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重點問題:①勞動法的適用問題。②勞動合同的解除權(quán)的規(guī)定。用人單位與勞動者的合同解除權(quán)是不同的。勞動者享有更多的勞動合同解除權(quán),而用人單位的解除權(quán)是受到嚴(yán)格限制的。③勞動爭議仲裁和仲裁法里的仲裁是不同的。勞動爭議的仲裁主要解決的是用人單位和勞動者之間的勞動糾紛的,因此仲裁法中的一些仲裁規(guī)則是不能在勞動爭議仲裁中適用的。
重要的知識點:①勞動法的適用范圍。②勞動能力的問題。凡是年滿16周歲,有勞動能力的公民均是具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的人。③勞動合同。勞動合同的效力問題中關(guān)于勞動合同無效的情形與合同法所規(guī)定的大致相同。注意:在勞動合同中違反勞動法規(guī)定的條款是無效的。關(guān)于勞動合同的解除,要準(zhǔn)確記憶具體法條的規(guī)定。勞動合同的糾紛處理問題:“解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”與“違反勞動合同的賠償責(zé)任”是兩個不同的概念。在“違反勞動合同的賠償責(zé)任”中,勞動者的賠償責(zé)任是很重要的考點。④勞動法中的集體合同。集體合同的形式本身是為了保障勞動者的權(quán)利。集體合同的效力高于勞動合同的效力。關(guān)于集體合同的生效,強(qiáng)調(diào)的是勞動保障行政部門收到集體合同文本之日起15日內(nèi)未提出異議的,集體合同即行生效。⑤勞動基準(zhǔn)法。掌握休假的種類、加班加點時工資的支付。在工資的法律制度里,需要掌握工資的支付保障,如必須以法定貨幣支付、不得以實物及有價證券代替支付、對待扣工資的嚴(yán)格法律限制等。⑥勞動保護(hù)法。重點為女職工的特殊勞動保護(hù)。⑦勞動爭議。先仲裁后訴訟。需要重點掌握勞動爭議仲裁與仲裁法里的仲裁的具體區(qū)別,以及在仲裁時間上的限制,如提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請等等。
分析2004年司法考試中經(jīng)濟(jì)法部分所涉及的知識點,有兩個部分考查的最多,即銀行業(yè)法(其有《商業(yè)銀行法》與《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》)和勞動法。究其原因:第一,銀行業(yè)法是新法,且在2004年我國整個銀行業(yè)的監(jiān)管體制進(jìn)行了一個重大改革,并出現(xiàn)了一個新型的監(jiān)管的模式。這也提醒考生,出現(xiàn)變化的法律,或者已經(jīng)出現(xiàn)變化但司法考試沒有考過的法律,均是復(fù)習(xí)重點。第二,勞動法雖然不是新修改的法律,但是其與2004年整體的社會大環(huán)境有很密切的關(guān)系,以人為本,尤其是對弱勢群體的保護(hù)的問題,引起了法律界的廣泛關(guān)注。而在勞動法律關(guān)系中,弱者是勞動者一方,因此勞動者權(quán)益保護(hù)的問題,就是一個非常敏感的、重要的問題。
在對我國《婦女權(quán)益保障法》的實施狀況考察后可知,中國對女性職工的各種特殊需求考慮較周全,重視對女性職工的糾偏保護(hù)。但是,在界定基本法律概念、對侵犯女性職工平等勞動權(quán)的救濟(jì)、對違法行為的責(zé)任規(guī)定等方而還存在不足,須進(jìn)一步完善。
一、國際勞工標(biāo)準(zhǔn)為女性職工提供特別保障的類型和要求
國際勞工公約為女性勞動者提供的特殊保護(hù)有兩大類:一是保障其公平就業(yè);二是使其不負(fù)擔(dān)過重的勞動任務(wù)。
(一)保障女性勞動者公平就業(yè)
女性的公平就業(yè)權(quán)主要涉及同工同酬與為有家庭負(fù)擔(dān)的女性提供福利性的社會服務(wù)。
