電子商務(wù)合同的概念和特征精選(九篇)

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第1篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

【關(guān)鍵詞】合同審計；跨境電商；作用

一、電子商務(wù)合同的概念及特征

由于跨境電子商務(wù)是跨地域，跨國家之間的貿(mào)易，在簽訂貿(mào)易合同時會考慮各國政治，法律環(huán)境的不同。結(jié)合聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會所頒布的《電子商務(wù)示范法》和我國的《合同法》相關(guān)對國際電子商務(wù)的界定，電子商務(wù)合同的概念可被定義為：電子合同是雙方或多方當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

從以上對電子商務(wù)合同的定義可以清楚的看到電子商務(wù)合同不同于傳統(tǒng)企業(yè)商務(wù)合同的特點(diǎn)。電子商務(wù)合同，主要簽訂合同是通過互聯(lián)網(wǎng)這一媒介，以發(fā)送電子郵件或者數(shù)據(jù)電文等方式簽訂的電子協(xié)議。而在整個合同訂立過程中，當(dāng)事企業(yè)雙方的溝通和交流，對條款的商討，明確雙方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的過程，大多也是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商議的。而以此方式所簽訂的電子商務(wù)合同，應(yīng)該是在滿足雙方利益，在協(xié)商一致的前提下，完成的電子協(xié)議。

二、跨境電商簽訂電子商務(wù)合同中存在的風(fēng)險

依托飛速發(fā)展的計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，跨境電子商務(wù)的發(fā)展呈現(xiàn)出兇猛的態(tài)勢。而通過互聯(lián)網(wǎng)這一媒介，使得跨境企業(yè)通過電子商務(wù)方式談判，簽訂電子合作合同。與傳統(tǒng)貿(mào)易相比，節(jié)約大量時間與成本，為企業(yè)贏得更廣闊的市場與客戶群。隨著跨境電商的增多，各種因此而產(chǎn)生的電商問題也越來越多，其中，因合同簽訂而產(chǎn)生的問題，也隨之增多。

1.法律環(huán)境

由于跨境電商的興起和迅猛發(fā)展，我國法律尚未對這一類型的企業(yè)所簽訂的合同做出適用的法律規(guī)范。我國所頒布《合同法》多涉及“書面形式”“書面合同”等傳統(tǒng)商貿(mào)形式的合同。而跨境電商所采取的多數(shù)為電子化，數(shù)字化合同。對跨不同國家，不同法律環(huán)境下所簽訂的非紙質(zhì)化合同。如何確定合同的要約和承諾時間，何時正式生效等問題，各國法律都有不同的規(guī)定，如果不了解清楚，勢必會帶來風(fēng)險，對企業(yè)造成損失。

2.技術(shù)安全

由于跨境電商多采取電子商務(wù)合同形式簽訂合同，所以在企業(yè)簽訂確認(rèn)等方面，需要相關(guān)技術(shù)設(shè)備的支持，來完成傳統(tǒng)合同簽訂中的簽名，蓋章等環(huán)節(jié)。而電子簽名的認(rèn)可度，辨析度，安全性等問題，也會給跨境電商在合同簽訂中帶來風(fēng)險。互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展導(dǎo)致軟件的發(fā)展應(yīng)用，更新速度極快，而在簽訂合同過程中，如何保證技術(shù)設(shè)備不會給電子商務(wù)合同的簽訂帶來影響，也是企業(yè)要注意的問題。

3.具體條款

在簽訂電子商務(wù)合同過程中，簽訂合同的雙方會因各自企業(yè)利益而進(jìn)行相互協(xié)商。而整個過程也是通過互聯(lián)網(wǎng)為媒介，以電子形式進(jìn)行表達(dá)和傳遞。在具體項(xiàng)目，價款，交易方式，支付方式，物流等細(xì)節(jié)方面都會進(jìn)行具體的協(xié)商。而在簽訂過程中，不在是傳統(tǒng)貿(mào)易式的面對面簽訂。所以，在簽訂前，如何確認(rèn)具體條款是否符合雙方利益，是否表達(dá)準(zhǔn)確，溝通及時，也是跨境電商在簽訂電子商務(wù)合同時要考慮的。

三、實(shí)施合同審計

合同審計是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生的。在日益復(fù)雜的市場中，多數(shù)企業(yè)會遭遇越權(quán)簽約，盲目簽約，不履行簽約等情況的出現(xiàn)。而在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)下的跨境電商企業(yè)，所要面臨的電子合同所帶來的相關(guān)風(fēng)險也會隨之增加。為減少因簽訂不合理合同所給企業(yè)帶來的風(fēng)險和損失，跨境電商企業(yè)可對電子商務(wù)合同采取內(nèi)部審計，以達(dá)到防范和控制風(fēng)險的目的。

1.“該簽不該簽”

跨境電商多與別國進(jìn)行貿(mào)易往來，在進(jìn)行電子合同簽訂前，應(yīng)由企業(yè)內(nèi)部審計部門人員進(jìn)行有針對性的監(jiān)督。以確保合同的可行性和效益性。對合同所涉及到的項(xiàng)目所在國的法律政治體制做有關(guān)調(diào)查，以確保合同在簽訂后能夠順利實(shí)施。避免因法律條款，政治體制沖突，使得合同無法正常履行，對企業(yè)造成損失。

2.“能簽不能簽”

跨境電商與其他國家企業(yè)進(jìn)行電子合同簽訂時，因?yàn)槭强绲赜螂娮淤Q(mào)易，企業(yè)內(nèi)部審計部門因?qū)献鞣胶灱s企業(yè)的技術(shù)水平，資質(zhì)能力等多方面進(jìn)行仔細(xì)考察，審核。以確保合同項(xiàng)目能夠順利實(shí)施。與此同時，在電子合同簽訂中，內(nèi)部審計人員還要監(jiān)督，合同簽訂的方式，合作國企業(yè)能否具備有電子商務(wù)合同簽訂的相關(guān)設(shè)備能力。如果對方企業(yè)所處地偏僻，設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)等技術(shù)水平無法保證電子合同的簽訂過程順利進(jìn)行。應(yīng)及時提出解決方法，或改為傳統(tǒng)面簽方式以降低風(fēng)險。

3.“怎么簽”

第2篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活,但是至今也沒有一個統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段,以商務(wù)為核心,交易各方不通過當(dāng)面交換或直接面談方式,而是把原來傳統(tǒng)的銷售、購物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來,打破國家與地區(qū)有形無形的壁壘,使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無形化、個性化。通俗意義上講,電子商務(wù)是指利用簡單、快捷、低成本的電子通信方式,買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)(包括文本、聲音和圖像)的電子處理和傳輸為基礎(chǔ),包含了許多不同的活動(如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營銷和售后服務(wù)等)。它涉及產(chǎn)品(消費(fèi)品和工業(yè)品)和服務(wù)(信息服務(wù)、財務(wù)與法律服務(wù))、傳統(tǒng)活動與新活動(虛擬商場)。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍,包括:信息傳遞與交換;售前、售后服務(wù),如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見等;網(wǎng)上交易;網(wǎng)上支付或電子支付,如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金;運(yùn)輸:如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品;組建虛擬企業(yè),組建一個物理上不存在的企業(yè),集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限,提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù),并實(shí)現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則

一般認(rèn)為,電子合同是指合同當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同,即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。關(guān)于電子合同的形式問題,《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時,《合同法》第11條規(guī)定,書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子(包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件)等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實(shí)際上是《合同法》規(guī)定的書面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別,有著許多新的特點(diǎn)。

其一,邀約承諾通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行,合同雙方當(dāng)事人都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場上運(yùn)轉(zhuǎn),其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證,表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二,電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書面和口頭兩種,法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求,不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小,關(guān)系簡單的交易表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款,如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。

其三,傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn),電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定,一般做法是以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn),沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

三、電子商務(wù)合同的成立和效力

一般而言,要約和承諾是訂立一項(xiàng)合同的兩個必要環(huán)節(jié),也是一項(xiàng)合同得以成立的基本程序。任何一項(xiàng)合同其實(shí)都是當(dāng)事人通過要約和承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序,只是要約和承諾都是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的,當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為,撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后,要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后,被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式,使我們需要在此問題上根據(jù)其特征,確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下,由于通信方式和傳輸速度的快捷,接受訂單的計算機(jī)是自動處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的,要約的發(fā)出和接受也都是由計算機(jī)自動進(jìn)行,撤回和撤銷顯然無法實(shí)現(xiàn);點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中,合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的,合同成立的即時性使商家發(fā)出要約后,撤銷和撤回就更無可能。作為《合同法》,對要約的撤回和撤銷作出規(guī)定,其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益,體現(xiàn)合同訂立時平等、合意的原則。然而,對于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式,特點(diǎn)就在于快速、便捷,人們認(rèn)可電子商務(wù),使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下,若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中,承認(rèn)要約的撤回和撤銷,不但在現(xiàn)實(shí)中無法實(shí)現(xiàn),而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而本文認(rèn)為對于電子商務(wù)合同中的要約,原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。

在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時,應(yīng)允許特殊情況的存在,例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約,受要約人收到要約后,并沒有馬上答復(fù)作出承諾,此時要約人可以撤銷要約,只要要約人撤銷其意思表示的通知在對方答復(fù)之前達(dá)到對方。但若受要約人使用了自動回應(yīng)系統(tǒng),對符合條件的要約自動進(jìn)行回復(fù),則要約人可能無法撤銷要約。對于合同而言,承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立,因而電子商務(wù)合同成立的時間和地點(diǎn)問題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時間和地點(diǎn)問題。

關(guān)于承諾生效的問題,通常有兩種情況,即到達(dá)主義和投寄主義?！暗竭_(dá)主義”,即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時承諾生效。據(jù)此,合同成立于承諾到達(dá)之時,合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”,要約人收到承諾通知時承諾才生效,合同才成立,如果由于郵局、電報局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤,一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”,一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報交給電報局,則承諾生效、合同成立,不論要約人是否收到。因此,承諾發(fā)出之地和時間即為合同成立之地之時間。承諾的通知如果因?yàn)猷]局、電報局或者其他原因遲延、丟失,后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn),“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難,許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時隨地地發(fā)出或接受信息,這樣如果還采用“投寄主義”,則會造成合同成立地點(diǎn)的不確定性。在電子商務(wù)交易中,由于電子商務(wù)合同形式 的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中,當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速,并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng),因而采用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中,消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁上點(diǎn)擊“確認(rèn)”,無論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息,則合同都已經(jīng)成立,顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務(wù)器,而一般是通過其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來收發(fā)郵件的。在這種情況下,如果使用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾生效與否,則對“到達(dá)”這一概念無法認(rèn)定,因?yàn)槿魞H僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒有道理,因?yàn)樾畔⒉]有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi);而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá),則又會使到達(dá)的時間不確定,使信息的發(fā)出者對發(fā)出的信息處于無法期待的狀態(tài),這樣一來合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則,承諾人發(fā)出的承諾信息無需送到要約人就已經(jīng)生效。對于承諾方來說,該項(xiàng)原則無疑對之有利,但是對要約方而言,他收到的電子郵件的時間無法確定,甚至可能根本無法收到承諾信函。這對于要約方來說是很不合理的。由此可見,對于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言,統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問題適當(dāng)?shù)慕忉?。目前?shí)踐中這個問題大部分還是通過當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來解決的。但是通過訂立協(xié)議來解決承諾生效問題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同,對于其它的電子商務(wù)合同,特別是點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同,由于其基本上都是涉及金額很小的交易,并且存在著交易人不確定的情況,雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來專門解決承諾生效的問題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個法定條件:

其一,訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人,他們既可以是未來的合同當(dāng)事人,亦可是合同當(dāng)事人的人。對于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力,有人從保護(hù)無過錯方當(dāng)事人利益的角度考慮,認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是,這樣無疑會鼓勵網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫,非但保護(hù)無過錯方當(dāng)事人的初衷不會實(shí)現(xiàn),反而會損害雙方當(dāng)事人的利益,而且這樣也與無民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此,一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無效或效力待定的合同。

其二,電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個因素構(gòu)成:一是內(nèi)心意思之主觀要件,二是此意識外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步,當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動化的方式來為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日,計算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計的范圍內(nèi)自行“意思表示”,而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過程,此為“電子人”,電子人應(yīng)獨(dú)立代表個人的意思表示或接受意思表示,其所代表的個人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

其三,合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個階段。我國合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過要約、承諾兩個階段,并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過網(wǎng)絡(luò)作出承諾,一般都是針對網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式,也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判,而在網(wǎng)下通過面對面的簽約或以電話電報等方式作出承諾,則仍然屬于一般合同訂立中的承諾,而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國《合同法》第三十二條規(guī)定:“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本,此時所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式,這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在,依附于電子文件并與其邏輯相關(guān),可用以識辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決,需要從法律上給予其認(rèn)可,確認(rèn)其效力。目前,國際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心(CA),對電子文書的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日,我國通過了《中華人民共和國電子簽名法》。電子簽名法的通過,標(biāo)志著我國首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺和實(shí)施,電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決

電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開展的情況看,基本上有三種履行方式:第一種是在線付款,在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品,例如音樂的下載。第二種是在線付款,離線交貨。第三種是離線付款,離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對于信息產(chǎn)品而言,既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過程中,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)守信原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠實(shí)信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等,此外還有較新穎的在線爭議解決方式。所謂在線爭議解決方式,是指運(yùn)用計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù),以替代性爭議解決方式的形式來解決爭議。目前,在線爭議解決方式主要有4種形式:在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán),是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行,仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行,最復(fù)雜的是司法管轄,即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性,特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性,打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國家界限等特點(diǎn),使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國,首先就級別管轄而言,多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件,以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理 的案件。其次,在符合級別管轄法律規(guī)定的前提下,除了合法的協(xié)議管轄之外,國內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

