)行設(shè)置,這樣才能與各管理部門的職能要求相適應(yīng)。與此同時(shí),對于工商管理類人才的培養(yǎng),可根據(jù)實(shí)際對一些不重要的學(xué)科作出刪減,使培養(yǎng)盡量往專項(xiàng)能力方面傾斜。第二,采用交叉學(xué)科的培養(yǎng)方案。該方案對工商管理類人才綜合管理能力的培養(yǎng)較重視,且注重實(shí)現(xiàn)社會、科學(xué)及經(jīng)濟(jì)的共同發(fā)展,并注意滿足市場需求及經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢。在對培養(yǎng)課程進(jìn)行設(shè)置時(shí),應(yīng)以企業(yè)及社會之間的相互關(guān)系為前提,盡可能制定復(fù)合型管理人才的培養(yǎng)方案,注意將相關(guān)學(xué)科和企業(yè)的實(shí)際管理聯(lián)系起來,并補(bǔ)充相關(guān)的管理技能培養(yǎng)內(nèi)容。第三,采用系統(tǒng)的模塊式培養(yǎng)方案。工商管理類人才是要走進(jìn)社會、適應(yīng)社會的,故對其的培養(yǎng)方式應(yīng)與滿足企業(yè)需求相符。在企業(yè)中,各部門的分工不同,而崗位的職能要求也會存在較大差異。因此,企業(yè)應(yīng)先對系統(tǒng)學(xué)科及專業(yè)作出合理的劃分,并注重對內(nèi)部專業(yè)化人才的培養(yǎng)。實(shí)踐表明,采用模塊式培養(yǎng)方案,管理類人才能夠與社會需求相適應(yīng),并有大部分會發(fā)展為高端的專業(yè)型人才。3注重對工商管理類人才創(chuàng)新意識及創(chuàng)新能力的培養(yǎng)創(chuàng)新是一個(gè)民族的靈魂,是企業(yè)發(fā)展的不竭動力。人才是促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的核心要素,特別是企業(yè)的管理人才,其創(chuàng)新意識及創(chuàng)新能力如何,與企業(yè)實(shí)現(xiàn)與社會、經(jīng)濟(jì)及科技同步發(fā)展的關(guān)鍵。因此企業(yè)應(yīng)注重對工商管理類人才進(jìn)行創(chuàng)新意識及創(chuàng)新能力的培養(yǎng)。第一,企業(yè)應(yīng)有這種意識,并能有效處理及借鑒一些有用的信息;第二,設(shè)立專門的培養(yǎng)機(jī)制,以豐富理論為基礎(chǔ),注重深入實(shí)踐,并能對市場中的有利信息及先進(jìn)理論、概念等進(jìn)行靈活運(yùn)用,創(chuàng)設(shè)一套符合企業(yè)自身發(fā)展需要的管理培養(yǎng)制度,再根據(jù)企業(yè)中不同崗位對職能的要求,及時(shí)改進(jìn)及完善各種培養(yǎng)機(jī)制。通過這樣的方式,企業(yè)才能培養(yǎng)出創(chuàng)新意識及創(chuàng)新能力均較強(qiáng)的工商管理類人才,促進(jìn)企業(yè)的健康發(fā)展。
3結(jié)束語
【關(guān)鍵詞】商業(yè)銀行資本管理辦法(試行),資本充足率,商業(yè)銀行
一、《新資本管理辦法》的主要內(nèi)容
《新資本管理辦法》由四部分主要內(nèi)容組成:一是最低資本要求,即要求最低資本充足率達(dá)到 8%,其目的是要求銀行具有較強(qiáng)的抵御風(fēng)險(xiǎn)能力,運(yùn)作更加穩(wěn)定安全;二是風(fēng)險(xiǎn)計(jì)量,在進(jìn)一步明確了信用風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)資產(chǎn)計(jì)量,市場風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)資產(chǎn)計(jì)量的基礎(chǔ)上,有針對性的提出了操作風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)資產(chǎn)的計(jì)量要求;三是監(jiān)管約束,賦予了銀監(jiān)會對商業(yè)銀行實(shí)施資本充足率監(jiān)督檢查的職權(quán), 以確保商業(yè)銀行資本能夠充分覆蓋所面臨的各類風(fēng)險(xiǎn), 銀監(jiān)會有權(quán)對資本充足率未達(dá)到監(jiān)管要求的商業(yè)銀行采取監(jiān)管措施,督促其提高資本充足水平;四是市場約束,要求銀行主動提高信息的透明度,通過公開渠道,向投資者和社會公眾披露資本充足率的相關(guān)信息,確保信息披露的集中性、可訪問性和公開性。
二、《新資本管理辦法》實(shí)施對商業(yè)銀行的影響
作為一部資本管理辦法, 《新資本管理辦法》通過強(qiáng)調(diào)資本管理的有效性、全面性、準(zhǔn)確性和均衡性,全面強(qiáng)化了資本對商業(yè)銀行業(yè)務(wù)經(jīng)營的約束,對商業(yè)銀行資本管理、風(fēng)險(xiǎn)管理和業(yè)務(wù)經(jīng)營均產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。
(一)對資本約束的強(qiáng)化。
《新資本管理辦法》強(qiáng)調(diào)了了資本的有限性和高成本性,隨著監(jiān)管部門加強(qiáng)對資本充足率的監(jiān)管力度和股東對資本回報(bào)率的不斷提高,商業(yè)銀行在經(jīng)營過程中不但要考慮資產(chǎn)擴(kuò)張的速度、 業(yè)務(wù)發(fā)展的規(guī)模和預(yù)期能帶來的收益, 而且要充分考慮到由此而帶來的風(fēng)險(xiǎn)和資本占用情況,將收益、風(fēng)險(xiǎn)和成本三者統(tǒng)一起來。盡管從國際實(shí)施慣例來看,實(shí)施信用風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)部評級法能夠帶來一定的資本節(jié)約,部分緩解由于資本覆蓋范圍擴(kuò)大所導(dǎo)致的資本增加,但是《新資本管理辦法》實(shí)施后銀行所需的資本總體上將呈增加趨勢,而合格資本標(biāo)準(zhǔn)的提高則增加了銀行資本補(bǔ)充難度,未來一段時(shí)期內(nèi)商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)發(fā)展將受到更強(qiáng)的資本約束。
(二)對資本管理方式的影響。
《新資本管理辦法》一方面對商業(yè)銀行資本管理的全面性、準(zhǔn)確性、長期性提出了更高的要求,同時(shí)也對商業(yè)銀行傳統(tǒng)以經(jīng)濟(jì)資本管理為主的資本管理模式提出了較大挑戰(zhàn)。由于現(xiàn)行方法下監(jiān)管資本在風(fēng)險(xiǎn)覆蓋范圍、計(jì)算結(jié)果準(zhǔn)確性等方面較差,監(jiān)管資本與商業(yè)銀行業(yè)務(wù)經(jīng)營所面臨的非預(yù)期損失差異較大,銀行主要通過經(jīng)濟(jì)資本管理的方式確保資本對損失的覆蓋,監(jiān)管資本與經(jīng)濟(jì)資本的管理涇渭分明。 《新資本管理辦法》下,資本實(shí)現(xiàn)了對各類實(shí)質(zhì)性風(fēng)險(xiǎn)的全覆蓋,而信用風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)部評級法、市場風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)部模型法、操作風(fēng)險(xiǎn)高級計(jì)量法等監(jiān)管資本計(jì)量模型是對國際性大銀行內(nèi)部經(jīng)濟(jì)資本計(jì)量模型的全面總結(jié)和提煉,本質(zhì)上是一種監(jiān)管視角的經(jīng)濟(jì)資本計(jì)量模型,經(jīng)濟(jì)資本與監(jiān)管資本之間的差異越來越小。這就要求商業(yè)銀行在資本管理過程中要重新界定監(jiān)管資本與經(jīng)濟(jì)資本的關(guān)系,經(jīng)濟(jì)資本管理的側(cè)重點(diǎn)需要從傳統(tǒng)的反映風(fēng)險(xiǎn)向主要體現(xiàn)業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略轉(zhuǎn)變。由于《新資本管理辦法》突出強(qiáng)調(diào)銀行持有資本對風(fēng)險(xiǎn)引致?lián)p失覆蓋的全面性、有效性和準(zhǔn)確性,其既是一部資本監(jiān)管規(guī)則,更是一部風(fēng)險(xiǎn)管理規(guī)則。
(三)對業(yè)務(wù)經(jīng)營的影響。
《新資本管理辦法》在加強(qiáng)資本對銀行業(yè)務(wù)約束的同時(shí),允許符合條件的銀行采用內(nèi)部評級法、內(nèi)部模型法、高級計(jì)量法等資本計(jì)量高級方法計(jì)量各類業(yè)務(wù)的資本占用情況,有助于促進(jìn)商業(yè)銀行走資本節(jié)約化發(fā)展道路。
三、總結(jié)
《新資本管理辦法》的實(shí)施不是應(yīng)景之作,也不是簡單地照搬照抄國際規(guī)則, 而是充分吸取危機(jī)的教訓(xùn)和考慮中國近幾年銀行業(yè)發(fā)展可能潛在的風(fēng)險(xiǎn),為了維護(hù)好中國銀行業(yè)改革發(fā)展成果的重大制度安排。未來中國商業(yè)銀行會面臨著多方面的不確定性,實(shí)施好《新資本管理辦法》有助于提高商業(yè)銀行的經(jīng)營水平,有助于增強(qiáng)商業(yè)銀行的自身經(jīng)濟(jì)實(shí)力,有利于提高商業(yè)銀行對沖外部不確定性的能力。
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[6]中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于修改《商業(yè)銀行資本充足率管理辦法》的決定[EB/ OL],2007.