第3篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

    關(guān)鍵詞:電子商務(wù);國際稅收;稅收征管

    一、電子商務(wù)概述

    隨著計算機(jī)技術(shù)換代升級的加快,網(wǎng)絡(luò)技術(shù)迅速發(fā)展的今天,電子商務(wù)(E-commerce)成為現(xiàn)代社會中越來越重要的-交易方式。被譽(yù)為現(xiàn)代營銷學(xué)之父的菲利昔?？铺乩沾髱煂韯輿皼暗挠嬎銠C(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對世界經(jīng)濟(jì)的影響,冠以“新經(jīng)濟(jì)”的概念來概括,也就是用數(shù)字革命以及對顧客、產(chǎn)品、價格、競爭對手和營銷環(huán)境等方面的信息管理來構(gòu)建“新經(jīng)濟(jì)”的基礎(chǔ),而電子商務(wù)則是“新經(jīng)濟(jì)”的主要代表。

    所謂電子商務(wù)是指借助于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò),采用數(shù)字化方式進(jìn)行商務(wù)數(shù)據(jù)交換和開展商務(wù)業(yè)務(wù)活動,主要包括利用電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件(E-mail)、電子資金轉(zhuǎn)賬(EFT)及Internet的主要技術(shù)在個人間、企業(yè)間和國家間,按照一定的標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的各類無紙化的商貿(mào)活動。電子商務(wù)是虛擬的組織在虛擬的市場進(jìn)行虛擬的交易,突破了時空的限制,具有無形性、隱匿性、虛擬性、全球性、快捷性等特點(diǎn)。按電子商務(wù)應(yīng)用服務(wù)的領(lǐng)域范圍可將其分為四類,即企業(yè)對消費(fèi)者(B—C)、企業(yè)對企業(yè)(B-B)、企業(yè)對政府機(jī)構(gòu)(B-G)和消費(fèi)者對消-費(fèi)者(C-C)的電子商務(wù)。

    根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議統(tǒng)計,預(yù)計2006年全球電子商務(wù)貿(mào)易額將達(dá)到12萬億美元。在全球從事電子商務(wù)的網(wǎng)絡(luò)公司中,美國企業(yè)約占2/3;在全球電子商務(wù)銷售額中,美國企業(yè)占主要份額,約為75%。而且,美國的電子商務(wù)活動幾乎涉及到各個行業(yè)。

    二、電子商務(wù)對稅收的影響

    面對日益普及和發(fā)展的電子商務(wù),在稅收領(lǐng)域也帶來了新的問題。它不僅是一個國內(nèi)問題,又是一個國際性、全球性的問題;不但涉及較高的技術(shù)性,又涉及現(xiàn)行稅收政策、法律、體制等。據(jù)專家預(yù)測,到2010年,全世界國際貿(mào)易將會有1/3通過網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的形式完成。

    當(dāng)前,電子商務(wù)是否征稅已成為焦點(diǎn)問題。世界各國對電子商務(wù)的稅收問題,都有著不同的觀點(diǎn)。美國依然推行的電子商務(wù)免稅政策得到了澳大利亞、日本等國家的支持。而加拿大稅法學(xué)者阿瑟·科德爾和荷蘭學(xué)者路·休特等人則建議:以在互聯(lián)網(wǎng)上傳輸?shù)暮陀删W(wǎng)絡(luò)用戶接受到的計算機(jī)數(shù)據(jù)信息單位“比特”的數(shù)量為計稅依據(jù),征收一種“比特稅”。德國稅務(wù)工會主席迪特·昂德拉采克在接受德國《商報》采訪時透露,因無法控制眾多的企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行電子商務(wù)交易,聯(lián)邦財政部每年損失稅款近200億馬克。

    不可避免地,這種嶄新的商業(yè)模式的發(fā)展必將使傳統(tǒng)的商品流通形式、勞務(wù)提供形式和財務(wù)管理方式發(fā)生革命性的變化,從而給予經(jīng)濟(jì)生活密切相關(guān)的稅收帶來沖擊和挑戰(zhàn)。

    (一)電子商務(wù)對國際稅收的影響

    1.電子商務(wù)對原有的所得來源的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)的沖擊。在多數(shù)國家,稅法對有形商品的銷售、勞務(wù)的提供和無形財產(chǎn)的使用都作了區(qū)分,并且有不同的課稅規(guī)定。但是,在電子商務(wù)中,大量的商品和勞務(wù)是通過網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)臒o形的數(shù)字化產(chǎn)品,這些數(shù)字化產(chǎn)品在一定程度上模糊了原來人們普遍接受的產(chǎn)品概念,改變了產(chǎn)品的性質(zhì),使商品、勞務(wù)和特許權(quán)難以區(qū)分。

    2.電子商務(wù)使課稅對象的性質(zhì)變得模糊不清。由于電子商務(wù)具有交易主體隱匿性、交易標(biāo)的模糊性、交易地點(diǎn)流動性以及交易完成快捷性等特點(diǎn),在電子商務(wù)環(huán)境下,獲取納稅人的交易信息頗為困難。而且,隱私權(quán)的保護(hù)是電子商務(wù)的一個至關(guān)重要的問題,各國都制定了相關(guān)的法律予以保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)上也廣泛地采用先進(jìn)的安全技術(shù),如SSL技術(shù)、SET協(xié)議、防火墻、長密鑰(128位)加密通訊、電子簽名、數(shù)字ID等先進(jìn)的加密和認(rèn)證技術(shù)措施,預(yù)防非法的信息存取和信息在傳輸過程中被非法竊取,確保只有合法用戶才能看到數(shù)據(jù)。

    3.電子商務(wù)為跨國公司進(jìn)行避稅提供了更多的條件。電子商務(wù)為納稅人逃避稅務(wù)稽查提供了高科技手段。建立在互聯(lián)網(wǎng)之上的電子郵件、可視會議、IP電話、傳真等技術(shù)為跨國企業(yè)架起了實(shí)時溝通的橋梁,跨國關(guān)聯(lián)企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓定價,輕易地就可以將產(chǎn)品開發(fā)、設(shè)計、生產(chǎn)銷售的成本合理地分布到世界各地。在避稅地建立基地公司也將輕而易舉,任何一個公司都可以利用其在避稅國設(shè)立的網(wǎng)站與國外企業(yè)進(jìn)行商務(wù)洽談和貿(mào)易,形成一個稅法規(guī)定的經(jīng)營地,而僅把國內(nèi)作為一個存貨倉庫,以逃避國內(nèi)稅收。

    4.國家間稅收管轄權(quán)的潛在沖突在加劇。全球電子商務(wù)活動具有“虛擬化”的國際市場交易;交易參與者的多國性、流動性和無紙化操作等特征,使得各國基于屬地和屬人兩種原則建立的國際稅收管轄權(quán)面臨挑戰(zhàn);由于電子商務(wù)代替?zhèn)鹘y(tǒng)的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易方式,以往對納稅主體、客體的認(rèn)定以及納稅環(huán)節(jié)、地點(diǎn)等基本概念(如“常設(shè)機(jī)構(gòu)”)均陷入困境;傳統(tǒng)的稅收理論、稅收原則,也受到不同程度的沖擊,國家之間稅收管轄權(quán)的潛在沖突進(jìn)一步加劇。

    (二)電子商務(wù)對稅收稽征管理的沖擊

    1.電子商務(wù)中的交易無紙化,使得憑證追蹤審計失去基礎(chǔ)。傳統(tǒng)稅收征管離不開對憑證、賬冊、報表的審核,而Internet的發(fā)展促使納稅人的財務(wù)信息不斷走向無紙化。傳統(tǒng)財務(wù)軟件中存貯賬表的是紙介質(zhì)和磁盤,而Internet財務(wù)軟件中的存賬表越來越趨向于網(wǎng)頁方式和以網(wǎng)頁為主體的多媒體方式,而且,網(wǎng)頁數(shù)據(jù)可以輕易被修改而不留下任何線索,導(dǎo)致傳統(tǒng)的憑證追蹤審計失去基礎(chǔ)。

    2.電子商務(wù)中電子支付系統(tǒng)的完善,使得交易無法追蹤。電子商務(wù)的發(fā)展刺激了電子支付系統(tǒng)的完善,聯(lián)機(jī)銀行與數(shù)字現(xiàn)金的出現(xiàn),使得跨國交易成本降至與國內(nèi)成本相當(dāng)?shù)乃健Ｈ绻{稅人在國際避稅地開設(shè)聯(lián)機(jī)銀行,稅務(wù)當(dāng)局就很難對支付方的交易進(jìn)行監(jiān)控。數(shù)字現(xiàn)金的使用也存在類似問題,數(shù)字現(xiàn)金的使用者可以采用匿名的形式,難以追蹤。

    3.電子商務(wù)中,中介機(jī)構(gòu)代扣代繳稅款的作用被削弱。電子商務(wù)的發(fā)展使得交易企業(yè)的數(shù)量特別是中小企業(yè)的數(shù)量大大增加。同時,由于廠商和消費(fèi)者可以通過Internet進(jìn)行產(chǎn)銷直接交易,不再借助商業(yè)中介機(jī)構(gòu),使商業(yè)中介機(jī)構(gòu)代扣代繳稅款的作用被嚴(yán)重削弱甚至取消。稅務(wù)機(jī)關(guān)必須從更多分散的納稅人那里收取相對來說金額較小的稅款,從而使得征稅成本急驟增加,征收效率下降。

    4.電子商務(wù)中計算機(jī)加密技術(shù)的發(fā)展,使得稅務(wù)征管難度加大。隨著計算機(jī)加密技術(shù)的發(fā)展,納稅人可以用超級密碼和用戶名雙重保護(hù)信息來掩蓋有關(guān)信息,也可用授予方式

    掩藏交易信息。稅務(wù)機(jī)關(guān)既要嚴(yán)格執(zhí)行法律規(guī)定,對納稅人的知識產(chǎn)權(quán)和隱私加以保護(hù),又要搜集納稅人的交易資料,從而加大了稅收征管的難度。

    三、對電子商務(wù)的稅收征管對策

    為保障國家財政收入,對電子商務(wù)進(jìn)行稅收征管符合社會發(fā)展要求,應(yīng)從以下幾個方面來實(shí)現(xiàn)和完善對電子商務(wù)的稅收征管工作。

    (一)加強(qiáng)立法。應(yīng)該根據(jù)電子商務(wù)的特點(diǎn),改革、補(bǔ)充和完善現(xiàn)行法律法規(guī),特別是適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展需求的稅法

    1.我國于2005年4月1日開始實(shí)施《電子簽名法》,這將傳統(tǒng)的合同范疇延伸到了虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間,當(dāng)事人可以依據(jù)電子合同文本來主張自己的權(quán)利和義務(wù),而且交易的認(rèn)證也為交易者提供了安全上的保障。這是對電子商務(wù)立法的一個較好例證。然而,有關(guān)其他法律法規(guī)仍需完善、修改和補(bǔ)充。如在堅持居民管轄權(quán)和來源地管轄權(quán)的基礎(chǔ)上,針對電子商務(wù)的特點(diǎn),應(yīng)重新界定國際稅收領(lǐng)域的相關(guān)概念,如“居民”、“所得來源”、“常設(shè)機(jī)構(gòu)”、“商品”、“勞務(wù)”、“特許權(quán)”等概念,明確其內(nèi)涵和外延。在增值稅、消費(fèi)稅、營業(yè)稅、所得稅、關(guān)稅中不適合電子商務(wù)發(fā)展的條款做以修訂、補(bǔ)充和完善。

    2.修改《稅收征管法》。完善稅務(wù)登記制度,在電子商務(wù)初期就要及時完善稅務(wù)登記,已在Internet上登錄的商業(yè)網(wǎng)站,必須將真實(shí)的網(wǎng)址和服務(wù)范圍向稅務(wù)機(jī)關(guān)如實(shí)申報,使稅務(wù)機(jī)關(guān)能及時有效地查詢稅務(wù)登記和進(jìn)行稅收檢查。建立電子貨幣發(fā)送者數(shù)字身份證明,在銀行建賬號的電子商務(wù)網(wǎng)站,必須先到稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行登記,申請網(wǎng)上交易稅務(wù)登記號后才能進(jìn)行交易。

    (二)建立符合電子商務(wù)要求的稅收征管體系

    1.加快稅務(wù)機(jī)關(guān)的信息化建設(shè),建立電子稅務(wù)。所謂電子稅務(wù),就是把稅務(wù)機(jī)關(guān)的各項(xiàng)職能搬到網(wǎng)上,實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上辦公、網(wǎng)上征管、網(wǎng)上稽查、網(wǎng)上服務(wù)、網(wǎng)上專用發(fā)票認(rèn)證等。這首先要求各級稅務(wù)機(jī)關(guān)在公眾信息網(wǎng)上建立自己的站點(diǎn),提供稅務(wù)機(jī)關(guān)信息資源和有關(guān)的應(yīng)用項(xiàng)目。在此基礎(chǔ)上,進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)稅務(wù)網(wǎng)站與辦公自動化聯(lián)通,與稅務(wù)機(jī)關(guān)各部門的職能緊密結(jié)合。

    2.積極組織技術(shù)力量與金融機(jī)構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)部門及公證部門緊密配合,開發(fā)出統(tǒng)一、實(shí)用、高效的自動征稅軟件和稽核軟件。這種軟件可存儲于稅務(wù)機(jī)關(guān)的網(wǎng)絡(luò)器上,以備納稅人下載自行計稅。當(dāng)技術(shù)進(jìn)一步發(fā)展后,還可在企業(yè)的智能型服務(wù)器上設(shè)置有追蹤統(tǒng)計功能的征稅軟件,在每筆交易進(jìn)行時自動按交易類別和金額計稅、入庫。當(dāng)然,這種征稅軟件在設(shè)計時應(yīng)加上防篡改、防計算機(jī)病毒的安全防護(hù)系統(tǒng)。

    3.效仿增值稅發(fā)票,為電子商務(wù)活動設(shè)置專用發(fā)票。效仿增值稅發(fā)票的專用性,各國可以考慮同時開設(shè)網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易專用發(fā)票,以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)交易無紙化的特點(diǎn)。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)交易達(dá)成時,必須開具專用發(fā)票,并將開具的專用發(fā)票以電子郵件的形式發(fā)往相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)銀行,才能進(jìn)行電子賬號的結(jié)算。同時,通過網(wǎng)絡(luò),稅務(wù)機(jī)關(guān)也對其真實(shí)性進(jìn)行審核,這樣既保全了交易的安全性,又提高了稅務(wù)機(jī)關(guān)征收網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易稅收的完整性。

    (三)加強(qiáng)合作

    1.加強(qiáng)協(xié)作與交流在稅務(wù)征管過程中,不僅要加強(qiáng)與工商、海關(guān)、公安等部門的聯(lián)系,還要加強(qiáng)國際情報交流,稅務(wù)機(jī)關(guān)要積極同國外稅務(wù)機(jī)關(guān)互換稅收情報,加強(qiáng)協(xié)助監(jiān)控,深入了解納稅人信息,使稅收征管、稽查有更充分的依據(jù),尤其應(yīng)注意有關(guān)企業(yè)在避稅地開設(shè)網(wǎng)址進(jìn)行交易的情報資料,以防企業(yè)利用國際電子商務(wù)進(jìn)行避稅。

    2.加強(qiáng)與銀行等中介機(jī)構(gòu)的信息交流,獲取真實(shí)可靠的征管信息,開展稅務(wù)稽查。稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)與金融機(jī)構(gòu)緊密合作,通過互聯(lián)網(wǎng)取得企業(yè)網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的各種信息,并對企業(yè)資金流動進(jìn)行有效監(jiān)控,開展稅務(wù)稽查,防止企業(yè)逃稅行為的發(fā)生。

第4篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

關(guān)鍵詞網(wǎng)絡(luò)技術(shù) 電子商務(wù) 交易方式

作者簡介：鞠榮榮、聶樹才，西南政法大學(xué)2009級法律碩士研究生。

計算機(jī)與通訊技術(shù)的融合與發(fā)展引起了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的巨大變革，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在社會經(jīng)濟(jì)諸領(lǐng)域中的應(yīng)用勢不可擋，對傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生著巨大沖擊。電子商務(wù)的應(yīng)用與發(fā)展是網(wǎng)絡(luò)時代的標(biāo)志產(chǎn)物，它實(shí)現(xiàn)了整個貿(mào)易過程中各階段活動的電子化，大大提高了效率，帶動了經(jīng)濟(jì)的新一輪增長。網(wǎng)絡(luò)時代下商法的發(fā)展也面臨著挑戰(zhàn)和機(jī)遇。

一、網(wǎng)絡(luò)時代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特點(diǎn)

一般而言，傳統(tǒng)的社會生活中，我們并不能跨越物理時空。而在網(wǎng)絡(luò)時代，我們的生活環(huán)境已經(jīng)改變，生產(chǎn)和生活越來越多的得以在網(wǎng)絡(luò)空間進(jìn)行。網(wǎng)絡(luò)在信息生成、處理和傳遞方面的巨大功能，使其在社會上得到極其廣泛的應(yīng)用豍。特別是電子商務(wù)的興起，正進(jìn)一步?jīng)_擊到社會的各個角落。作為網(wǎng)絡(luò)時代的市場交易方式，電子商務(wù)具有區(qū)別于傳統(tǒng)交易方式的新特點(diǎn)：

（一）交易主體的虛擬化

與傳統(tǒng)的民商事活動相比，電子商務(wù)的主體具有明顯的虛擬化特征。電子商務(wù)不同于傳統(tǒng)的商務(wù)行為，而是在互聯(lián)網(wǎng)的平臺上進(jìn)行，在這個虛擬空間里，電子商務(wù)的交易主體、交易行為及部分交易商品的物理形態(tài)以數(shù)字形態(tài)存在，展現(xiàn)在人們面前的是通過數(shù)字和虛擬的技術(shù)表示的多媒體數(shù)據(jù)信息豎。

（二）交易對象范圍擴(kuò)大化

與傳統(tǒng)商務(wù)活動相比，電子商務(wù)交易范圍更大。傳統(tǒng)貿(mào)易對象基本上是有形貨物，而不涉及無形信息產(chǎn)品。在電子商務(wù)活動中，信息本身成為交易對象，電子技術(shù)使沒有任何載體的信息交易成為可能，例如，有專門網(wǎng)站做電子版書籍、軟件、電影等收費(fèi)下載生意，消費(fèi)者支付一定費(fèi)用后，可以下載這些信息產(chǎn)品。

（三）交易環(huán)境的開放性和國際性

在網(wǎng)絡(luò)空間中，地理上的國界已經(jīng)消失，主體的行為其效應(yīng)本身而言就是全球性的。進(jìn)行電子商務(wù)活動的當(dāng)事人可以來自世界不同國家與地區(qū),電子商務(wù)的數(shù)據(jù)信息在互聯(lián)網(wǎng)上的交流打破了時間與空間的限制，使當(dāng)事人之間可以通過電子數(shù)據(jù)的即時交換完成交易行為，每個參與交易的實(shí)體也因此擴(kuò)張了自己的無形版圖。

（四）交易手段的電子化

一般而言，傳統(tǒng)的民商事活動中，我們大多用紙張傳遞信息，從而締結(jié)合同進(jìn)行交易。在網(wǎng)絡(luò)時代，由紙張傳遞信息的社會基礎(chǔ)已經(jīng)發(fā)生動搖，大量的信息傳遞不是通過紙張，而是通過電子方式進(jìn)行的。電子合同代替了傳統(tǒng)的書面合同，電子支付取代了傳統(tǒng)的現(xiàn)金、票證、信函等支付工具，從要約、承諾的作出，到合同的履行方式，都面目一新，提高了效率，節(jié)約了交易成本。

二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商法的需求與缺失

對法的適用是以法的存在和可實(shí)用性為前提的，而法總是一定社會生活條件的反映，當(dāng)社會經(jīng)濟(jì)的基本形態(tài)發(fā)生新的變化時，與之相適應(yīng)的法律規(guī)范也會隨之發(fā)生變化。在人類社會信息化的發(fā)展過程中，電子商務(wù)將逐步成熟并臻于完善，將逐步取代一般意義上的傳統(tǒng)的商業(yè)活動，而這些新的社會現(xiàn)實(shí)在傳統(tǒng)的法律規(guī)范中找不到恰當(dāng)?shù)姆从?，甚至完全無跡可尋。

（一）網(wǎng)絡(luò)時代經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的法律需求

現(xiàn)代商法的市場交易，就是智力經(jīng)營。網(wǎng)絡(luò)的建立與電子商務(wù)的開展是以數(shù)字化知識、數(shù)字化信息為主導(dǎo)資源，通過這些數(shù)字資源的交換完成交易，實(shí)現(xiàn)增值。信息網(wǎng)絡(luò)的海量數(shù)據(jù)流、高度流動性、非物質(zhì)性三大特點(diǎn)預(yù)示著一個全新的社會領(lǐng)域正在形成，同時產(chǎn)生了諸多新的社會關(guān)系，原有的傳統(tǒng)法律面對高科技帶來的新的社會問題和社會關(guān)系已經(jīng)顯的力不從心。為確保交易的安全、高效，電子商務(wù)的基本法律需求至少應(yīng)體現(xiàn)以下幾個方面豏：

1．規(guī)范電子商務(wù)主體資格以及市場準(zhǔn)入的各項(xiàng)條件。網(wǎng)絡(luò)社會的虛擬特征，使電子商務(wù)中交易者的身份、交易場所、交易權(quán)限、交易流程均呈現(xiàn)數(shù)字化、虛擬化狀態(tài)，這為建立在物化形態(tài)上的法律上的管理帶來很大的難度。在這種情況下，首先應(yīng)對買賣雙方及人的資格進(jìn)行明確規(guī)定，并根據(jù)不同的情況設(shè)定審查制和注冊制等審定方法。其次，應(yīng)當(dāng)對參與交易的主體所應(yīng)享有的權(quán)利和所應(yīng)履行的義務(wù)明確規(guī)定，并使之成為交易主體的自覺行為。最后，電子商務(wù)市場建立的方法與建立電子商務(wù)市場的資格、程序等也應(yīng)涉及到豐。

2．電子商務(wù)中交易行為和各項(xiàng)文件的法律效力和規(guī)范。這部分主要包括電子商務(wù)交易的安全問題、電子簽名與電子認(rèn)證、商業(yè)秘密及知識產(chǎn)權(quán)問題、電子合同的法律效力等方面。電子商務(wù)中，這些行為往往由計算機(jī)完成，文件也由計算機(jī)生成。其應(yīng)當(dāng)具有的法律效力發(fā)生時間及其確認(rèn)，包括其事后作為證據(jù)的可信度、合法性等需要由法律予以規(guī)范。

3．電子商務(wù)運(yùn)行模式及edi推廣法律規(guī)范。電子商務(wù)運(yùn)行模式是現(xiàn)代電子商務(wù)發(fā)展的首要問題，它關(guān)系到一個國家經(jīng)濟(jì)總體的發(fā)展趨勢。電子商務(wù)的交易過程中涉及到買賣雙方交易者、銀行、電信、認(rèn)證中心等，其中任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都可能引起糾紛，從而影響交易過程的繼續(xù)進(jìn)行，并會困擾電子商務(wù)的健康發(fā)展。因此，對電子商務(wù)的具體的運(yùn)行模式應(yīng)當(dāng)有明確具體的法律來進(jìn)行規(guī)范，包括網(wǎng)上交易的規(guī)程、行為規(guī)范等。而edi電子數(shù)據(jù)交換這種新的通信工具的主要目標(biāo)是消除文書工作，其應(yīng)用與推廣需要一個統(tǒng)一的法律予以規(guī)范。

4．網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律規(guī)范。電子商務(wù)的技術(shù)基礎(chǔ)是計算機(jī)及互聯(lián)網(wǎng)，這種連通不僅是單向或者雙向的，而是呈多方向的網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)，其管理也主要是依賴于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，這使得網(wǎng)絡(luò)社會呈現(xiàn)一種無政府狀態(tài)，導(dǎo)致無序及結(jié)構(gòu)混亂，容易出現(xiàn)商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)等侵權(quán)問題以及網(wǎng)絡(luò)廣告的真實(shí)性問題。這需要對網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)的侵權(quán)行為的類型及規(guī)制有一系列成熟穩(wěn)定的法律規(guī)范。

（二）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下法律規(guī)范的僵化與缺失

隨著計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，傳統(tǒng)法律在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下對商事主體權(quán)益的司法保護(hù)問題上遭遇到了極大的困惑。網(wǎng)絡(luò)社會關(guān)系的快速變化在客觀上要求法律規(guī)則本身迅速更新，這是傳統(tǒng)法律所難以達(dá)到的。因此，造成了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下法律的僵化與缺失：

1．網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下傳統(tǒng)法律適用困難。網(wǎng)絡(luò)民商關(guān)系是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下所產(chǎn)生的一種新型的社會關(guān)系。人們在工作與生活中利用互聯(lián)網(wǎng)，主要目的之一在于降低交易成本與提高交易效率，從而產(chǎn)生了大量的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合法民商事權(quán)益的司法保護(hù)問題豑。由于我國網(wǎng)絡(luò)立法很少，一些基礎(chǔ)性的專門立法一直沒有出臺，而在網(wǎng)絡(luò)空間中，傳統(tǒng)的管轄邊界不再適用，這些給網(wǎng)絡(luò)民商事案件的司法實(shí)踐造成法律適用上的極大困難。

2．電子商務(wù)產(chǎn)生了許多前所未有的新概念、新形式，加大了交易的風(fēng)險，沖擊著現(xiàn)有的法律體系。電子商務(wù)大量通過電子合同、電子支付等新型交易方式完成，訂立合同的當(dāng)事人都是在虛擬市場上運(yùn)作，其信用依靠密碼的辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，并且簽訂電子合同的數(shù)據(jù)電文具有易消失性和易受侵害性。這些風(fēng)險都是傳統(tǒng)方式不曾遭遇的，如不慎加防范，將會使電子支付的功能喪失殆盡，電子交易市場秩序?qū)l(fā)生嚴(yán)重混亂。

三、網(wǎng)絡(luò)時代商法的完善與發(fā)展

網(wǎng)

電子商務(wù)的出現(xiàn)與發(fā)展從根本上改變了傳統(tǒng)商品交換方式，預(yù)示著社會已步入新經(jīng)濟(jì)發(fā)展時代。網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)技術(shù)的飛速發(fā)展推動著法律法規(guī)的完善，但是還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。商法作為一國法律制度中的重要組成部分，在經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮面前，其現(xiàn)代化是迫在眉睫、不可避免的。在網(wǎng)絡(luò)時代，商法的現(xiàn)代化就是要在觀念、制度上創(chuàng)新，以體現(xiàn)和推動知識化、信息化及高效性的時代特征豒。 　網(wǎng)絡(luò)時代，商法的發(fā)展與完善應(yīng)體現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，突破傳統(tǒng)交易方式的范圍，擴(kuò)大資本的范疇，從而確保電子商務(wù)受到商法的調(diào)整，使其有法可依。信息數(shù)字化和網(wǎng)絡(luò)化不僅帶來通信革命，而且也給商業(yè)運(yùn)作、政府運(yùn)作和整個社會運(yùn)作帶來沖擊和挑戰(zhàn)。但是，這種挑戰(zhàn)不是拋棄所有現(xiàn)行法律規(guī)則，而是在舊規(guī)則的基礎(chǔ)上發(fā)展出適應(yīng)新環(huán)境的規(guī)則。電子商務(wù)僅僅是手段和環(huán)境的改變，這種改變需要對傳統(tǒng)規(guī)則加以調(diào)整或者修改，需要確立一些新規(guī)則，使因手段改變而引起的變化融入現(xiàn)行的法律體制中，在良好的法律環(huán)境下運(yùn)行。