[7]中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會,銀監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人就《商業(yè)銀行資本管理辦法(試行)》答記者問[EB/ OL],2012.
【摘要】2012年6月,結(jié)合“巴塞爾協(xié)議Ⅱ、Ⅲ”,我國銀監(jiān)會出臺了《商業(yè)銀行資本管理辦法(試行)》(以下簡稱《資本辦法》),就商業(yè)銀行資本監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)做出了明確的規(guī)定。本文通過對《資本辦法》和現(xiàn)行規(guī)定的對比,結(jié)合重慶農(nóng)村商業(yè)銀行數(shù)據(jù),分析了《資本辦法》將對我國農(nóng)村商業(yè)銀行資本充足率的影響。
【關(guān)鍵詞】《商業(yè)銀行資本管理辦法(試行)》 資本充足率 農(nóng)村商業(yè)銀行
一、《資本辦法》與現(xiàn)行規(guī)定的對比
2012年6月7日銀監(jiān)會的《商業(yè)銀行資本管理辦法(試行)》將于2013年正式實(shí)施。具體見表1:
二、《資本辦法》對農(nóng)村商業(yè)銀行的影響―以重慶農(nóng)商行為例
(一)信用風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)權(quán)重變化對農(nóng)商行的影響
1.小微企業(yè)貸款風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重下降,對資本充足率有正面效應(yīng)
《資本辦法》規(guī)定小微企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重從100%下調(diào)至75%,將減小計(jì)算資本充足率的分母,對農(nóng)商行來說是一種利好,減輕了小微企業(yè)業(yè)務(wù)的資本壓力。從這條規(guī)定也可以看出政策對小微企業(yè)的支持,具有導(dǎo)向效應(yīng)和示范效應(yīng)。
2.調(diào)降地方融資平臺的風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重對資本充足率有正面效應(yīng)
即將試行的《資本辦法》對地方融資平臺風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重計(jì)算方式作出調(diào)整,在第一支柱下融資平臺貸款的風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重統(tǒng)一為100%。新規(guī)將大大降低農(nóng)商行尚未完成整改的融資平臺資本消耗,目前大部分地方融資平臺貸款已完成整改,半覆蓋、無覆蓋的地方融資平臺的占比降至較低水平,且新規(guī)要在明年初開始實(shí)施,對于存量融資平臺貸款的影響有限。以重慶農(nóng)商行為例,截止2012年6月末,該行地方融資平臺貸款余額為255.12億元,其中有12.44億元屬于關(guān)注類,其余都為正常類貸款。盡管目前對新增的融資平臺貸款準(zhǔn)入門檻依然很高,但是新規(guī)會在一定程度上使得農(nóng)商行更有動力投放此類貸款。
3.同業(yè)債權(quán)風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重提高,將對資本充足率產(chǎn)生負(fù)面效應(yīng)
《資本辦法》調(diào)高了對同業(yè)資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重,增加原始期限在3個(gè)月內(nèi)的對其他商業(yè)銀行同業(yè)債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重為20%,原始期限在3個(gè)月以上的權(quán)重由20%調(diào)整為25%。將促使農(nóng)村商業(yè)銀行更多地依賴比較穩(wěn)定的存款,此項(xiàng)規(guī)定將有效防止風(fēng)險(xiǎn)在銀行業(yè)內(nèi)部積累。2011年重慶農(nóng)商行存放同業(yè)及其他金融機(jī)構(gòu)款項(xiàng)3個(gè)月內(nèi)的為69.55億元,3個(gè)月以上的為4.49億元,經(jīng)測算實(shí)行新規(guī),風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)將增加16.15億元??梢姡乱?guī)對同業(yè)資產(chǎn)權(quán)重的調(diào)整將使得計(jì)提的信用風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)上升,資本充足率將下降。
(二)資本覆蓋風(fēng)險(xiǎn)范圍――操作風(fēng)險(xiǎn)納入資本監(jiān)管框架將對資本充足率產(chǎn)生負(fù)面效應(yīng)
《資本辦法》擴(kuò)大了資本覆蓋風(fēng)險(xiǎn)的范圍,將操作風(fēng)險(xiǎn)納入資本監(jiān)管框架。由于現(xiàn)行資本要求中并沒有針對操作風(fēng)險(xiǎn)計(jì)提資本金,實(shí)行新規(guī)后必然將增大了資本充足率計(jì)算的分母。操作風(fēng)險(xiǎn)的計(jì)算公式為:
其中公式左邊為商業(yè)銀行用基本指標(biāo)法計(jì)算的操作風(fēng)險(xiǎn)資本要求;公式右邊 GI 為過去三年中每年正的總收入,總收入為凈利息收入和凈非利息收入之和,n 為過去三年中總收入為正的年數(shù);系數(shù)α為 15%。以重慶農(nóng)村商業(yè)銀行為例,采用基本指標(biāo)法對操作風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)資產(chǎn)進(jìn)行計(jì)量。由此可見,操作風(fēng)險(xiǎn)將對農(nóng)商行的資本充足率有較大的負(fù)面影響,但是辦法中規(guī)定中小銀行操作風(fēng)險(xiǎn)達(dá)標(biāo)的過渡期較大型銀行較長,這在一定程度上會緩解農(nóng)商行的壓力。
第二條 本辦法所稱外商投資企業(yè),是指中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營和外商獨(dú)資企業(yè)。
第三條 在本省行政區(qū)域內(nèi)舉辦外商投資企業(yè)需要使用土地的,適用本辦法。
第四條 縣級以上人民政府土地管理部門負(fù)責(zé)外商投資企業(yè)用地的統(tǒng)一管理和檢查監(jiān)督。
第五條 外商投資企業(yè)使用城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的土地進(jìn)行建設(shè),應(yīng)當(dāng)符合城市規(guī)劃,服從規(guī)劃管理,節(jié)約用地,合理利用。
第六條 經(jīng)同級人民政府批準(zhǔn),土地管理部門可以按規(guī)劃預(yù)征土地或預(yù)留土地。在預(yù)留土地的范圍內(nèi),任何單位和個(gè)人未經(jīng)批準(zhǔn)不得新建永久性建筑物、構(gòu)筑物。
預(yù)征、預(yù)留土地的具體辦法,另行制定。
第七條 農(nóng)村集體所有的土地,必須先經(jīng)土地管理部門按照《土地管理法》的規(guī)定征歸國有后,再提供給外商投資企業(yè)使用。
第八條 外商投資企業(yè)用地的批準(zhǔn)手續(xù),由縣級以上人民政府授權(quán)同級土地管理部門辦理。
第九條 土地使用權(quán)出讓方案由土地管理部門會同城市規(guī)劃和建設(shè)部門、房地產(chǎn)管理部門共同擬定,按照國務(wù)院規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)后,由土地管理部門實(shí)施。
第十條 外商投資企業(yè)可以通過出讓、轉(zhuǎn)讓、租賃、行政劃撥等方式取得國有土地使用權(quán)。
中方企業(yè)可以以其獲得的國有土地使用權(quán)與外商合營、合作舉辦外商投資企業(yè)。
國有土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓、出租、行政劃撥的具體程序和有關(guān)文書格式,另行制定。
第十一條 外商投資企業(yè)取得的國有土地使用權(quán),可以依法轉(zhuǎn)讓、出租和抵押。但通過行政劃撥方式獲得的國有土地使用權(quán),必須在按規(guī)定辦理國有土地使用權(quán)出讓手續(xù),補(bǔ)交土地使用權(quán)出讓金后,方可轉(zhuǎn)讓、出租和抵押。