第二，商法以商主體規(guī)范和商行為規(guī)范為主要內(nèi)容，以效率和安全為其基本價值。明確新型商主體的法律地位及其權(quán)利義務(wù)，以適應(yīng)科學(xué)技術(shù)日新月異的發(fā)展，避免交易陷入無序狀態(tài)，減少糾紛的產(chǎn)生。將電子商務(wù)環(huán)境下虛擬的主體、虛擬的財產(chǎn)、虛擬的市場，最終轉(zhuǎn)化為實(shí)實(shí)在在的商品、貨幣和權(quán)利義務(wù)。其次，還應(yīng)完善具體的法律制度，例如加快訂立電子簽章法等法律規(guī)范，解決電子商務(wù)的根本性法律問題，即電子簽章、電子合同、電子交易的有效性和合法性問題等。

第三，強(qiáng)化法律法規(guī)的可操作性，使具體規(guī)定與企業(yè)的實(shí)際狀況密切結(jié)合，把握共性與個性，針對產(chǎn)業(yè)發(fā)展的具體問題作出明確的規(guī)定，形成良好的法治環(huán)境。同時，協(xié)調(diào)管理、技術(shù)、法律、商業(yè)慣例的關(guān)系，認(rèn)可商業(yè)慣例在交易中的作用，使商業(yè)慣例成為法律的重要補(bǔ)充，為電子商務(wù)的運(yùn)行和發(fā)展提供全面有效的保障。

第5篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

關(guān)鍵詞：電子；；法律分析；對策

由符合法定條件的人訂立的電子商務(wù)合同是有效的。為了充分利用數(shù)據(jù)電文通訊技術(shù)以提高效率，現(xiàn)在很多電子商務(wù)主體開發(fā)使用了“電子”程序?！半娮印笔欠窬哂杏喠㈦娮由虅?wù)合同的權(quán)利能力和行為能力，經(jīng)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效是一個非常重要的現(xiàn)實(shí)問題。

一、“電子”的概念、特點(diǎn)和法律分析

“電子”是一種計算機(jī)程序或者電子自動化手段，不借于個人的逐次審查或行為而被獨(dú)立地用于全部或部分地發(fā)出或者應(yīng)答數(shù)據(jù)電文，以自動完成交易或履行。

“電子”是一種電子化、智能化自動交易程序，而“電子人”是指電子化、智能化自動交易系統(tǒng)，可以按照預(yù)定程序自動審核、發(fā)送、接收或處理電子商務(wù)交易訂單，完成合同訂立的全過程，甚至可以不需要人工的介入，自動完成電子商務(wù)履行。

“電子”的特點(diǎn)主要體現(xiàn)為電子化、智能化、自動化。提高商務(wù)效率始終是商務(wù)主體的不懈追求，因而“電子合同”的產(chǎn)生可謂是現(xiàn)代通信技術(shù)進(jìn)步與電子商務(wù)實(shí)踐相結(jié)合的必然結(jié)果。

根據(jù)美國《統(tǒng)一電子交易法》（1999）的規(guī)定，電子商務(wù)合同的訂立可以由“電子”自動完成。該法第2條規(guī)定，“電子是指一個計算機(jī)程序，或者電子的或其他自動化手段。它們并不借于個人的審查或行為而被獨(dú)立地用于全部或部分地發(fā)動一個行為、或者應(yīng)答電子記錄或履行的全部或部分?！?/p>

該法在第14條規(guī)定了自動交易的效力：一個合同得由當(dāng)事人的“電子”之間的相互作用而成立，即使沒有任何個人意識到或?qū)彶榱恕半娮印钡男袨榛蛴善洚a(chǎn)生的條款和協(xié)議。一個合同應(yīng)由一個“電子”與一個以其自己（或他人），名義行事的個人之間的相互作用而成立，此相互作用包括該個人從事其得自由拒絕其履行的相互作用，以及該個人知道或有理由知道將引致“電子”完成交易或履行在內(nèi)的相互作用。

正如有的學(xué)者所分析的那樣，“電子‘人’雖然并非民事主體，不具有意思能力和責(zé)任能力，但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替其發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當(dāng)事人訂立、履行合同的能力，因此它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收、處理信息，因此，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力，不承認(rèn)其效力，一方面等于否認(rèn)了數(shù)據(jù)電文形式的合同，一方面等于否認(rèn)市場主體的民事能力?！?/p>

“電子”制度在1996年聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《電子商業(yè)示范法》中已有規(guī)定：“一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文，如果是由發(fā)端人自己發(fā)送，即為該發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文。就發(fā)端人與收件人之間而言，數(shù)據(jù)電文在下列情況下發(fā)送時，應(yīng)視為發(fā)端人之?dāng)?shù)據(jù)電文：由有權(quán)代表發(fā)端人行事的人發(fā)送或由發(fā)端人設(shè)計程序或他人代為設(shè)計程序的一個自動運(yùn)作的信息系統(tǒng)發(fā)送。”

從的構(gòu)成要件上來看，“電子”僅僅是一種計算機(jī)程序或者電子自動化手段，不可能享有人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，不應(yīng)當(dāng)具有人的法律地位。

但是，“電子”是否具有訂立電子商務(wù)合同的權(quán)利能力和行為能力，與經(jīng)過“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效是兩回事。“電子”體現(xiàn)的是其背后的使用人的真實(shí)意志，因此，判斷經(jīng)“電子”訂立的電子商務(wù)合同是否有效，應(yīng)當(dāng)考查的不是“電子”的民事權(quán)利能力和民事行為能力，而是其背后使用人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，以及出現(xiàn)“電子錯誤”的法律責(zé)任。

的制度價值主要包括以下方面：意思自治的擴(kuò)張；意思自治的補(bǔ)充，如果從的制度的價值層面進(jìn)行考慮，“電子人”符合的制度價值取向。

但是，由于合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，因此合同法只調(diào)整自然人、法人、其他組織之間的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，而“電子人”既不是自然人，也不是法人和其他組織，不屬于合同法調(diào)整的主體。傳統(tǒng)法律中所有的最終均是在人與人之間進(jìn)行的，而“電子人”訂立的電子商務(wù)合同卻不存在人與人之間的直接協(xié)商。

因此，如果賦予“電子人”以人的法律地位，將遇到現(xiàn)有法律制度框架的限制。

另外，我們也可以從的概念和特征上對“電子人”是否屬于進(jìn)行分析。是指人在權(quán)范圍內(nèi)，以被人的名義實(shí)施的民事法律行為，而其法律后果直接由被人承擔(dān)的一種法律制度和法律行為。

的法律特征主要體現(xiàn)為：人必須是以被人的名義進(jìn)行活動，人須以被人的名義為意思表示。人在被人授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立做出意思表示，人以代為實(shí)施意思表示為職能，但是人應(yīng)在權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立為意思表示，因此，必須確定人的權(quán)限范圍，但是在權(quán)限范圍內(nèi)，人又具有相對獨(dú)立的“自作主張”的余地。行為產(chǎn)生的法律后果直接由被人承受。行為必須是具有法律意義的行為。

下列行為是不能的：凡意思表示具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，必須由本人親自做出決定和進(jìn)行表達(dá)的行為，例如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為，不能。某些債的給付行為，根據(jù)其行為本身所決定具有人身性質(zhì)或者經(jīng)當(dāng)事人約定而必須有某人“親力親為的行為”，也不能由他人。例如預(yù)約名演員演出、預(yù)約名作家繪畫、其他預(yù)約演出和約稿等，被預(yù)約一方的履行行為是不能的。根據(jù)有關(guān)法律的特別規(guī)定，只能由某些特定的人的行為，特定人之外的其他人不能。如根據(jù)我國《保險法》的規(guī)定，未取得保險人資格的人，不能從事保險活動。違法行為犯罪行為不得適用，即的內(nèi)容必須合法?！半娮印钡摹啊狈秶仨氉袷胤傻囊?guī)定。

雖然“電子人”是以被人的名義進(jìn)行活動、以被人的名義為意思表示的，“電子人”能夠按照程序的預(yù)先設(shè)定獨(dú)立為意思表示，“電子人”所為的也是具有法律意義的、并不違法的行為，“電子人”所為的行為產(chǎn)生的法律后果也直接由被人承受，但是“電子人”并不具有相對獨(dú)立的“自作主張”的余地。

還有一點(diǎn)很重要的，即法律關(guān)系是一種三方關(guān)系，涉及被人、人和第三人三方當(dāng)事人，首先，被人與人之間基于依法委托、法定授權(quán)或者指定授權(quán)而產(chǎn)生權(quán)關(guān)系；其次，人與第三人之間基于相互獨(dú)立實(shí)施的意思表示一致而產(chǎn)生行為關(guān)系；再次，被人與第三人之間基于行為有效而產(chǎn)生后果承擔(dān)關(guān)系。

然而，“電子”并不存在被人與人之間基于依法委托、法定授權(quán)或者指定授權(quán)而產(chǎn)生權(quán)關(guān)系，因此，即使存在第二、第三層關(guān)系中的“意思表示一致”和“后果承擔(dān)”關(guān)系，也不符合法律關(guān)系的要素。

再從權(quán)的產(chǎn)生根據(jù)上分析，權(quán)分為法定權(quán)、指定權(quán)和意定權(quán)。

法定權(quán)系直接基于法律規(guī)定的特定地位而發(fā)生，在世界各國民法中一般與未成年人、精神病人監(jiān)護(hù)制度相關(guān)聯(lián)。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定人。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)的權(quán)利，受法律保護(hù)。可見，法定的產(chǎn)生，有兩點(diǎn)至關(guān)重要，一是被人為民事行為能力有所欠缺的人，二是人具有特定的身份或者具備法律規(guī)定的特定的親戚朋友地位，或者人是依法對被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的社會組織。

可是，“電子”的“被人”和“人”不具備上述兩個特征，因此“電子”不屬于法定。

指定的產(chǎn)生也與未成年人、精神病人監(jiān)護(hù)制度有關(guān)。如根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：祖父母、外祖父母；兄、姐；關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提訟的，由人民法院裁決。沒有上述規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

可見，只有當(dāng)不能從法律規(guī)定的具有監(jiān)護(hù)權(quán)的公民（自然人）中無異議地產(chǎn)生監(jiān)護(hù)人時，才由依法對被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，包括居民委員會、村民委員會等，以“有關(guān)單位”的身份指定產(chǎn)生監(jiān)護(hù)人。凡是對指定不服提訟的，由人民法院裁決確定監(jiān)護(hù)人。

指定的產(chǎn)生有以下特征：一是指定的被人也應(yīng)當(dāng)為民事行為能力有所欠缺的人；二是指定的人也具有特定的身份，或者具備法律規(guī)定的特定的親戚朋友地位，或者人是依法對被人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的社會組織；三是具有指定的必要，即不能無異議地產(chǎn)生人人選。

由于“電子”的“被人”和“人”既不具備前兩個特征，也不具備指定的必要，因此，“電子”不屬于法定。

事實(shí)上，法定和指定，其權(quán)利法源均為國家法律基于保護(hù)公民的合法權(quán)益和交易安全的特定需要，而做出的具有特定身份的民事主體有權(quán)他人為意思表示的制度性安排，監(jiān)護(hù)人（人）的權(quán)利和權(quán)限并非來自于被人的意思表示。因此，從這一層道理上來分析，“電子”也不屬于法定和指定。

基于被人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的委托，又稱意定。在委托中，權(quán)的權(quán)利和權(quán)限范圍應(yīng)依被人的委托授權(quán)確定，既然“意定”體現(xiàn)為一種人和被人之間的“協(xié)議”，那么，在委托中人和被人都應(yīng)當(dāng)具有民事主體地位。又由于委托不同于法定和指定，因此在委托中，人和被人還應(yīng)當(dāng)都具有民事行為能力。一個很明顯的例證就是，律師可以接受未成年人的父母的委托，成為未成年人的訴訟人，卻不能直接接受未成年人的委托而成為未成年人的訴訟人。

而“電子人”，卻并不具有民事主體地位和民事行為能力，也不存在與被人達(dá)成協(xié)議的可能性，因此，“電子”不屬于意定。

二、“電子錯誤”的法律責(zé)任和“電子”的法律對策

在我國網(wǎng)上拍賣交易所發(fā)生的一些競買合同糾紛主要是由于系統(tǒng)故障的原因造成的。例如北京金貿(mào)網(wǎng)拍公司所策劃的一次網(wǎng)上拍賣中，由于其系統(tǒng)所指示的拍賣起止時間的錯誤，導(dǎo)致參加該活動的原告的競買成功，并收到了網(wǎng)站的確認(rèn)通知，而網(wǎng)站認(rèn)為是由于服務(wù)器系統(tǒng)非正常啟動造成電子自動受理行為，對原告的競買成功不予承認(rèn)。對于這種情況下競買合同是否有效，網(wǎng)站不給付競買商品的行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，在我國的《合同法》及其已經(jīng)出臺的司法解釋（一）中都未予以明確規(guī)定。由于電子商務(wù)企業(yè)在技術(shù)上和經(jīng)濟(jì)實(shí)力上相對于個人用戶而言都處于優(yōu)勢，因此有義務(wù)保證其系統(tǒng)服務(wù)器受理軟件的正常運(yùn)行和管理，其受理系統(tǒng)作為網(wǎng)站的“電子”人具有相應(yīng)的自動處理能力，網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的連帶責(zé)任。按照美國《統(tǒng)一計算機(jī)信息交易法》UCITA和《統(tǒng)一電子交易法》UETA的有關(guān)原則，“電子人”具有明確的法律地位，對于因“電子人”的系統(tǒng)錯誤所導(dǎo)致的電子合同，法院可給予適當(dāng)?shù)拿庳?zé)，但由于“電子”系統(tǒng)是由商家提供的，因而其錯誤責(zé)任不能由交易相對人承擔(dān)，一般不能撤銷該合同。對此我們認(rèn)為，在我國的網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)站點(diǎn)擊合同糾紛中，適當(dāng)加大作為技術(shù)與經(jīng)濟(jì)實(shí)力的優(yōu)勢方即商家的責(zé)任，以保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，鼓勵用戶從事網(wǎng)上交易，這對于推動我國B2C電子商務(wù)的發(fā)展具有重要的作用。