第十二條 外商投資企業(yè)通過出讓方式取得國有土地使用權(quán)的,應(yīng)當(dāng)支付出讓金。
出讓金由土地管理部門收取,其具體數(shù)額由所在地縣以上人民政府根據(jù)土地開發(fā)程度、周圍環(huán)境等條件以及投資項(xiàng)目的具體情況,根據(jù)盡量優(yōu)惠的原則自行確定,但一般不低于征地、拆遷安置費(fèi)以及為企業(yè)配套的公用設(shè)施費(fèi)之和。
第十三條 外商投資企業(yè)依法取得的國有土地使用權(quán),受國家法律的保護(hù),但地下資源及埋藏物不在土地使用權(quán)范圍之內(nèi)。
第十四條 使用土地的年限,按批準(zhǔn)的外商投資企業(yè)經(jīng)營年限確定。最長年限為:居住用地七十年;工業(yè)用地五十年;教育、科技、文化、衛(wèi)生用地五十年;商業(yè)、旅游、娛樂用地四十年;綜合和其他用地五十年。
土地使用期滿需要繼續(xù)使用的,應(yīng)提出申請,經(jīng)批準(zhǔn)后,重新簽訂土地使用合同,辦理續(xù)延用地手續(xù)。
第十五條 外商投資企業(yè)需要改變土地用途的,應(yīng)當(dāng)?shù)皆鷾?zhǔn)用地的土地管理部門辦理變更用地手續(xù)。
第十六條 外商投資企業(yè)使用國有土地,還應(yīng)按每年每平方米0.1?12元的標(biāo)準(zhǔn)向辦理用地手續(xù)的土地管理部門逐年繳納土地使用費(fèi)。
土地使用費(fèi)的具體標(biāo)準(zhǔn),由當(dāng)?shù)匚飪r(jià)、財(cái)政、土地管理部門根據(jù)不同地段、不同用途確定,報(bào)同級人民政府批準(zhǔn),并報(bào)省財(cái)政廳、省物價(jià)局、省土地管理局備案。
第十七條 土地使用費(fèi)自批準(zhǔn)用地之日起計(jì)收,第一日歷年用地時(shí)間超過半年的按半年計(jì)算,不足半年的免繳土地使用費(fèi)。
外商投資企業(yè)在建期間免繳土地使用費(fèi)。在建期間的期限,以施工執(zhí)照確定。
第十八條 土地使用費(fèi)由外商投資企業(yè)繳納,但中方合營、合作者以土地使用權(quán)折價(jià)作為投資的,其土地使用費(fèi)由中方合營、合作者繳納;租賃場地舉辦外商投資企業(yè)的,其土地使用費(fèi)由出租者繳納或由合同約定方繳納。
第十九條 土地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)自本辦法施行之日起,五年內(nèi)不調(diào)整。以后隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展,供需變化加以調(diào)整,每次調(diào)整的間隔時(shí)間不少于3年,調(diào)整幅度不突破基數(shù)的30%。
經(jīng)批準(zhǔn)改變土地用途的外商投資企業(yè),從改變之日起,按新用途標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收土地使用費(fèi)。
第二十條 外商投資企業(yè)需要臨時(shí)使用土地的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T提出申請,經(jīng)審查批準(zhǔn)發(fā)給臨時(shí)用地許可證,簽訂臨時(shí)用地合同后,方可使用。
臨時(shí)用地期限一般不超過兩年。需要延期的,經(jīng)土地管理部門批準(zhǔn)后可以適當(dāng)延期。
外商投資企業(yè)獲準(zhǔn)臨時(shí)用地,應(yīng)當(dāng)從獲準(zhǔn)臨時(shí)用地之日起繳納土地使用費(fèi)。其收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)與非臨時(shí)用地相同。
第二十一條 外商投資企業(yè)可以預(yù)約用地。預(yù)約用地,須持依法取得的法人證明和銀行資信證明向當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T申請預(yù)約用地登記,由土地管理部門會同有關(guān)部門選定地塊,并按該地塊征地費(fèi)用總額的10%收取預(yù)約金后,發(fā)給其土地使用預(yù)約證書。預(yù)約用地的有效期限最長為一年。
預(yù)約期內(nèi)正式使用土地后,預(yù)約金可以抵充出讓金;因特殊原因沒有批準(zhǔn)立項(xiàng)的退還預(yù)約金;項(xiàng)目批準(zhǔn)后,逾期不使用土地的,視為自動放棄預(yù)約,預(yù)約金不予退還。
第二十二條 外商投資企業(yè)下列用地,除享有國家規(guī)定的優(yōu)惠外,還給予特別優(yōu)惠:
(一)需要征用集體土地的,按當(dāng)?shù)卣鞯刭M(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的下限支付征地費(fèi)用;其中用于農(nóng)、林、牧、漁業(yè)開發(fā)的,還可給予征地費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)下限的20%的優(yōu)惠,且可緩交,待有盈利時(shí)逐年償還;
(二)治理荒山、荒坡、荒地和荒水項(xiàng)目以及水土保持項(xiàng)目的,免繳征地費(fèi)用和土地使用費(fèi);
(三)進(jìn)行農(nóng)、林、牧、漁業(yè)開發(fā)項(xiàng)目的,自批準(zhǔn)用地之日起十年內(nèi)免繳土地使用費(fèi),十年后按標(biāo)準(zhǔn)的下限繳納土地使用費(fèi);
(四)興辦教育、科學(xué)技術(shù)、文化、醫(yī)療衛(wèi)生等非盈利的公益事業(yè)的,免繳土地使用費(fèi);
(五)興辦產(chǎn)品出口型、先進(jìn)技術(shù)型、交通、能源企業(yè)的,每年每平方米繳納土地使用費(fèi)不超過二元,并自投產(chǎn)之日起第一、二年免繳土地使用費(fèi),第三至五年按標(biāo)準(zhǔn)的二分之一繳納土地使用費(fèi);
(六)其他外商投資企業(yè)自投產(chǎn)之日起五年內(nèi)按標(biāo)準(zhǔn)的二分之一繳納土地使用費(fèi),其中外商投資額按當(dāng)時(shí)國家公布的匯率折算人民幣在一千萬元以上的,自投產(chǎn)之日起二年內(nèi)免繳土地使用費(fèi)。
第二十三條 外商投資企業(yè)可用應(yīng)當(dāng)繳納的土地出讓金開發(fā)當(dāng)?shù)卣?guī)劃的公共建筑、市政設(shè)施。
第二十四條 外商投資企業(yè)因不可抗力的原因造成嚴(yán)重虧損,確實(shí)無力繳納土地使用費(fèi)的,經(jīng)企業(yè)申請,當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T會同財(cái)政部門、審計(jì)部門審核,報(bào)省土地管理局批準(zhǔn)后,可以緩繳或減免土地使用費(fèi)。
第二十五條 外商投資企業(yè)通過投標(biāo)、競買取得土地使用權(quán)的決標(biāo)、拍賣過程和土地出讓、轉(zhuǎn)讓、出租、抵押所簽訂的土地使用權(quán)合同,均應(yīng)進(jìn)行公證。
第二十六條 對外商投資企業(yè)按法定程序提出的用地、續(xù)延用地、變更用地、臨時(shí)用地、預(yù)約用地、過戶登記以及其他有關(guān)用地的申請,土地管理部門和其他有關(guān)部門均應(yīng)在收文后十五日以內(nèi)辦理完畢或作出不能辦理的答復(fù)。
第二十七條 土地管理部門在辦理城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)外商投資企業(yè)用地、續(xù)延用地、變更用地、臨時(shí)用地、預(yù)約用地申請的批準(zhǔn)手續(xù)前,應(yīng)當(dāng)征得同級城市規(guī)劃部門的同意。
第二十八條 除法律、法規(guī)另有規(guī)定外,外商投資企業(yè)違反本辦法規(guī)定,由土地管理部門按下列規(guī)定給予處罰:
(一)未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)或者超過批準(zhǔn)用地的數(shù)量,非法占用土地的,依照《江西省實(shí)施〈中華人民共和國土地管理法〉辦法》第四十七條第一款第一項(xiàng)規(guī)定處罰。
(二)不按土地使用合同規(guī)定的用途、范圍使用土地的,責(zé)令其限期改正,拒不改正的,無償收回其土地使用權(quán)。
(三)破壞土地資源的,依照國務(wù)院《土地復(fù)墾規(guī)定》中有關(guān)規(guī)定處理。
(四)非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的,按有關(guān)土地管理、房地產(chǎn)管理的法律、法規(guī)處罰;未經(jīng)批準(zhǔn)擅自出租、劃撥土地使用權(quán)的,沒收違法所得,并根據(jù)情節(jié)輕重,處以違法所得3倍以下罰款,但最高不得超過3萬元。
(五)未經(jīng)土地管理部門批準(zhǔn),連續(xù)2年不使用土地的,按照審批權(quán)限報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)后無償收回其土地使用權(quán)。
第二十九條 外商投資企業(yè)對處罰決定不服的,可以在接到處罰決定之日起十五日內(nèi),向作出處罰決定機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議,對復(fù)議決定不服的,可以在接到復(fù)議決定之日起十五日內(nèi),向人民法院起訴;當(dāng)事人也可以在接到處罰決定之日起十五日內(nèi),直接向人民法院起訴。逾期既不申請復(fù)議也不起訴,又不履行處罰決定的,由作出處罰決定的部門申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第三十條 土地使用合同糾紛,由當(dāng)事人協(xié)商解決;協(xié)商不成的,按合同約定的法定方式解決;合同沒有約定的,當(dāng)事人可以申請中國涉外仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或者直接向人民法院起訴。
第三十一條 本辦法施行前舉辦的外商投資企業(yè),未辦理用地手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)自本辦法施行之日起六個(gè)月內(nèi)補(bǔ)辦用地手續(xù),違者,按本辦法第二十八條的規(guī)定予以處罰。
補(bǔ)辦用地手續(xù)后,土地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)仍按原合同規(guī)定執(zhí)行;未規(guī)定的,從本辦法施行之日起按本辦法執(zhí)行。
第三十二條 出讓金和土地使用費(fèi)的上交辦法和業(yè)務(wù)費(fèi)的提取比例,由省財(cái)政廳、省土地管理局按國家有關(guān)規(guī)定另行規(guī)定。
第三十三條 僑胞、港澳臺同胞和外省企業(yè)、組織或者個(gè)人在本省投資舉辦企業(yè)需要使用土地的,除法律、法規(guī)另有規(guī)定外,參照本辦法執(zhí)行。
第二條 本辦法所稱外商投資企業(yè),是指中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。
第三條 在本市行政區(qū)域內(nèi)舉辦外商投資企業(yè)使用土地,適用本辦法。在青島經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)內(nèi)舉辦外商投資企業(yè)使用土地,按經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
外商投資企業(yè)可以按照《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》及《青島市國有土地使用權(quán)有償出讓和轉(zhuǎn)讓試行辦法》取得土地使用權(quán)。
具體地塊取得土地使用權(quán)的具體方式,由中外雙方商定。
第四條 青島市土地管理局(以下簡市土地管理局)是本市外商投資企業(yè)用地的主管部門。各縣(市、區(qū))土地管理局負(fù)責(zé)所轄區(qū)域內(nèi)的外商投資企業(yè)用地管理。
青島經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)土地管理局負(fù)責(zé)外商投資企業(yè)使用開發(fā)區(qū)內(nèi)國有土地的管理。
第五條 外商投資企業(yè)用地的審批權(quán)限,按照《土地管理法》和《山東省實(shí)施〈中華人民共和國土地管理法〉辦法》中征用土地審批權(quán)限的規(guī)定執(zhí)行。
第六條 外商投資企業(yè)使用本市城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的國有土地,必須按照《中華人民共和國城市規(guī)劃法》和本市的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
集體所有的土地,必須先按照《土地管理法》的規(guī)定征歸國有土地后,再提供給外商投資企業(yè)使用。
第七條 外商投資企業(yè)對取得使用權(quán)的土地,可以按土地使用合同的規(guī)定自行開發(fā),也可以委托開發(fā)單位開發(fā)。
第八條 外商投資企業(yè)使用土地的合法權(quán)益受中國法律保護(hù)。
外商投資企業(yè)對所用土地只有使用權(quán),沒有所有權(quán)。不得買賣或變相買賣土地;不得隨意動用、開采或破壞地上地下資源;不得擅自改變土地用途和使用范圍;不得非法轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)借土地;不得非法進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)。
第九條 外商投資企業(yè)使用本市國有土地,按下列程序辦理手續(xù):
(一)提報(bào)使用土地申請書。
外商投資企業(yè)持有關(guān)部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目建議書、立項(xiàng)批復(fù)及其他文件和圖紙,由所在地縣級以上土地管理局提報(bào)使用土地申請書。
(二)簽訂土地使用合同。
(1)中外雙方使用中方合營者原用場地舉辦合資、合作經(jīng)營企業(yè),且中方合營者以土地使用權(quán)作為合資、合作條件的,其場地使用費(fèi)計(jì)算應(yīng)與取得同類土地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)相同,并把有關(guān)土地使用條款列入企業(yè)合同。
(2)中外雙方使用中方合營者原用場地舉辦合資、合作經(jīng)營企業(yè),且中方合營者未以土地使用權(quán)作為合資、合作條件的,應(yīng)由合資、合作經(jīng)營企業(yè)與所在地縣級以上土地管理局簽訂土地使用合同。
(3)新辟場地(包括征用、劃撥土地和租賃國有土地上的房屋所使用的土地)舉辦外商投資企業(yè)的,須持城市規(guī)劃行政主管部門核發(fā)的建設(shè)用地規(guī)劃許可證,與所在地縣級以上土地管理局簽訂土地使用合同。
簽訂土地使用合同,應(yīng)當(dāng)包括用地地點(diǎn)、四周界限、面積、用途、期限、開發(fā)建設(shè)的出資進(jìn)度、場地使用費(fèi)、雙方的權(quán)利、義務(wù)及其他需要約定的事項(xiàng)。
(三)審批土地的使用權(quán)。
土地使用合同應(yīng)當(dāng)報(bào)所在地縣級以上土地管理局審批。土地管理局應(yīng)從收到土地使用合同之日起二十日內(nèi)辦理用地審批手續(xù),報(bào)經(jīng)政府批準(zhǔn)后,劃撥土地。
外商投資企業(yè)持用地批準(zhǔn)文件,申請土地登記,領(lǐng)取土地使用證。
第十條 外商投資企業(yè)自批準(zhǔn)用地之日起一年內(nèi),未按合同規(guī)定使用土地的,由縣級以上土地管理局報(bào)經(jīng)同級人民政府批準(zhǔn)吊銷其土地使用證,收回土地使用權(quán),已繳納的場地使用費(fèi)不予退還。如遇特殊情況需延長者,應(yīng)經(jīng)縣級以上土地管理局審批,但延長期不能超過一年。
第十一條 外商投資企業(yè)用地年限,以該企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)的經(jīng)營年限為準(zhǔn)。沒有規(guī)定企業(yè)經(jīng)營期限的,由縣級以上土地管理局核定土地使用年限。
外商投資企業(yè)用地期滿或者提前終止用地,應(yīng)交回土地使用證,辦理注銷登記手續(xù)。
第十二條 外商投資企業(yè)需要延長土地使用期限的,應(yīng)在原定用地期滿前,持企業(yè)延期經(jīng)營的批準(zhǔn)文件,到原批準(zhǔn)用地的土地管理局辦理延長用地期限手續(xù)。
第十三條 外商投資企業(yè)需要改變土地用途的,應(yīng)到原批準(zhǔn)用地的土地管理局辦理規(guī)劃允許的變更用地手續(xù)。
第十四條 外商投資企業(yè)不論使用新征土地還是中方合營者原用國有土地,均須按規(guī)定繳納場地使用費(fèi)。
場地使用費(fèi)包括土地開發(fā)費(fèi)和土地使用費(fèi)。