在司法實(shí)踐和電子商務(wù)實(shí)踐中，要認(rèn)定電子合同的成立與否，首先，必須查明合同一方當(dāng)事人發(fā)出的要約，這種要約，由于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的開放性、自動輸入性，故不難查明。開放性使得多家網(wǎng)絡(luò)使用者可以接收到這種要約，自動輸入性也使得眾多的網(wǎng)絡(luò)用戶可以自動儲存這種要約。其次，必須查明合同另一方當(dāng)事人的承諾。要查明當(dāng)事人的承諾，必須查明當(dāng)事人的收到和回執(zhí)，在國際貿(mào)易中，收到具有十分重要的意義。各國法律均規(guī)定，發(fā)價須經(jīng)過到達(dá)受發(fā)價人，即受發(fā)價人確認(rèn)收到，方能生效。在這一點(diǎn)上，電子合同也一樣。要約須經(jīng)對方適當(dāng)收到并發(fā)出回執(zhí)才能生效。在電子商貿(mào)中，一方當(dāng)事人的要約傳遞輸入了對方的電腦后，即為收到。必須指出的是電子合同的回執(zhí)，是通過一種被稱為“功能性回執(zhí)”的傳遞來提供證實(shí)的。功能性回執(zhí)是一個交易套，由接收方的收據(jù)電腦在收到源發(fā)方的信息時自動發(fā)出，它能確認(rèn)一份單據(jù)的受到已經(jīng)發(fā)生，且單據(jù)所有被要求的部分都被收到，沒有句法錯誤。

在電子商務(wù)實(shí)踐中，“除了技術(shù)和軟件問題，許多商業(yè)機(jī)構(gòu)在從事電子商務(wù)時還要面臨文化和法律的障礙。一些客戶仍然害怕將自己的信用卡號通過Internet傳送。另外一些客戶只是拒絕改變習(xí)慣，他們對計算機(jī)購物很不適應(yīng)，買東西時他們更愿意親自前往商店。在從事電子商務(wù)所處的法律環(huán)境中也充滿了相互矛盾的地方。在許多情況下，政府立法總是跟不上技術(shù)發(fā)展的步伐。商業(yè)交易中需要由法律來規(guī)范的某種行為往往是在成為既定事實(shí)后才被寫進(jìn)法律中。只有更多的商業(yè)機(jī)構(gòu)和個人能夠意識到電子商務(wù)所帶來的巨大益處，這些技術(shù)和文化方面的不足才會得到根本的解決?！?/p>

雖然我國目前對于“電子”尚未有明確的法律規(guī)制，但是在我國的電子商務(wù)實(shí)踐中，被稱為“自動”、“自動交易”的“電子”也大量存在。電子商務(wù)合同的當(dāng)事人可以通過合同對于是否使用自動和自動交易進(jìn)行事前約定，或者事后通過補(bǔ)充協(xié)議予以追認(rèn)。

“電子”不是，“電子人”也不是真正的人，“電子”和“電子人”都是新的事物。由于電子通訊技術(shù)的廣泛應(yīng)用和電子商務(wù)主體對效率的追求，“電子”合同大量出現(xiàn)，需要在民商法律體系中對“電子”、電子錯誤等問題做出明確的規(guī)定，以盡早消除法律空白。

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第6篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)最新網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告顯示：截至2007年12月，中國網(wǎng)民數(shù)已達(dá)到2.1億人。中國網(wǎng)民數(shù)增長迅速，2007年一年增加了7300萬，年增長率為53.3%。目前中國的網(wǎng)民人數(shù)略低于美國的2.15億，位于世界第二位。

作為以Internet為平臺的電子商務(wù)其網(wǎng)上購物和網(wǎng)上銷售又是商務(wù)平臺工具的重要體現(xiàn)。2007年12月，中國網(wǎng)民網(wǎng)絡(luò)購物比例是22.1%，購物人數(shù)規(guī)模達(dá)到4640萬，而美國2006年8月網(wǎng)上購物的比例已達(dá)到了71%。

據(jù)統(tǒng)計，1998年全球電子商務(wù)貿(mào)易額為30億美元，2000年為900億美元，到2001年達(dá)到1200億美元，到2005年，這一數(shù)字達(dá)到了8000億元。我國經(jīng)過多年的發(fā)展，其交易規(guī)模已由2000年的771.6億元增長到2004年的4075億元，年增長速度45%以上。

據(jù)估計，未來我國對電子商務(wù)人才的需求每年約20萬人，而我國目前包括高校和各類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)每年輸出的人才數(shù)量不到10萬人。

二、國內(nèi)高校電子商務(wù)建設(shè)現(xiàn)狀

電子商務(wù)作為一門新興的交叉性學(xué)科，其涉及面廣，實(shí)踐要求高，但其在我國發(fā)展時間卻很短，這使得電子商務(wù)建設(shè)與發(fā)展的基礎(chǔ)相對薄弱，可謂處于“年輕”狀態(tài)。所以關(guān)于電子商務(wù)課程體系應(yīng)如何建設(shè)，教學(xué)內(nèi)容應(yīng)如何確立，實(shí)驗(yàn)方法應(yīng)如何改進(jìn)等一系列問題便接踵而至。

由于電子商務(wù)涉及經(jīng)濟(jì)、管理、法律、技術(shù)、物流等各個方面，所以各高校在制定教學(xué)計劃時，首先定位就未明確，無法結(jié)合自身特點(diǎn)與優(yōu)勢。正因?yàn)樵搶W(xué)科的交叉性，而被部分學(xué)校理解為簡單的“學(xué)科拼湊”。以至于電子商務(wù)專業(yè)畢業(yè)生在面臨擇業(yè)時出現(xiàn)，“找技術(shù)類工作不如IT類專業(yè)，找商務(wù)類工作又不如管理類專業(yè)”。盡管從我國當(dāng)前實(shí)際情況來看，一方面我國需要大量電子商務(wù)專業(yè)人才，而另一方面卻是大量電子商務(wù)專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于大學(xué)生平均就業(yè)率水平。

其次，教學(xué)教材良莠不齊，電子商務(wù)這一概念由國外引進(jìn)，因此現(xiàn)在高校書籍來源一是國外原版引進(jìn)或中文翻譯，二是國內(nèi)學(xué)者自己編著，第一類教材可讀性不強(qiáng)，甚至有部分學(xué)校為求與國際接軌，強(qiáng)制引進(jìn)原版外文教材，而不結(jié)合學(xué)生實(shí)際水平，以至于學(xué)到最后，弄的學(xué)生云里霧里。第二類教材也大部分是由國內(nèi)學(xué)者參照第一類教材編寫而成，一些概念和理論過于陳舊，筆者曾經(jīng)歷過，在學(xué)習(xí)計算機(jī)基礎(chǔ)過程中學(xué)校用的教材竟然還是90年代初出版，像這樣一門富有時代特征的學(xué)科，很多過時的概念和技術(shù)在現(xiàn)如今很難與實(shí)際要求相適應(yīng)。另外國內(nèi)大部分教材也都局限于概念的介紹，至于實(shí)際生活中的能否適用，交易細(xì)節(jié)等則很少有見涉及。

另外，專業(yè)教師的缺乏也是制約電子商務(wù)建設(shè)的一大瓶頸之一?，F(xiàn)在教授電子商務(wù)課程的教師中大部分是從事其它專業(yè)的教師，如IT類、管理、經(jīng)濟(jì)類等。筆者曾親見一位老教授在給學(xué)生講授“商務(wù)網(wǎng)站建設(shè)”課程時，竟全程使用課本附送的幻燈片，一門操作要求如此高的課程，竟被生生演化成理論教學(xué)，而衡量該門課程是否達(dá)標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)，也就是一門名詞解釋的考試。

實(shí)踐教學(xué)的缺乏，使學(xué)生無法親身體驗(yàn)和實(shí)際操作，理論和實(shí)踐難以結(jié)合，這樣培養(yǎng)出來的學(xué)生只會動口，不會動手。而這種灌輸式的教學(xué)方式又恰恰是目前高校最主要的培養(yǎng)形式，教師努力地教，學(xué)生被動地學(xué)，這也是影響學(xué)生最終就業(yè)困難的重要原因之一。

三、市場需求什么樣的電子商務(wù)人才

據(jù)2004年，國際電子商務(wù)師認(rèn)證委員會(中國)研發(fā)中心(CCIEBSCHINA)對國內(nèi)高校電子商務(wù)專業(yè)學(xué)生就業(yè)情況調(diào)查顯示：截止到2004年6月15是，電子商務(wù)專業(yè)應(yīng)屆畢業(yè)生就業(yè)率為20%，但全國普通高校畢業(yè)生就業(yè)簽約率已達(dá)47%，可見，電子商務(wù)專業(yè)應(yīng)屆畢業(yè)生就業(yè)率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于全國大學(xué)生就業(yè)平均水平。

電子商務(wù)按目前國內(nèi)市場需求定義為既掌握現(xiàn)代信息技術(shù)又通曉商貿(mào)理論與實(shí)務(wù)，能通過電子方式來進(jìn)行商貿(mào)活的一種復(fù)合型人才。按層次又可分為操作層、實(shí)施層、決策層。據(jù)上海市電子商務(wù)發(fā)展與人才需求調(diào)查：目前的市場對電子商務(wù)人才的需主要集中在企業(yè)領(lǐng)域，而企業(yè)應(yīng)用電子商務(wù)最集中的領(lǐng)域又主要表現(xiàn)在以下幾方面：通過互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品與服務(wù)信息(77.54%)、通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行商務(wù)溝通(72.03%)、訂立電子合同的比例很低，只有16.53%。而電子商務(wù)人才應(yīng)具備的具體知識與技能主要按需求的優(yōu)先排名有：第一位信息資源管理、第二位企業(yè)戰(zhàn)略管理、第三位客戶關(guān)系管理、第四位項(xiàng)目策劃、第五位資本運(yùn)營管理、第六位市場營銷、第七位網(wǎng)絡(luò)營銷、第八位項(xiàng)目管理、第九位電子支付、第十位標(biāo)準(zhǔn)化管理。結(jié)合圖表調(diào)查情況和目前我國電子商務(wù)與企業(yè)整合的發(fā)展方向，企業(yè)對電子商務(wù)人才的需求，也將從單純的技術(shù)方向轉(zhuǎn)向復(fù)合、實(shí)踐型。

四、相關(guān)問題應(yīng)對措施

首先，應(yīng)明確專業(yè)方向，各高校應(yīng)結(jié)合學(xué)校自身情況，將電子商務(wù)專業(yè)開設(shè)方向分為商務(wù)或技術(shù)類，并分清方向的重點(diǎn)教學(xué)方向，在開設(shè)全國高校電子商務(wù)專業(yè)建設(shè)協(xié)作組制定的電子商務(wù)專業(yè)10門核心課程：網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)學(xué)、電子商務(wù)概論、電子商務(wù)管理、網(wǎng)絡(luò)營銷、網(wǎng)上支付與結(jié)算、電子商務(wù)物流、電子商務(wù)系統(tǒng)、電子商務(wù)安全、電子商務(wù)技術(shù)基礎(chǔ)和電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)法的基礎(chǔ)上再突出本學(xué)校的優(yōu)勢和其它學(xué)校之間的差異。

重視實(shí)踐技能的培養(yǎng)，發(fā)展學(xué)校與用人單位的合作，增加實(shí)際操作鍛煉能力，引進(jìn)師資，提高教師教學(xué)水平，而不要只是停留在教師資格水平上，應(yīng)重視教師的實(shí)際操作應(yīng)用水平。

以市場為導(dǎo)向，以就業(yè)為主體，培養(yǎng)適合市場實(shí)際需求的人才，突出本專業(yè)的針對性、實(shí)用性和突出性。

五、結(jié)束語

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，參與電子商務(wù)活動人數(shù)的增多，電子商務(wù)這一便捷的、全新的活動方式，必將給我國經(jīng)濟(jì)帶來新的增長點(diǎn)、同時使人們的生活方式發(fā)生質(zhì)的變化。

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第7篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

3.1電子商務(wù)合同中的法律問題

電子合同是合同雙方當(dāng)事人以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為媒介,通過在網(wǎng)上發(fā)出要約和承諾,達(dá)成意思表示一致而訂立的合同。電子合同從根本上改變了傳統(tǒng)合同的訂立方式,因此,對于法律法規(guī)來說,就有一個怎樣修改并發(fā)展現(xiàn)存合同法,以適應(yīng)新的貿(mào)易形式的問題。

3.1.1要約的撤回與撤銷

在傳統(tǒng)貿(mào)易中,要約(OFFER)可以撤回,只要撤回通知早于或與該要約同時到達(dá)受要約人。在電子合同的訂立過程中,要約的撤回和撤消是十分復(fù)雜的問題。首先,撤回幾乎是不可能的,因?yàn)樵诰W(wǎng)絡(luò)中要約的傳遞和接受幾乎是同時發(fā)生的,目前還沒有一種傳遞方式,能讓自由文本的撤回通知先于發(fā)盤到達(dá)或同時到達(dá)受要約人。在傳統(tǒng)貿(mào)易中,要約在一定條件下是可以撤銷的。但在網(wǎng)絡(luò)交易的環(huán)境中,要約人沒有撤銷通知的標(biāo)準(zhǔn)格式,只有用自由文本來撤銷,不能使撤銷通知在受要約人發(fā)出接受通知之前或在要約人收到受要約人的接受住處之前到達(dá)受要約人。

3.1.2接受的生效和撤回

在網(wǎng)上交易中,接受(ACCEPT)的含義及其成立條件,與傳統(tǒng)貿(mào)易是一樣的,即受要約人發(fā)出的接受被要約人接收電腦接收時,構(gòu)成要約的接受,合同的成立,宜采用大陸法系的“到達(dá)主義”原則。傳統(tǒng)貿(mào)易中接受是可以撤回的,只要撤回通知在接受原應(yīng)生效之前或同時到達(dá)要約人。而在網(wǎng)上貿(mào)易中,由于電子計算機(jī)發(fā)出的接受在瞬間就送達(dá)對方,在過程中沒有停留時間,接受一經(jīng)送達(dá)要約人,合同就已成立,再撤回接受就等于撤銷合同。因此接受是不能撤回的。