第十五條 土地開發(fā)費(fèi),是指因使用土地而發(fā)生的征地、補(bǔ)償、拆遷、安置費(fèi)用和為企業(yè)配套的公共設(shè)施分?jǐn)偟馁M(fèi)用。具體數(shù)額按《土地管理法》和省、市有關(guān)規(guī)定計(jì)收。
第十六條 土地使用費(fèi),是指外商投資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi),向國家逐年繳納的有償使用土地的費(fèi)用。
第十七條 土地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn),由市人民政府定期公布。土地使用費(fèi)由縣級以上土地管理局核收。其收費(fèi)額,根據(jù)地理環(huán)境條件和土地用途確定(詳見附表)。各等級幅度內(nèi)的收費(fèi)額,由市土地管理局審核確定。
第十八條 土地使用費(fèi)自批準(zhǔn)用地之日起計(jì)收。從批準(zhǔn)用地之日起到本年度末不足半年的,免收土地使用費(fèi);超過半年不足一年的,按半年計(jì)收土地使用費(fèi)。
第十九條 土地使用費(fèi)賃土地管理局發(fā)給的繳款通知書繳納。逾期不繳納的,自滯納之日起,每日加收應(yīng)繳納的土地使用費(fèi)額千分之五的滯納金。
第二十條 外商投資企業(yè)的土地使用費(fèi)由外商投資企業(yè)繳納。如中國合營者以土地使用權(quán)折價(jià)作為投資,其土地使用費(fèi)由中國合營者繳納;租賃房屋舉辦外商投資企業(yè)的,其土地使用費(fèi)由出租者繳納,如外商投資企業(yè)利用某一建筑物的部分房屋,從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,按該企業(yè)所使用的建筑面積(包括應(yīng)分?jǐn)偟墓媒ㄖ娣e)占該建筑物總建筑面積的比例分?jǐn)偼恋厥褂妹娣e,并按所分?jǐn)偟耐恋厥褂妹娣e繳納土地使用費(fèi)。
第二十一條 外商投資企業(yè)因不可抗力,造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失,確實(shí)無力繳納土地使用費(fèi)的,經(jīng)企業(yè)申請,縣級以上土地管理局批準(zhǔn),可緩繳或減免土地使用費(fèi)。
第二十二條 土地使用費(fèi)自批準(zhǔn)用地之日起五年內(nèi)不調(diào)整。以后隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展、供需變化加以調(diào)整。但調(diào)整間隔時(shí)間不少于三年。每次調(diào)整幅度,除國家另有規(guī)定外,不超過基數(shù)的百分之三十。
經(jīng)批準(zhǔn)改變土地用途的外商投資企業(yè),從改變之日起,按新用途標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收土地使用費(fèi)。
第二十三條 產(chǎn)品出口型或先進(jìn)技術(shù)型的外商投資企業(yè),其土地使用費(fèi)按標(biāo)準(zhǔn)的百分之三十給予優(yōu)惠。
產(chǎn)品出口型的外商投資企業(yè),由確認(rèn)部門每年審核一次,發(fā)年達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)在次年補(bǔ)繳上年度已經(jīng)優(yōu)惠土地使用費(fèi)。
第二十四條 外商投資企業(yè)需要臨時(shí)使用土地的,須向縣級以上土地管理局提出申請。經(jīng)審查批準(zhǔn)發(fā)給臨時(shí)用地許可證后,方可使用。
臨時(shí)用地期限一般不超過兩年。特殊用途的經(jīng)縣經(jīng)以上土地管理局批準(zhǔn)后可以適當(dāng)延期。臨時(shí)用地期滿后,由原批準(zhǔn)部門收回臨時(shí)用地許可證。該地塊內(nèi)的新建筑物如需拆除的,由外商投資企業(yè)負(fù)責(zé)拆除清理,恢復(fù)原貌,或繳納拆除清理費(fèi)。
外商投資企業(yè)獲準(zhǔn)臨時(shí)用地,應(yīng)從獲準(zhǔn)臨時(shí)用地之日起繳納土地使用費(fèi)。其收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和非臨時(shí)用地相同。
第二十五條 預(yù)約用地,須持國家有關(guān)部門和地方人民政府批準(zhǔn)的項(xiàng)目建議書及有關(guān)證件,向縣級以上土地管理局申請預(yù)約用地登記,由其會同有關(guān)部門選定地塊,發(fā)給其土地使用預(yù)約證書。預(yù)約用地者應(yīng)當(dāng)從批準(zhǔn)預(yù)約用地之日起,繳納該地塊年土地使用費(fèi)總額百分之五的預(yù)約金。
地的預(yù)約用有效期限最長為一年。申請延長預(yù)約期限,應(yīng)在期滿十天前向土地管理局提出。逾期不辦理申請延長預(yù)約用地手續(xù)的,視為自動放棄預(yù)約,已繳納的預(yù)約金不予退還。
第二十六條 外商投資企業(yè)有下列情形之一者,視其情節(jié)輕重,給予相應(yīng)的處罰。
(一)違反本辦法第八條,擅自改變土地用途、使用范圍或非法買賣、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)租土地、非法進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)、破壞地上地下資源者,由縣級以上土地管理部門沒收全部非法所得并處以當(dāng)年土地使用費(fèi)六至八倍的罰款,直至收回土地使用權(quán)。
(二)違反本辦法第十二條的規(guī)定,逾期不辦理延長用地期限手續(xù)的,取消延長用地期限權(quán)利或每逾期一天加收年土地使用費(fèi)千分之三至千分之五的費(fèi)用。
當(dāng)事人對處罰決定不服的,可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi),向作出處罰決定的機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議;對復(fù)議決定不服的,可以在接到復(fù)議決定之日起十五日內(nèi),向人民法院起訴。當(dāng)事人也可以在接到處罰決定之日起三十日內(nèi),直接向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議或者不向人民法院起訴又不履行處罰決定的,由作出處罰決定的機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
第二十七條 因土地使用合同發(fā)生糾紛,由當(dāng)事人協(xié)商解決;協(xié)商不成的,當(dāng)事人可以申請中國涉外仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或者直接向人民法院起訴。
第二十八條 本辦法前已經(jīng)開辦的外商投資企業(yè),凡未辦理用地手續(xù)的,應(yīng)按本辦法的規(guī)定,補(bǔ)辦用地手續(xù),申領(lǐng)土地使用證。其土地使用費(fèi),如原批文或合同中已經(jīng)規(guī)定了標(biāo)準(zhǔn)和不調(diào)整期限的,仍按原規(guī)定執(zhí)行;未規(guī)定的,從本辦法公布之日起按本辦法執(zhí)行。外商投資企業(yè)在本辦法公布之日起三個(gè)月內(nèi)仍未補(bǔ)辦用地手續(xù)的,按違法用地處理。
第二十九條 外商投資從事開發(fā)經(jīng)營成片土地的,按照國務(wù)院《外商投資開發(fā)經(jīng)營成片土地暫行管理辦法》辦理。
第三十條 香港、澳門、臺灣的企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人在本市投資舉辦企業(yè)需要使用土地的,除法律、法規(guī)另有規(guī)定的以外,參照本辦法執(zhí)行,并按有關(guān)規(guī)定給予優(yōu)惠。
第三十一條 本辦法由市土地管理局負(fù)責(zé)解釋。
第三十二條 本辦法自公布之日起執(zhí)行。本市以前的有關(guān)規(guī)定與本辦法不一致的,按照本辦法執(zhí)行。
附表一:
青島市土地等級劃分范圍
───┬────────────────────────────
│等 級│ 范 圍 │
├───┼────────────────────────────┤
│ 一 │中山路、貴州路以南、北京路、天津路、費(fèi)縣路、泰安路、肥城│
│ │路、廣西路、萊陽路、金口路、文登路、南海路、太平路、膠州│
│ 級 │路、湛山路。 │
├───┼────────────────────────────┤
│ 二 │市南區(qū)除一級地區(qū)外的其他路段,熱河路、遼寧路、上海路、濟(jì)│
│ │陽路、冠縣路、大連路、延安一路、館陶路、新疆路、商河路、│
│ 級 │泰山路、市場三路、陽信路、德平路、聊城路、寧夏路、南京路│
│ │南段、山東路南段、四川路、青穴路(湛流干路)。 │
├───┼────────────────────────────┤
│ 三 │市北區(qū)除二級地區(qū)外的其他路段,延安路、延安二路、威海路、│
│ │臺東一路、威海路、臺東三路、華陽路、人民路、鞍山路、杭州│
│ 級 │州、金華路。 │
├───┼────────────────────────────┤
│ 四 │臺東區(qū)、四方區(qū)除三級地區(qū)外的其他路段,四流南路、四流中 │
│ │路、振華路、永平路、小白干路。 │
│ 級 │ │
├───┼────────────────────────────┤
│ 五 │滄口區(qū)除四級地區(qū)外的其他路段,308國道( 城市規(guī)劃區(qū)內(nèi) │
│ │段),板橋坊河以北,嶗山城區(qū)、黃島城區(qū)。 │
│ 級 │ │
├───┼────────────────────────────┤
│ 六 │縣(市)城區(qū) │
│ │ │
│ 級 │ │
├───┼────────────────────────────┤
│ 七 │青島市區(qū)及縣(市)城區(qū)以外的其他地區(qū)。 │
│ │ │
│ 級 │ │
───┴────────────────────────────
附表二:
一、政策解讀
(一)《資本辦法》擴(kuò)大了資本覆蓋風(fēng)險(xiǎn)范圍
《資本辦法》借鑒國際資本監(jiān)管新框架,在廣泛吸收業(yè)界、學(xué)術(shù)界和相關(guān)部門意見的基礎(chǔ)上,建立了與國際新監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)接軌、適度前瞻、符合我國銀行業(yè)實(shí)際的資本監(jiān)管制度。
《資本辦法》主要內(nèi)容包括:一是建立統(tǒng)一配套的資本充足率監(jiān)管體系;二是嚴(yán)格明確了資本定義;三是擴(kuò)大了資本覆蓋風(fēng)險(xiǎn)范圍;四是強(qiáng)調(diào)科學(xué)分類,差異監(jiān)管;五是合理安排資本充足率達(dá)標(biāo)過渡期。
(二)彈性實(shí)施資本充足率達(dá)標(biāo)問題
根據(jù)國內(nèi)銀行資本充足率水平,并考慮資本監(jiān)管對信貸供給和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響,《資本辦法》設(shè)定了6年的資本充足率達(dá)標(biāo)過渡期。商業(yè)銀行應(yīng)于2018年年底前全面達(dá)到相關(guān)資本監(jiān)管要求,并鼓勵有條件的銀行提前達(dá)標(biāo)。
過渡期內(nèi),未達(dá)標(biāo)的銀行將制定并實(shí)施分階段達(dá)標(biāo)規(guī)劃,銀監(jiān)會將根據(jù)銀行達(dá)標(biāo)規(guī)劃的實(shí)施進(jìn)展,采取相應(yīng)監(jiān)管措施,而不是硬性要求在《資本辦法》開始實(shí)施時(shí)就立即達(dá)標(biāo)。
(三)增強(qiáng)銀行業(yè)抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力。
當(dāng)前及今后一段時(shí)期,國際和國內(nèi)的宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境存在很多不確定性。銀行業(yè)穩(wěn)步實(shí)施新的資本監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn),強(qiáng)化資本約束機(jī)制,不僅符合國際金融監(jiān)管改革的大趨勢,也有助于進(jìn)一步增強(qiáng)了我國銀行業(yè)抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力,促進(jìn)商業(yè)銀行轉(zhuǎn)變發(fā)展方式、更好地服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。
一是有助于提升商業(yè)銀行風(fēng)險(xiǎn)管控能力?!顿Y本辦法》嚴(yán)格了資本的定義,擴(kuò)大了資本對風(fēng)險(xiǎn)的覆蓋范圍,構(gòu)建了更完善的風(fēng)險(xiǎn)防控體系,增強(qiáng)銀行體系應(yīng)對外部沖擊的能力。
二是有助于引導(dǎo)商業(yè)銀行轉(zhuǎn)變發(fā)展方式。《資本辦法》強(qiáng)化了商業(yè)銀行的資本約束機(jī)制,推動了商業(yè)銀行從高資本消耗的規(guī)模擴(kuò)張模式轉(zhuǎn)向資本節(jié)約的內(nèi)涵發(fā)展模式,提升發(fā)展質(zhì)量。
三是有助于促進(jìn)商業(yè)銀行支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展?!顿Y本辦法》下調(diào)了對小微型企業(yè)貸款、個(gè)人貸款的風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重,降低了相關(guān)領(lǐng)域的信貸成本,引導(dǎo)商業(yè)銀行加強(qiáng)對小微型企業(yè)和個(gè)人消費(fèi)的信貸支持,有效服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。
二、現(xiàn)實(shí)困境
《資本辦法》對農(nóng)村信用社帶來的現(xiàn)實(shí)困境主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面。
(一)全新的領(lǐng)域
一是巴塞爾Ⅲ并沒有像巴塞爾Ⅱ那樣引起國際金融界的轟動,國內(nèi)對于巴塞爾Ⅲ中許多內(nèi)容還比較陌生。對農(nóng)村信用社而言,許多縣級聯(lián)社法人連巴塞爾Ⅱ的最低要求都難以滿足,巴塞爾Ⅲ無疑更難以滿足。二是目前沒有運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)計(jì)量,下階段將引進(jìn)眾多的計(jì)量模型。這是農(nóng)信社面臨的現(xiàn)實(shí)問題,也是人才缺乏的最直接體現(xiàn),在風(fēng)險(xiǎn)計(jì)量方面無法與國內(nèi)大銀行接軌。
(二)制度、文化、技術(shù)的缺乏
制度、文化和技術(shù)是實(shí)施有效風(fēng)險(xiǎn)管理的三個(gè)核心要素,而目前農(nóng)信社還沒有建設(shè)一套實(shí)施巴塞爾協(xié)議的全面風(fēng)險(xiǎn)管理制度,同時(shí)也缺乏計(jì)量相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的技術(shù)和風(fēng)險(xiǎn)文化建設(shè)。一是現(xiàn)有制度源于合作制,制度執(zhí)行沒有達(dá)到量化效果,不能滿足實(shí)施《資本辦法》的要求。二是缺乏科學(xué)的操作流程,不能按流程實(shí)施,尚不具備《資本辦法》實(shí)施的基本制度條件。三是沒有員工認(rèn)可、遵循的風(fēng)險(xiǎn)文化,人情勝過制度,這是農(nóng)信社不可否認(rèn)的缺陷。風(fēng)險(xiǎn)文化的建立是風(fēng)險(xiǎn)管理的基石,也是達(dá)到《資本辦法》要求的必經(jīng)之路。四是目前農(nóng)信社僅有綜合業(yè)務(wù)系統(tǒng)和信貸風(fēng)險(xiǎn)系統(tǒng),缺乏支撐風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警、計(jì)量、緩釋的技術(shù)。
(三)風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重高
由于農(nóng)村信用社肩負(fù)支農(nóng)使命,信用貸款比例及風(fēng)險(xiǎn)權(quán)重遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于商業(yè)銀行,爭取資本持續(xù)達(dá)標(biāo)將是一個(gè)很大的挑戰(zhàn);信用社發(fā)展歷史長,有大量風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)沒有暴露。已形成的風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)不能通過有效方式抵補(bǔ),只能等待核銷或依靠外部力量化解。
(四)人才匱乏
深圳信達(dá)律師事務(wù)所:
現(xiàn)就你所于1997年2月19日關(guān)于境內(nèi)企業(yè)間接到境外上市有關(guān)問題的請示答復(fù)如下:
一、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)證券市場宏觀管理的通知》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《國務(wù)院關(guān)于批轉(zhuǎn)國務(wù)院證券委員會1995年證券期貨工作安排意見的通知》、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院證券委員會關(guān)于1996年全國證券期貨工作安排意見的通知》的有關(guān)規(guī)定,境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行股票并將其股票在境外上市,都必須經(jīng)國務(wù)院證券委員會審批;未經(jīng)國務(wù)院證券委員會批準(zhǔn),任何境內(nèi)企業(yè)不得以任何形式到境外發(fā)行股票和上市。
二、具有證券從業(yè)資格的律師事務(wù)所及其律師在為境內(nèi)企業(yè)間接上市提供法律服務(wù)時(shí),應(yīng)當(dāng)遵守上述有關(guān)規(guī)定,對其出具的法律意見書承擔(dān)責(zé)任。任何認(rèn)為境內(nèi)企業(yè)間接到境外發(fā)行股票并上市不需要國務(wù)院證券委員會批準(zhǔn)的法律意見都是沒有依據(jù)的,出具此類不正確法律意見的選題事務(wù)所及其律師應(yīng)當(dāng)對其行為承擔(dān)法律責(zé)任。
三、具有證券從業(yè)資格的律師事務(wù)所及其律師在從事境內(nèi)企業(yè)間接到境外上市的法律服務(wù)過程中,對有關(guān)問題如有疑問,可以向我會有關(guān)部門請示。
顯然,如果一個(gè)特許連鎖系統(tǒng)的總部與加盟者簽訂的特許經(jīng)營合同均是無效的,那么,這個(gè)系統(tǒng)無論現(xiàn)在已發(fā)展到怎樣規(guī)模,無疑將遭受滅頂之災(zāi)。因而,以下案例觸及的法律判斷決不是無稽之談。
案例1
2002年10月,香港某著名餐飲連鎖企業(yè)與中國內(nèi)地山東某企業(yè)集團(tuán)簽訂了《特許專營協(xié)議》,授權(quán)被特許人在山東境內(nèi)使用其商標(biāo)、商號和經(jīng)營方式經(jīng)營港式快餐廳,并有權(quán)進(jìn)行再特許。作為對價(jià),協(xié)議約定被特許人須向特許人交納特許權(quán)使用費(fèi)300萬元以及按營業(yè)額3%收取的使用費(fèi)。
協(xié)議簽訂后,被特許人按照特許人提供的設(shè)計(jì)方案進(jìn)行了開業(yè)準(zhǔn)備,除支付特許權(quán)費(fèi)外,又投資了500余萬元。雖然,特許人對被特許人提供了開業(yè)支持,但由于忽視了培訓(xùn)、商圈調(diào)查、選址等項(xiàng)工作,使得被特許人加盟店在開張后的第一個(gè)月即出現(xiàn)了嚴(yán)重虧損,在經(jīng)營七個(gè)月后,被特許人無法忍受累計(jì)近千萬元經(jīng)營虧損,不得已在2003年12月向特許人提出終止《特許專營協(xié)議》。
案例2
韓國某國際企業(yè)集團(tuán)(香港法人),通過2003年12月在北京注冊成立的內(nèi)資企業(yè)北京某皮具有限公司開展特許經(jīng)營,發(fā)展包袋皮具加盟店。原告人劉某于2004年5月與北京某皮具有限公司簽訂了《加盟合同書》,并且,韓國某國際企業(yè)集團(tuán)與北京某皮具有限公司共同向劉某簽署了商標(biāo)使用許可、專賣店經(jīng)營授權(quán)書以及其他合同文件?!都用撕贤瑫芬?guī)定,被特許人得使用特許人的注冊商標(biāo)、商號以及經(jīng)營模式,但是,實(shí)際上特許人并沒有獲得注冊商標(biāo)授權(quán),韓國某國際企業(yè)集團(tuán)的商標(biāo)申請僅在國家商標(biāo)局受理階段。顯然,特許人行為構(gòu)成了假冒注冊商標(biāo)行為。
本案事發(fā)原因在于劉某的商圈利益沒有得到有效保護(hù)。特許人曾承諾在其加盟店1000米商圈范圍內(nèi)不再發(fā)展其他加盟商,而在劉某開業(yè)前后,在其加盟店150米的范圍內(nèi)特許人又新發(fā)展了兩家加盟店,致使劉某的加盟店無法繼續(xù)經(jīng)營。
特許商不顧加盟商的商圈利益保護(hù)是當(dāng)前特許經(jīng)營存在的又一大問題,而本文關(guān)注的是以上兩份特許經(jīng)營合同的違法性問題。
一、在2004年12月11日前,關(guān)于外資市場準(zhǔn)入的法律、行政法規(guī)禁止外國企業(yè)在中國境內(nèi)從事特許經(jīng)營活動。
《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》第三條雖然規(guī)定,“本辦法適用于在中華人民共和國境內(nèi)從事商業(yè)(包括餐飲業(yè)、服務(wù)業(yè))特許經(jīng)營活動的企業(yè)、個(gè)人或其他經(jīng)濟(jì)組織?!钡?,《中華人民共和國外資企業(yè)法》第三條第二款卻規(guī)定,“國家禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)由國務(wù)院規(guī)定?!?001年4月12日修改后的《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第四條規(guī)定,“禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè),按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》執(zhí)行?!?002年2月11日國務(wù)院令第346號公布了《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》及其附件。
《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》及其附件明確公布了“鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目”,其中,在《限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》第六條明確列明了“1.商品交易、直銷、郵購、網(wǎng)上銷售、特許經(jīng)營、委托經(jīng)營、銷售、商業(yè)管理等各類商業(yè)公司,以及糧、棉、植物油、食糖、藥品、煙草、汽車、原油、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的批發(fā)、零售、物流配送 ”,并且,附件“二、限制類”之(五)又重復(fù)指出,“商品交易、直銷、郵購、網(wǎng)上銷售、特許經(jīng)營、委托經(jīng)營、銷售、商業(yè)管理等各類商業(yè)公司,以及糧、棉、植物油、食糖、藥品、煙草、汽車、原油、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的批發(fā)、零售、物流配送;圖書、報(bào)紙、期刊的批發(fā)、零售業(yè)務(wù);成品油批發(fā)及加油站建設(shè)、經(jīng)營”等為限制類外商投資項(xiàng)目;同時(shí),(五)之3繼續(xù)說明“特許經(jīng)營和無固定地點(diǎn)的批發(fā)、零售:不遲于2004年12月11日允許外商投資”。
并且,自2004年6月1日起《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》施行后,同時(shí)廢止的于1999年6月17日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn),原國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會、對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部聯(lián)合的施行的《外商投資商業(yè)企業(yè)試點(diǎn)辦法》第二條也規(guī)定,“本辦法適用于外國公司、企業(yè)同中國公司、企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立中外合資或合作商業(yè)企業(yè)(以下簡稱合營商業(yè)企業(yè))。暫不允許外商獨(dú)資設(shè)立商業(yè)企業(yè)?!辈⑶遥诹鶙l之(五)也規(guī)定,“合營商業(yè)企業(yè)的分店只限于中外雙方直接投資、直接經(jīng)營的直營連鎖形式,暫不允許發(fā)展自由連鎖、特許連鎖等其它連鎖形式”。