3.1.3合同的形式問題

電子合同相對于傳統(tǒng)的合同,其形式發(fā)生了很大的變化。

首先,傳統(tǒng)合同的口頭形式在貿(mào)易上常常表現(xiàn)為店堂交易,并將商家所開具的發(fā)票作為合同的依據(jù)。而在電子商務(wù)中標(biāo)的額較小、關(guān)系簡單的交易沒有具體的合同形式,表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款,例如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。但這種形式?jīng)]有發(fā)票,電子發(fā)票目前還只是理論上的設(shè)想。

其次,訂立合同的雙方或多方都在虛擬市場上運(yùn)作的,其信用依靠密碼的辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證,表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。電子合同的條款,不可能像傳統(tǒng)的書面合同那樣齊全、措辭嚴(yán)密,在這種情況下如何避免可能發(fā)生的商業(yè)糾紛,就需要國家貿(mào)易法律進(jìn)一步明確規(guī)定。

3.1.4電子合同證據(jù)的保全問題

電子合同的一個主要特點(diǎn)就在于銷毀、更改或補(bǔ)充非常方便,一旦電子合同遭到篡改或破壞,很難復(fù)原,即使發(fā)現(xiàn)留有拷貝,也很難判定拷貝的內(nèi)容是否也被 篡改過,以此類推,原件的內(nèi)容也就無從知曉。紙質(zhì)書面文件則不然,如果當(dāng)事人能出示原件,其真實(shí)性很容易被論證。即便紙質(zhì)文件的原件丟失,法院對書面復(fù)印件真實(shí)性的確認(rèn)要比對電子文件的真實(shí)性確認(rèn)容易得多。因此,盡管現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)對電子合同使用了管理和技術(shù)上的防范措施,但很多國家仍然懷疑由于這些技術(shù)的不當(dāng)使用或出現(xiàn)失靈,可能會使電子合同的不確定性和不可靠性大大增加,作為證據(jù)更加難上加難。因此,電子證據(jù)的確定就需要由嚴(yán)格的法律審查制度來規(guī)定。

3.2電子簽名和認(rèn)證問題

傳統(tǒng)合同中簽名或蓋章的行為有兩種功能:一是表明合同各方的身份;二是表明簽名者已確認(rèn)文件所載之內(nèi)容。各國法律主要是把簽名作為一種認(rèn)證的手段。而書面形式是簽名的物質(zhì)基礎(chǔ),換言之,簽名的實(shí)現(xiàn)是以書面文件的存在為前提的。

在電子商務(wù)活動中,交易和通訊均在網(wǎng)上進(jìn)行,參與交易的各方可能在整個交易過程中自始至終不見面,無法當(dāng)面進(jìn)行身份識別,不可能通過電子數(shù)據(jù)來傳遞親筆簽名,傳統(tǒng)的簽名方式很難應(yīng)用于這種網(wǎng)上交易,這就產(chǎn)生了在計算機(jī)上以何種方式簽名才能為法律所認(rèn)同的問題。按照信息發(fā)達(dá)國家的做法,在網(wǎng)絡(luò)上通過電子簽名的方式來確定交易方的身份。這種電子簽名是由符號及代碼組成的,它具備了上述簽名的特點(diǎn)和作用。對每一方來講,具體采取什么符號或代碼,將根據(jù)現(xiàn)有的技術(shù)、相關(guān)經(jīng)驗(yàn)、可應(yīng)用標(biāo)準(zhǔn)的要求及使用的安全程序來做出決定。任何一方的電子簽名可以不時地改變,以保護(hù)其機(jī)密的特征。因此,電子簽名的產(chǎn)生和廣泛運(yùn)用給電子商務(wù)立法帶來了兩個新的課題,即電子簽名是怎樣認(rèn)定和電子簽名是否有效的問題。

數(shù)據(jù)電訊的商業(yè)化應(yīng)用,除了需要電子簽名作為認(rèn)證手段之外,在因特網(wǎng)等開放性網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,認(rèn)證中心的服務(wù)也是必不可少的。電子簽名側(cè)重于解決身份辨別與文件歸屬問題,而電子認(rèn)證解決的是密鑰及其持有人的可信度問題,因?yàn)槊荑€并不是萬無一失的,它存在著丟失、被盜、被破譯等風(fēng)險,這就產(chǎn)生了公開密鑰的辨別與認(rèn)證的有效性問題。即需要由一個權(quán)威的機(jī)構(gòu)對公開密鑰進(jìn)行管理,以減少密鑰丟失、被盜、被冒用而造成的損失。電子身份認(rèn)證機(jī)構(gòu)通過對公鑰密碼體制、數(shù)字簽名、數(shù)字信封等密碼功能的運(yùn)用建立起了一套嚴(yán)密的認(rèn)證系統(tǒng),從而在技術(shù)上對電子商務(wù)起到了安全保障的作用。但是,由誰來管理認(rèn)證機(jī)構(gòu),由誰來充當(dāng)認(rèn)證機(jī)構(gòu),認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)具體有那些權(quán)利,承擔(dān)何種責(zé)任,就成了必須解決的問題,電子認(rèn)證的法律效力也仍需通過立法得到確認(rèn)和保障,電子身份認(rèn)證機(jī)構(gòu)行為規(guī)則以及涉及交互各方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)等需要通過立法來規(guī)范。因此,要使電子身份認(rèn)證機(jī)構(gòu)能真正發(fā)揮其在電子商務(wù)中的安全作用,促使電子商務(wù)真正走向國際貿(mào)易應(yīng)用,必須通過立法加以保障,或者作嚴(yán)格的法律規(guī)范。

3.3電子提單的轉(zhuǎn)讓問題

特權(quán)憑證是海運(yùn)提單的一個最重要的作用。傳統(tǒng)的紙張型海運(yùn)提單可通過背書轉(zhuǎn)讓貨物的所有權(quán)。電子提單與傳統(tǒng)的紙面提單相比發(fā)生了質(zhì)的變化,它是利用電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)傳送出來的關(guān)于海上貨物運(yùn)輸合同和轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)的電子數(shù)據(jù),是電子數(shù)據(jù)交換與提單相結(jié)合的一種形式,通過計算機(jī),提單信息被轉(zhuǎn)換為數(shù)字信息后,在網(wǎng)絡(luò)間高速傳遞,最后由接受方計 算機(jī)處理為原信息。在流轉(zhuǎn)上,電子提單快捷便利,順應(yīng)著國際貿(mào)易的時代要求,成了傳統(tǒng)提單的當(dāng)然替代物。但是電子提單不可能背書簽名來進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。如何轉(zhuǎn)讓電子提單不僅成了一個技術(shù)問題,也帶來了法律解釋的問題。票據(jù)法中票據(jù)的轉(zhuǎn)讓和承兌以及信用證轉(zhuǎn)讓也存在著相似問題。

3.4電子支付問題

支付方式是真正決定電子商務(wù)意義的環(huán)節(jié),也是電子商務(wù)最終得以實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵,任何一筆成功的商務(wù)都要?dú)w結(jié)到資金的支付與結(jié)算上來。電子商務(wù)在我國的最終發(fā)展不是很快,其瓶頸之一就是電子支付。電子支付所產(chǎn)生的法律問題包括了各種支付工具(信用卡、電子貨幣、電子支票等)的發(fā)行應(yīng)用標(biāo)準(zhǔn)和條件、電子支付當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、電子支付命令的簽發(fā)與接受、執(zhí)行、以及風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)等。電子支付涉及當(dāng)事人眾多,包括消費(fèi)者、商家、銀行和認(rèn)證中心等,各當(dāng)事人之間的法律關(guān)系較為復(fù)雜,有買賣合同關(guān)系、金融服務(wù)合同關(guān)系、電子身份認(rèn)證關(guān)系,如在立法上不加以明確,必會阻礙電子支付在電子商務(wù)中的運(yùn)用。

3.5稅收問題

稅收是一個國家重要的財政來源,是一個國家經(jīng)濟(jì)的最基本的體現(xiàn)。由于電子商務(wù)的交易活動是在沒有固定場所的國際信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行,造成國家難以控制和收取電商務(wù)的稅金。

3.5.1.常設(shè)機(jī)構(gòu)的概念和范圍界定遇到了困難

許多客戶通過互聯(lián)網(wǎng)購買外國商品和勞務(wù),外國銷售商并沒有在該國擁有固定的銷售場所,其人也無法確定。這樣,就不能依照傳統(tǒng)的常設(shè)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行征稅。

3.5.2.國際稅收管轄權(quán)的沖突

在一國對非居民行使什么樣的稅收管轄權(quán)的問題上,目前國際上一般都堅持收入來源地稅收管轄權(quán)優(yōu)先的原則。隨著電子商務(wù)的出現(xiàn),各國對所得來源地的判定發(fā)生了爭議。美國作為電子商務(wù)發(fā)源地,1996年11月發(fā)表了《全球電子商務(wù)選擇性的稅收政策》一文,聲稱要加強(qiáng)居民(公民)稅收管轄權(quán)。這樣,發(fā)達(dá)國家憑借其技術(shù)優(yōu)勢,在發(fā)展中國家屬地會強(qiáng)占其原屬本國的稅源,使發(fā)展中國家蒙受稅收損失。

3.5.3.國際投資所得避稅問題將更加嚴(yán)重

隨著電子商務(wù)的日益完善,導(dǎo)致網(wǎng)上國際投資業(yè)務(wù)的蓬勃發(fā)展,設(shè)在某些避稅地的網(wǎng)上銀行可以對客戶提供完全的“稅收保護(hù)”。假定某國際投資集團(tuán)獲得一筆來自全球的證券投資所得,為躲避所得稅,就可以將其以電子貨幣的形式匯入此類銀行。

因此,在制定與電子商務(wù)有關(guān)的政策法規(guī)時,需要重新審視傳統(tǒng)的稅收政策和手段,建立新的、有效的稅收機(jī)制。

第8篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

但是,這種新的交易方式同時帶給我們的,還有它與傳統(tǒng)法律之間的種種不協(xié)調(diào)。在保證電子商務(wù)的高效率的同時,如何保障它的安全性,已經(jīng)引起了人們的廣泛關(guān)注。

一、電子商務(wù)概說

(一)電子商務(wù)的概念

世界貿(mào)易組織(WTO)給電子商務(wù)下的定義為:電子商務(wù)是指以電子方式進(jìn)行的商品和服務(wù)之生產(chǎn)、分配、市場營銷、銷售或交付。

內(nèi)容包括:(1)使用電子工具,借助互聯(lián)網(wǎng)傳輸信息;(2)在公開環(huán)境下交易;(3)依靠一定的技術(shù)規(guī)范和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),利用數(shù)據(jù)化的信息來進(jìn)行交易。

(三)電子商務(wù)的安全性要求

要滿足電子商務(wù)的安全性要求,要解決一下問題:

1、交易前交易雙方身份的認(rèn)證問題。

2、交易中電子合同的法律效力問題以及完整性保密性問題。

3、交易后電子記錄的證據(jù)力問題。

二、電子商務(wù)的優(yōu)勢:

(1)電子商務(wù)面向大量交易處理業(yè)務(wù),可以創(chuàng)造豐富的、多種形式的的附加收入。

(2)電子商務(wù)能夠使商家和企業(yè)通過網(wǎng)上銷售“賣”向全世界,能夠使顧客和消費(fèi)者足不出戶“買”遍全世界。

(3)電子商務(wù)能夠使商家和企業(yè)既有效又經(jīng)濟(jì)地進(jìn)入面向全世界的新市場。

(4)電子商務(wù)能夠使商家和企業(yè)為不同的顧客群提供多層的目錄搜索能力。

三、電子商務(wù)的技術(shù)安全――信息加密及電子簽名問題

(一)信息加密技術(shù)

簡單的說,信息加密技術(shù),就是把要傳遞的信息在傳遞時按照一定的規(guī)則將其轉(zhuǎn)變?yōu)殄e亂的內(nèi)容(即加密),在對方接收時,再通過解密程序?qū)y碼清除,即可得到原來的完整的信息,這一過程就是解密。這樣,第三方即使截取了信息,也無法獲悉其中的內(nèi)容。

(二)電子簽名及其方法

電子簽名,是指在一個數(shù)據(jù)信息中或附在其后或邏輯上與其有聯(lián)系的電子形式簽名。其在功能上,是用來鑒別合同的當(dāng)事人并表明其同意該數(shù)據(jù)信息的內(nèi)容。

電子簽名涉及大量的技術(shù)問題,到目前為止,電子簽名已經(jīng)有對稱密碼、不對稱密碼、筆跡、生物特征密碼等方式。但是,這種做法并不是絕對安全的,因?yàn)槊孛荑€匙是可能被人破譯的,而且我們相信,隨著技術(shù)的進(jìn)步,這種方法將會越來越不安全。

四、電子商務(wù)的組織安全――電子認(rèn)證問題

(一)電子認(rèn)證及其功能

電子認(rèn)證,是以特定的機(jī)構(gòu),對電子簽名及其簽署者的真實(shí)性,進(jìn)行驗(yàn)證的具有法律意義的服務(wù)。 與電子簽名一樣,電子認(rèn)證也是電子商務(wù)中的安全保障機(jī)制。但兩者的具體功能是不同的。電子簽名側(cè)重于解決身份辨別與文件歸屬問題,使數(shù)據(jù)信息不被否認(rèn)或者篡改,主要是技術(shù)手段上的保證;而電子認(rèn)證,則側(cè)重解決的是交易人的交易人的可信度問題,主要應(yīng)用于交易關(guān)系的信用安全方面,是一種組織制度上的保證。

(二)電子商務(wù)認(rèn)證系統(tǒng)的幾種模式

1、政府主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系

2、行業(yè)協(xié)會主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系

3、當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系

五、電子商務(wù)的法律安全――電子合同的法律效力

(一)電子合同的形式及法律效力

我國已經(jīng)承認(rèn)了電子合同的法律效力,并規(guī)定電子合同形式為書面形式。這種規(guī)定雖很簡單,但對于我國電子商務(wù)的發(fā)展卻是意義深遠(yuǎn)。

聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員聲明:“如果法律要求信息須采用書面形式,則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所包含信息可以調(diào)取以備日后查用,即滿足了該項(xiàng)要求?！?/p>

(二)電子合同的生效問題――生效時間及地點(diǎn)

在電子商務(wù)中,經(jīng)營者可以通過網(wǎng)頁向公眾提供有關(guān)商品或服務(wù)的信息,這種行為屬于要約邀請,用戶通過電子郵件等方式向經(jīng)營者發(fā)出要約,經(jīng)營者可以回復(fù)作出承諾 。

1、要約與承諾生效時間。

2、合同生效地點(diǎn)

(三)電子簽名的法律效力

在電子合同中,合同的完整性和保密性主要是通過電子簽名來實(shí)現(xiàn)的。很多國家在法律上都承認(rèn)了電子簽名的效力。美國的《統(tǒng)一電子交易法》中規(guī)定:(a)一個記錄或簽名的效力或可執(zhí)行性不得僅因其為電子形式而被否認(rèn);(b)一個合同的效力或可執(zhí)行性不得僅因合同的成立中用了電子記錄而被否認(rèn);(c)如果某一法律要求記錄為書面形式,則電子記錄即滿足了該法的要求;(d)如果某一法律要求有簽名,則電子簽名即滿足了該法律的要求。

六、加強(qiáng)我國電子商務(wù)安全的思考

如何保障我國的電子商務(wù)安全運(yùn)營,已經(jīng)成為關(guān)系到我國未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個重要問題。對此,我認(rèn)為應(yīng)努力做到以下幾點(diǎn):

1,對電子商務(wù)進(jìn)行專門立法。

我國制訂專門的《電子商務(wù)法》,對電子商務(wù)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、電子合同法律關(guān)系、電子簽名、電子認(rèn)證、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、電子支付等問題進(jìn)行專門規(guī)定,使之適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。

2,建設(shè)我國的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)體系。

電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)是電子商務(wù)中的重要部門,其擔(dān)負(fù)著維護(hù)電子交易安全的責(zé)任。因此,要完善我國的電子商務(wù)安全運(yùn)營,必須建立我國的電子商務(wù)認(rèn)證體系。

在目前存在的三種電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)模式中,當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系不適合我國的實(shí)際情況。我國,電子商務(wù)剛剛發(fā)展起來,不完善的地方很多,很多普通的消費(fèi)者對電子商務(wù)還不很了解,根本無法在自由約定時,提出對自己有利的條件。

政府主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系,政府可以對認(rèn)證中的許多問題作出詳細(xì)規(guī)定,并且認(rèn)證結(jié)果通用性強(qiáng)。但是,這種方式行政色彩過濃,不利于電子商務(wù)按照商業(yè)規(guī)律自主發(fā)展。

3,大力推進(jìn)電子簽名等技術(shù)的發(fā)展,從技術(shù)上為電子商務(wù)提供安全保障。

電子商務(wù)的產(chǎn)生、發(fā)展是科技發(fā)展的結(jié)果,其安全運(yùn)營也要依靠技術(shù)給予的保障。因此,為加強(qiáng)電子商務(wù)的安全性,我們必須大力推進(jìn)科技的發(fā)展,使技術(shù)滿足電子商務(wù)的安全運(yùn)營要求。

4,加強(qiáng)國際合作,與國際接軌。

電子商務(wù)的一個特點(diǎn)就是無國界,可以全球交易。適應(yīng)這一特點(diǎn),我們必須加強(qiáng)國際合作。在立法上,我們必須考慮到國內(nèi)法律、國際條約與行業(yè)慣例,使我們將來的《電子商務(wù)法》適應(yīng)國際貿(mào)易發(fā)展的需要。

七、結(jié)語:

第9篇：電子商務(wù)合同的概念和特征范文

近年來，隨著電子技術(shù)的發(fā)展，“電子商務(wù)”、“電子合同”等這類的詞隨處可見。的確，電子技術(shù)給我們的生活帶來了很大的變化。我們現(xiàn)在可以實(shí)現(xiàn)網(wǎng)上購物；公司企業(yè)越來越重視網(wǎng)上銷售和網(wǎng)上訂貨。這種新的交易方式的快速、便捷、高效率，滿足了現(xiàn)代商業(yè)對交易效率的要求，使我們有理由相信，它還將繼續(xù)深入我們的生活。

但是，這種新的交易方式同時帶給我們的，還有它與傳統(tǒng)法律之間的種種不協(xié)調(diào)。在保證電子商務(wù)的高效率的同時，如何保障它的安全性，已經(jīng)引起了人們的廣泛關(guān)注。本文僅就電子商務(wù)的安全運(yùn)營問題，從法律的角度進(jìn)行一些初步的探索。

一、電子商務(wù)概說

（一）電子商務(wù)的概念

電子商務(wù)出現(xiàn)于20世紀(jì)90年代，發(fā)展的時間并不長，但與傳統(tǒng)商務(wù)相比，電子商務(wù)具有驚人的發(fā)展速度。據(jù)CNN公布的資料表明：1999年度全球電子商務(wù)銷售額突破1400億美元。[1]

但是，究竟什么是電子商務(wù)呢？

實(shí)際上，迄今為止，電子商務(wù)還沒有一個被廣泛接受的概念。[2]

世界貿(mào)易組織（WTO）給電子商務(wù)下的定義為：電子商務(wù)是指以電子方式進(jìn)行的商品和服務(wù)之生產(chǎn)、分配、市場營銷、銷售或交付。[3]

經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織（OECD）認(rèn)為：電子商務(wù)是指商業(yè)交易，它包括組織與個人在基于文本、聲音、可視化圖象等在內(nèi)的數(shù)字化數(shù)據(jù)傳輸與處理方面的商業(yè)活動。[4]

世界各國對電子商務(wù)的理解也不盡相同。

盡管電子商務(wù)的定義在內(nèi)容上各有側(cè)重，但是筆者認(rèn)為對于電子商務(wù)的內(nèi)涵，一般應(yīng)至少包括下列三方面的內(nèi)容：（1）使用電子工具，借助互聯(lián)網(wǎng)傳輸信息；（2）在公開環(huán)境下交易；（3）依靠一定的技術(shù)規(guī)范和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，利用數(shù)據(jù)化的信息來進(jìn)行交易。

電子商務(wù)使用的網(wǎng)絡(luò)類型主要有三種形式：EDI網(wǎng)絡(luò)，INTRANET網(wǎng)絡(luò)和INTERNET網(wǎng)絡(luò)。由于EDI是專線網(wǎng)絡(luò)，而INTRANET是企業(yè)內(nèi)部網(wǎng)，其安全性較好，對傳統(tǒng)法律規(guī)范體系的沖擊相對于INTERNET要小得多，因而本文討論的電子商務(wù)主要是指借助于INTERNET網(wǎng)絡(luò)的電子商務(wù)。

（二）電子商務(wù)的特點(diǎn)

與傳統(tǒng)商務(wù)相比，電子商務(wù)具有許多特點(diǎn)：

其一，電子商務(wù)是在公開環(huán)境下進(jìn)行的交易，其可以在全球范圍內(nèi)進(jìn)行交易。

由于借助互聯(lián)網(wǎng)，這就使得經(jīng)濟(jì)交易突破了空間的限制；公開環(huán)境下的信息公開，使所有的企業(yè)可以平等地參與市場競爭。

其二，在電子商務(wù)中，電子數(shù)據(jù)的傳遞、編制、發(fā)送、接收都由精密的電腦程序完成，更加精確、可靠。

其三，電子商務(wù)是一種快速、便捷、高效的交易方式。在電子商務(wù)中，信息的傳遞通過網(wǎng)絡(luò)完成，速度很快，可以節(jié)省寶貴的交易時間。

上述特點(diǎn)，是電子商務(wù)獨(dú)有的，傳統(tǒng)商務(wù)無法實(shí)現(xiàn)。

（三）電子商務(wù)的安全性要求

電子商務(wù)，作為一種新的經(jīng)濟(jì)交易方式，它只是在表現(xiàn)形式上與傳統(tǒng)商業(yè)不同，但是這并沒有改變其商業(yè)屬性，這就要求電子商務(wù)的運(yùn)作必須遵循商業(yè)活動的一般規(guī)律[5]  ，否則，電子商務(wù)是無法發(fā)展的。

安全與效率，是一切經(jīng)濟(jì)交易必須考慮的兩個問題。電子商務(wù)的存在與發(fā)展也必須滿足這兩個要求。對于電子商務(wù)而言，其高效性已經(jīng)得到了人們充分的認(rèn)可。但是，安全性呢？電子商務(wù)作為一種新生事物，世界各國都尚未形成成熟的安全運(yùn)營模式。如何在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，構(gòu)建與傳統(tǒng)法律價值接近的規(guī)則體系，已經(jīng)越來越為人們所關(guān)注。

從傳統(tǒng)商業(yè)與電子商務(wù)的不同特點(diǎn)來看，要滿足電子商務(wù)的安全性要求，至少要有下面幾個問題需要解決：

1、交易前交易雙方身份的認(rèn)證問題。電子商務(wù)是建立在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)平臺上的虛擬空間中的商務(wù)活動，交易的當(dāng)事人可能處在不同的國家，他們并不直接見面，雙方只能通過數(shù)據(jù)、符號、信號等進(jìn)行判斷、選擇，具體的商業(yè)行為也依靠電子信號和數(shù)據(jù)的交流，交易的當(dāng)事人再也無法用傳統(tǒng)商務(wù)中的方法來保障交易的安全。

2、交易中電子合同的法律效力問題以及完整性保密性問題。在傳統(tǒng)國際貿(mào)易法中，合同形式要求為書面，而電子商務(wù)中的合同是電子合同，與傳統(tǒng)的書面形式存在很大的不同，其法律效力如何取決于法律的有關(guān)規(guī)定。而且，由于電子商務(wù)所依賴的互聯(lián)網(wǎng)平臺本身具有開放性的特點(diǎn)，交易雙方的數(shù)據(jù)如何避免被他人截取和篡改，以保證其完整性和保密性，這都是電子商務(wù)發(fā)展必須面對和解決的問題。

3、交易后電子記錄的證據(jù)力問題。在英美法系，傳聞證據(jù)規(guī)則限制了電子記錄的證據(jù)力。在我國，訴訟法中并未對電子記錄的證據(jù)力作出明確規(guī)定，甚至也沒有將其單列出來作為證據(jù)的一種。

上述這些問題，已經(jīng)對傳統(tǒng)法律制度造成了沖擊，也是實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)安全所必須解決的問題。筆者將針對這些問題，從技術(shù)安全、組織安全、法律安全三個角度，對電子商務(wù)的安全運(yùn)營問題進(jìn)行解析。

二、電子商務(wù)的技術(shù)安全-信息加密及電子簽名問題

電子商務(wù)的發(fā)展是計算機(jī)技術(shù)發(fā)展的結(jié)果，其安全保障歸根到底要依賴于技術(shù)的進(jìn)步。特別是信息的完整性保密性方面，更需要技術(shù)層面的支持，即信息加密技術(shù)和電子簽名問題。

（一）信息加密技術(shù)

由于電子商務(wù)是借助INTERNET平臺運(yùn)作的，而INTERNET網(wǎng)絡(luò)本身具有開放性的特點(diǎn)，因而安全性方面存在先天不足[6]  .而交易雙方在交易過程中，都希望信息不會被他人篡改和截取。信息加密技術(shù)正是針對這個問題的技術(shù)解決方案。

簡單的說，信息加密技術(shù)，就是把要傳遞的信息在傳遞時按照一定的規(guī)則將其轉(zhuǎn)變?yōu)殄e亂的內(nèi)容（即加密），在對方接收時，再通過解密程序?qū)y碼清除，即可得到原來的完整的信息，這一過程就是解密。這樣，第三方即使截取了信息，也無法獲悉其中的內(nèi)容。

（二）電子簽名問題

1、傳統(tǒng)簽名及其作用

在傳統(tǒng)商務(wù)中，大多數(shù)國家都要求合同的當(dāng)事人在書面上簽名或者蓋章。這種簽名或蓋章主要有以下三個作用：一為表明文件的來源；二為表明簽字者已確認(rèn)文件所載之內(nèi)容；三為構(gòu)成證明簽字者對文件內(nèi)容之正確性和完整性而負(fù)責(zé)任的證據(jù)。[7]  在傳統(tǒng)商務(wù)中，由于這種手寫簽名的獨(dú)特性，所以我國和大多數(shù)國家都把它作為使書面合同有效的一個必要條件  [8].