根據(jù)以上法律、行政法規(guī)等上位法的規(guī)定和我國政府加入WTO的承諾,自2004年6月1日起施行的《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》第二十一條規(guī)定了“ 2004年12月11日起,允許設(shè)立外資商業(yè)企業(yè)?!钡?,該管理辦法第三條卻明確規(guī)定,關(guān)于(一)傭金、(二)批發(fā)、(三)零售、(四)特許經(jīng)營:為獲取報(bào)酬或特許經(jīng)營費(fèi)通過簽訂合同授予他人使用其商標(biāo)、商號、經(jīng)營模式等,“外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人必須通過在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)從事前款第(一)、(二)、(三)、(四)項(xiàng)所規(guī)定的經(jīng)營活動?!?/p>
由此可見,根據(jù)以上我國法律、行政法規(guī)對特許經(jīng)營外資市場準(zhǔn)入的強(qiáng)制性規(guī)定以及根據(jù)上述上位法制定的《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》的具體規(guī)定,可以得出如下結(jié)論:
(1)我國關(guān)于外資市場準(zhǔn)入的法律、行政法規(guī)明確規(guī)定,在2004年12月11日前,外國企業(yè)在中國境內(nèi)不得投資商業(yè)企業(yè)(獨(dú)資或合營)從事商業(yè)(包括餐飲業(yè)、服務(wù)業(yè))特許經(jīng)營活動,即對于外國投資者(外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人)而言,中國大陸的商業(yè)特許經(jīng)營市場是封閉的;
(2)在2004年12月11日后,外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人必須通過在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動,即有關(guān)商業(yè)特許經(jīng)營市場準(zhǔn)入的時(shí)間、經(jīng)營方式等存在限制性規(guī)定;
(3)在商業(yè)特許經(jīng)營領(lǐng)域,由于存在著結(jié)論(1)的“市場封閉性”以及結(jié)論(2)的有關(guān)外資市場準(zhǔn)入時(shí)間和經(jīng)營方式等具體限制性規(guī)定,應(yīng)當(dāng)說,在《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》施行后,在2004年12月11前,外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人不得在中國境內(nèi)直接從事特許經(jīng)營活動。
二、在2004年1月1日以后,香港的服務(wù)提供者可以在遵守國家有關(guān)特許經(jīng)營的法律、行政規(guī)章的前提下,以獨(dú)資形式在內(nèi)地從事特許經(jīng)營。
自2004年1月1日起施行的《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》附件4《關(guān)于開放服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的具體承諾》附表1關(guān)于“4.分銷服務(wù)D.特許經(jīng)營”規(guī)定,“允許香港服務(wù)提供者以獨(dú)資形式在內(nèi)地從事特許經(jīng)營。”不過,附件4第四條則強(qiáng)調(diào),“對于本附件表1所列明的具體承諾的實(shí)施,除執(zhí)行本附件的規(guī)定外,還應(yīng)適用內(nèi)地有關(guān)法律法規(guī)和行政規(guī)章?!?/p>
由此可見,香港服務(wù)提供者在內(nèi)地從事特許經(jīng)營,雖然,在市場準(zhǔn)入時(shí)間上早于“外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人”,但是,在經(jīng)營方式上也存在限制,即只能“以獨(dú)資形式在內(nèi)地從事特許經(jīng)營”。
綜述所述,由于根據(jù)上述法律、行政法規(guī)、貿(mào)易協(xié)定等規(guī)定,在2004年12月11日以前,我國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定等不允許外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人在中國境內(nèi)投資商業(yè)企業(yè)從事特許經(jīng)營活動、禁止中外合營商業(yè)企業(yè)開展特許經(jīng)營活動,也就是說,不允許外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人在中國境內(nèi)直接從事特許經(jīng)營活動;作為例外,在2004年1月1日以后,允許香港的服務(wù)提供者在遵守國家有關(guān)特許經(jīng)營的法律、行政規(guī)章的前提下,以獨(dú)資形式在內(nèi)地從事特許經(jīng)營。
同時(shí),《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第八十二條、《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》第二十五條以及所有我國現(xiàn)行相關(guān)涉外經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī),無一例外地規(guī)定了“香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人參照執(zhí)行”的原則。
因此,作為香港企業(yè)法人的案例1特許人,自2002年10月至2003年12月期間,直接在中國內(nèi)地從事特許經(jīng)營活動,為獲取報(bào)酬或特許經(jīng)營費(fèi)通過簽訂《特許專營協(xié)議》授予申請人使用其商標(biāo)、商號、經(jīng)營模式,違反了中國相關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,其與被特許人簽訂的特許專營協(xié)議應(yīng)當(dāng)被宣告無效。
對于案例2特許人來說,其通過在中國境內(nèi)設(shè)立的內(nèi)資公司從事特許經(jīng)營活動的目的不得而知,但顯然違反了上述國家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
另一方面,《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》第六條規(guī)定“特許者必須具備下列條件:(一)具有獨(dú)立法人的資格;(二)具有注冊商標(biāo)、商號、產(chǎn)品、專利品和獨(dú)特的、可傳授的經(jīng)營管理技術(shù)或訣竅,并有一年以上良好的經(jīng)營業(yè)績;(三)具有一定的經(jīng)營資源;(四)具備向被特許者提供長期經(jīng)營指導(dǎo)和服務(wù)的能力?!?以上四項(xiàng)條件必須同時(shí)具備,特許人方能開展特許經(jīng)營,缺少任何一個(gè)均應(yīng)視為不具有特許者的資格。這是有關(guān)特許者在締約時(shí)是否具有主體資格的判斷標(biāo)準(zhǔn)。案例2特許人并不擁有注冊商標(biāo),同時(shí)在企業(yè)開業(yè)登記后即開始加盟募集活動,顯然違反了《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》第六條的規(guī)定。
雖然《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》是目前我國唯一管理特許經(jīng)營的規(guī)定,但由于其屬于部頒規(guī)章不屬于法律、法規(guī)范疇,因而在實(shí)踐中往往被咨詢者問及該規(guī)定在法院、仲裁機(jī)構(gòu)裁判中是否會被作為裁判依據(jù)?要回答這一問題,需要詳細(xì)論述《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》與其上位法的關(guān)系,頗費(fèi)筆墨。簡單說,在實(shí)踐中,依據(jù)該規(guī)定裁決特許經(jīng)營合同無效的仲裁例早已存在(參見中國連鎖經(jīng)營協(xié)會網(wǎng)站),法院判例雖未見聞,但可以肯定說法理上不存在障礙。