2、電子簽名及其方法

在電子商務(wù)中，交易的平臺是互聯(lián)網(wǎng)，傳統(tǒng)的簽名已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn)其作用。盡管我國《合同法》第三十三條規(guī)定了一個補(bǔ)救的方法-“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽定確認(rèn)書”，但實(shí)際上，這一做法將大大降低電子商務(wù)的效率，因而不足取。真正把傳統(tǒng)簽名的作用與電子商務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)作平臺結(jié)合起來的，是電子簽名。

電子簽名，是指在一個數(shù)據(jù)信息中或附在其后或邏輯上與其有聯(lián)系的電子形式的簽名[9]  .其在形式上，與傳統(tǒng)簽名差別很大，但在功能上，兩者卻很接近，都是用來鑒別合同的當(dāng)事人并表明其同意該數(shù)據(jù)信息的內(nèi)容。

與傳統(tǒng)簽名相比，電子簽名是一個更復(fù)雜的問題，它涉及大量的技術(shù)問題。到目前為止，電子簽名已經(jīng)有對稱密碼、不對稱密碼、筆跡、生物特征密碼等方式。目前，采用較多的是不對稱密碼。在不對稱密碼的方式下，加密和解密的鑰匙不同，一旦信息被加密，加密鑰匙不能解密該信息，只能用解密鑰匙才能解密。這樣人們就可以廣泛分發(fā)公開鑰匙，而只需保留那么秘密鑰匙即可。[10]

但是，這種做法并不是絕對安全的，因?yàn)槊孛荑€匙是可能被人破譯的，而且我們相信，隨著技術(shù)的進(jìn)步，這種方法將會越來越不安全。

生物特征密碼、筆跡密碼是相對安全的方法，但是這種辨別技術(shù)的成本很高，目前還無法推廣普及。

三、電子商務(wù)的組織安全-電子認(rèn)證問題

在電子商務(wù)中，交易平臺是互聯(lián)網(wǎng)，交易的雙方只能通過數(shù)據(jù)信息來了解對方，而不能像傳統(tǒng)商務(wù)中交易的當(dāng)事人可以通過面對面的接觸來了解對方。這樣，交易雙方的信任很難建立起來。這就需要有專門的組織機(jī)構(gòu)來為交易的當(dāng)事人進(jìn)行信任保證，以幫助雙方建立信任，促成交易。電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)就是這樣的機(jī)構(gòu)，它為電子商務(wù)的發(fā)展提供了組織安全。

（一）電子認(rèn)證及其功能

認(rèn)證，按美國國際貿(mào)易文件國家委員會所下的定義，即為“在某法令、記錄或其他書面文件的經(jīng)核準(zhǔn)的文本上賦以法律證明，以便將其作為法律可采納的證據(jù)來提供的某種行為或方式”。[11]

電子認(rèn)證，是以特定的機(jī)構(gòu)，對電子簽名及其簽署者的真實(shí)性，進(jìn)行驗(yàn)證的具有法律意義的服務(wù)。[12]

與電子簽名一樣，電子認(rèn)證也是電子商務(wù)中的安全保障機(jī)制。但兩者的具體功能是不同的。電子簽名側(cè)重于解決身份辨別與文件歸屬問題，使數(shù)據(jù)信息不被否認(rèn)或者篡改，主要是技術(shù)手段上的保證；而電子認(rèn)證，則側(cè)重解決的是交易人的交易人的可信度問題，主要應(yīng)用于交易關(guān)系的信用安全方面，是一種組織制度上的保證。

電子認(rèn)證，從根本上說，是一種服務(wù)，其通過對交易各方的身份、資信進(jìn)行認(rèn)定，對外，防范交易當(dāng)事人以外的人故意入侵而造成風(fēng)險，從而防止欺詐的發(fā)生；對內(nèi)防止當(dāng)事人的否認(rèn)，以避免當(dāng)事人之間的誤解或抵賴，從而減少交易風(fēng)險，維護(hù)電子交易的安全，保障電子商務(wù)活動順利進(jìn)行。

（二）電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)及其職責(zé)

電子認(rèn)證是通過特定機(jī)構(gòu)來完成的，這個特定機(jī)構(gòu)就是認(rèn)證機(jī)構(gòu)。它是電子商務(wù)中對用戶的電子簽名頒發(fā)數(shù)字證書的機(jī)構(gòu)，它已經(jīng)成為開放性電子商務(wù)活動中不可缺少的信用服務(wù)機(jī)構(gòu)。[13]

作為在電子交易中提供信用服務(wù)的機(jī)構(gòu)，認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須具有獨(dú)立性，應(yīng)是一個獨(dú)立的法律實(shí)體，并具有中立性、可靠性，因此其人員組成、資金設(shè)備等都應(yīng)符合一定的要求，以便能夠?yàn)樯虡I(yè)交易提供一個公正的交易環(huán)境。

在電子商務(wù)中，電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)要承擔(dān)下列職責(zé)：“（1）監(jiān)督登記者按照規(guī)定辦理登記、變更、注銷手續(xù)；（2）監(jiān)督登記者按照電子商務(wù)的有關(guān)法律、法規(guī)合法從事經(jīng)營活動；（3）制止和查處登記者的違法交易活動，保護(hù)交易人的合法權(quán)益?！盵14]

鑒于其在電子商務(wù)中的作用，電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須忠實(shí)地履行其職責(zé)，中立地進(jìn)行工作，對電子交易秩序和交易安全負(fù)責(zé)。

（三）電子商務(wù)認(rèn)證系統(tǒng)的幾種模式

目前，在認(rèn)證機(jī)構(gòu)的管理與選任上，大致有幾種作法：

1、政府主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系

該體系是由政府出面對認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須具備的條件和應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，并且在法律上推定經(jīng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)核實(shí)的電子簽名具有證據(jù)力。

2、行業(yè)協(xié)會主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系

該體系是由認(rèn)證機(jī)構(gòu)協(xié)會負(fù)責(zé)制訂認(rèn)證機(jī)構(gòu)必須遵守的行業(yè)規(guī)范，并由其負(fù)責(zé)對各認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督。這種作法強(qiáng)調(diào)的是行業(yè)自律，但是在具體實(shí)施過程中，行業(yè)協(xié)會如何產(chǎn)生，以及經(jīng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)協(xié)會批準(zhǔn)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)核實(shí)的電子簽名證據(jù)力如何，還有待于相關(guān)法律的規(guī)定。

3、當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系

該體系沒有規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)的行業(yè)規(guī)則，在實(shí)踐中，當(dāng)事人可以自由約定采用何種方式的電子簽名，也可約定選用哪個認(rèn)證機(jī)構(gòu)，具體的權(quán)利義務(wù)完全由當(dāng)事人雙方自由商定。這種作法給了當(dāng)事人最大的自主性，適應(yīng)了技術(shù)發(fā)展的靈活性，但是勢力弱小的消費(fèi)者，很難在風(fēng)險責(zé)任分擔(dān)中起作用，而且各認(rèn)證機(jī)構(gòu)規(guī)則不統(tǒng)一，認(rèn)證結(jié)果通用性差。

在我國目前國情下，商家的商業(yè)信譽(yù)不夠，完全采用當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系是不合適的。[15]

四、電子商務(wù)的法律安全-電子合同的法律效力

要保證電子商務(wù)的安全運(yùn)營，法律的保障是不容忽略的。而且，技術(shù)支持和組織保障最后都需要由法律來規(guī)定其效力。

合同是商業(yè)交易的內(nèi)容，隨著電子商務(wù)的發(fā)展，許多國家都運(yùn)用法律手段來確定電子合同的效力。美國、歐盟等有關(guān)電子商務(wù)的法律文件都對電子合同進(jìn)行了規(guī)范，我國《合同法》[16]也順應(yīng)時展的潮流，對電子合同這種新型合同形式也作了一些簡單的規(guī)定。筆者將圍繞電子合同問題，對電子商務(wù)的法律安全進(jìn)行闡述。

（一）電子合同的形式及法律效力

我國《合同法》第十條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。第十一條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。這說明我國已經(jīng)承認(rèn)了電子合同的法律效力，并規(guī)定電子合同形式為書面形式。這種規(guī)定雖很簡單，但對于我國電子商務(wù)的發(fā)展卻是意義深遠(yuǎn)。

聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在96年12月通過的《電子商業(yè)示范法》第6條中寫明：“如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所包含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求?！辈⑶以诘?1條中規(guī)定：“就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性?！?nbsp; [17]

美國的《統(tǒng)一電子交易法》中也有類似的規(guī)定。[18]

以上這些法律文件實(shí)際上已經(jīng)承認(rèn)了電子合同，并且賦予其與傳統(tǒng)合同形式相同的法律效力。

（二）電子合同的生效問題-生效時間及地點(diǎn)

在電子商務(wù)中，經(jīng)營者可以通過網(wǎng)頁向公眾提供有關(guān)商品或服務(wù)的信息，這種行為屬于要約邀請，用戶通過電子郵件等方式向經(jīng)營者發(fā)出要約[19]  ，經(jīng)營者可以回復(fù)作出承諾  [20].這樣一個電子合同就形成了。

1、  要約與承諾生效時間

我國《合同法》第十六條規(guī)定：要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間?！暗诹鶙l第二款規(guī)定：”采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定?！斑@一規(guī)定有利于明確要約與承諾的生效時間，便于交易雙方明確權(quán)責(zé)。

2、  合同生效地點(diǎn)

我國《合同法》第三十四條第二款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。”

這一規(guī)定明確了合同成立地，在發(fā)生合同糾紛時，利于確定法院的管轄。

《電子商業(yè)示范法》中也有類似的規(guī)定。

法律文件的這些規(guī)定，實(shí)際上便是對電子通訊記錄的法律效力的確認(rèn)。

但是，在電子商務(wù)環(huán)境下，許多傳統(tǒng)商務(wù)中的問題更加突出。例如，在合同生效時間問題上，英美法系采用發(fā)送主義，而大陸法系采用到達(dá)主義。在電子商務(wù)環(huán)境下，交易全球化趨勢更加明顯，這類問題也就越發(fā)突出了。如何解決此類問題，還需要國際社會的共同努力。

（三）電子簽名的法律效力

在電子合同中，合同的完整性和保密性主要是通過電子簽名來實(shí)現(xiàn)的。很多國家在法律上都承認(rèn)了電子簽名的效力。美國的《統(tǒng)一電子交易法》中規(guī)定：（a）一個記錄或簽名的效力或可執(zhí)行性不得僅因其為電子形式而被否認(rèn)；（b）一個合同的效力或可執(zhí)行性不得僅因合同的成立中用了電子記錄而被否認(rèn)；（c）如果某一法律要求記錄為書面形式，則電子記錄即滿足了該法的要求；（d）如果某一法律要求有簽名，則電子簽名即滿足了該法律的要求。[21]

上述規(guī)定從法律上承認(rèn)了電子簽名的效力，有利于加強(qiáng)電子商務(wù)的安全和促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。

（四）電子記錄的證據(jù)力問題

與傳統(tǒng)合同不同，電子合同的證據(jù)是電子化的，容易被偽造和篡改，而且很難發(fā)現(xiàn)改動的痕跡。因此，電子合同的證據(jù)力在傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則中，是受到限制的。

針對這個情況，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在《電子商業(yè)示范法》第9條中規(guī)定：對于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時，應(yīng)考慮到生成、儲存或傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素。[22]

這一規(guī)定既考慮到了電子記錄自身的特點(diǎn)，又賦予了其應(yīng)有的證據(jù)力，是對傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則的突破，有利于電子商務(wù)的安全運(yùn)營。

五、加強(qiáng)我國電子商務(wù)安全的思考

資源共享、快速、便捷是電子商務(wù)迅速發(fā)展的原因；而這種開放性也帶來了電子商務(wù)最大的問題，資源共享的開放性使電子商務(wù)在安全方面先天不足。

而安全和保密恰恰是電子商務(wù)發(fā)展的一項(xiàng)基本要求。目前，一些國際組織已先后制訂了一些規(guī)定，來保障電子商務(wù)的安全性，美國等發(fā)達(dá)國家也制訂了一些這方面的規(guī)則。[23]

但是，我國目前還沒有這方面的專門規(guī)定。

另外，我國商家的商業(yè)信譽(yù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，在電子商務(wù)的環(huán)境中，人們對安全性更是普遍存有疑慮。這已經(jīng)成為阻礙我國電子商務(wù)發(fā)展的一個重要因素。

如何保障我國的電子商務(wù)安全運(yùn)營，已經(jīng)成為關(guān)系到我國未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個重要問題。對此，筆者認(rèn)為應(yīng)努力做到以下幾點(diǎn)：

1，對電子商務(wù)進(jìn)行專門立法。

電子商務(wù)是一個新生事物，很多方面不同于傳統(tǒng)商務(wù)，與傳統(tǒng)的法律規(guī)范體系也存在著諸多的不相容之處，而且，傳統(tǒng)的法律規(guī)范體系中還有許多電子商務(wù)方面的空白。這一情況已經(jīng)在實(shí)踐中引起了不少的問題。臺灣就有這方面的案例[24].

我國的電子商務(wù)是近年才發(fā)展起來的，目前規(guī)范電子商務(wù)的相關(guān)的法律法規(guī)極為有限。在法律的層次上，只有1997年《中華人民共和國刑法》和1999年《中華人民共和國合同法》對相關(guān)問題作了簡單規(guī)定。例如，我國1997年修訂的《刑法》中增加了關(guān)于計算機(jī)犯罪的條文，1999年通過的《合同法》對電子合同的書面形式、生效時間地點(diǎn)等作了規(guī)定。但是，這種規(guī)定太過簡單，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足電子商務(wù)發(fā)展的需要。例如，對于電子認(rèn)證的效力、虛假電子認(rèn)證等重要的問題，我國法律還沒有規(guī)定，這已經(jīng)成為阻礙我國電子商務(wù)發(fā)展的重要問題。

因此，我國應(yīng)大力加強(qiáng)電子商務(wù)法制化建設(shè)，制訂專門的《電子商務(wù)法》，對電子商務(wù)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、電子合同法律關(guān)系、電子簽名、電子認(rèn)證、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、電子支付等問題進(jìn)行專門規(guī)定，使之適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。在刑法中，對電子商務(wù)領(lǐng)域的犯罪進(jìn)行規(guī)定。從而在法律上，為電子商務(wù)提供一個良好的發(fā)展環(huán)境。

2，建設(shè)我國的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)體系。

電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)是電子商務(wù)中的重要部門，其擔(dān)負(fù)著維護(hù)電子交易安全的責(zé)任。因此，要完善我國的電子商務(wù)安全運(yùn)營，必須建立我國的電子商務(wù)認(rèn)證體系。

在目前存在的三種電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)模式中，當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系不適合我國的實(shí)際情況。我國，電子商務(wù)剛剛發(fā)展起來，不完善的地方很多，很多普通的消費(fèi)者對電子商務(wù)還不很了解，根本無法在自由約定時，提出對自己有利的條件。而且，在交易雙方的力量對比懸殊的情況下，弱勢一方很難通過談判來取得公平的結(jié)果。再進(jìn)一步說，這種模式的認(rèn)證結(jié)果通用性很差，不適合我國剛起步的電子商務(wù)的發(fā)展。

政府主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系，政府可以對認(rèn)證中的許多問題作出詳細(xì)規(guī)定，并且認(rèn)證結(jié)果通用性強(qiáng)。但是，這種方式行政色彩過濃，不利于電子商務(wù)按照商業(yè)規(guī)律自主發(fā)展。