男女同工同酬原則是國際勞工組織的核心標(biāo)準(zhǔn)之一?!?951年同酬公約》(第100號)(簡稱《第100號公約》)是保障男女公平就業(yè)的最重要的公約?!兜?00號公約》規(guī)定,批準(zhǔn)國應(yīng)當(dāng)將男女工人同工同酬原則推行于全體工人,并將報酬定義為:通常的、基本的或最低的工資或薪金,以及雇主直接或間接地付給工人的其他現(xiàn)金酬勞或物品酬勞?!兜?00號公約》還規(guī)定了實現(xiàn)同工同酬原則的一系列實施辦法,包括國際法律或條例、由國內(nèi)法制定或認(rèn)可的決定工資的辦法、集體協(xié)議,等等?!?1951年同酬建議書》(第90號)補(bǔ)充了實現(xiàn)同工同酬原則的實施措施,建議通過對工作的分析或其他辦法確立各類工作崗位的客觀價值,排除依性別因素對工作崗位進(jìn)行分類的做法,并據(jù)此確定報酬。此外,《第90號建議書》還提及,應(yīng)當(dāng)在職業(yè)指導(dǎo)、就業(yè)咨詢、職業(yè)培訓(xùn)等方而對男女職工提供相等的便利條件,并采取措施使女性職工能夠?qū)嶋H享受到這些權(quán)利;促進(jìn)公眾對同工同酬原則的認(rèn)識和了解,加強(qiáng)對該原則實施的調(diào)查工作,等等。
隨著有家庭負(fù)擔(dān)的就業(yè)女性人數(shù)的增多,而對家庭與工作雙重負(fù)擔(dān)的困難,《第90號建議書》建議,有關(guān)國家應(yīng)提供福利與社會服務(wù),以解決這些女性職工的需求。國際勞工組織頒布的《1965年(有家庭責(zé)任婦女)就業(yè)建議書》(第123號)也建議,成員國應(yīng)為此類女性職工提供托兒服務(wù)、公共交通等條件,以減輕家務(wù)負(fù)擔(dān),使女性職工能夠真正享受到工作的權(quán)利。《1981年有家庭責(zé)任的工人公約》(第156號)完善了《第90號建議書》的內(nèi)容,要求發(fā)展公辦或民辦的社區(qū)服務(wù)項目,如照看兒童、家庭服務(wù)等。我國的一些地區(qū)也正在做這方而的嘗試,如廈門、福州、寧波等城市實行的四點鐘學(xué)校,它們以社區(qū)或?qū)W校為平臺,為兒童提供放學(xué)后至父母下班前的公共托管服務(wù),以緩解女性職工的工作壓力。遺憾的是,該做法并未在全國普及,且政府沒有對該服務(wù)方式的性質(zhì)、責(zé)任主體、主管機(jī)關(guān)等重要問題予以立法規(guī)定。這方而,我國尚處于起步階段。
(二)保障女性職工不負(fù)擔(dān)過重的勞動
針對女性職工的生理特點,國際勞工組織就其從事夜間、繁重、高危等工作的情況,規(guī)定了特殊的保護(hù)措施。
對保護(hù)孕婦免于夜間工作的問題,《1990年夜間工作公約》(第171號)第7條做了專門規(guī)定。例如,女性在生育前后的16周或在醫(yī)療診斷書要求的必要時間內(nèi),如有可能,將其轉(zhuǎn)為日間工作。目前,約有一半成員國批準(zhǔn)了禁止婦女夜間工作的公約;有97個成員國只批準(zhǔn)其中一種禁止其夜間工作的公約。鑒于對勞動安全權(quán)與平等就業(yè)權(quán)平衡問題的爭議,若只禁止女性夜間工作而不禁,下男性,可能會影響女性平等就業(yè)的機(jī)會與權(quán)利,因此,許多國家解除了禁止女性夜間工作的公約。我國目前對普通女性沒有禁止其夜間勞動的規(guī)定,立法僅對懷孕7個月以上的女性,禁止安排其夜間勞動。②有個別地方,對女性夜間工作的保護(hù)問題做了規(guī)定。例如,2012年江蘇省昆山市人力資源與社會保障局的《特殊工時工作制審批工作規(guī)范》規(guī)定:實行特殊工時工作制度的女職工在三期內(nèi)的,依法執(zhí)行女職工勞動保護(hù)措施:嚴(yán)格控制日工作時間;不超過8小時;不安排其從事夜間勞動。
對女性職工的生育保護(hù)問題,《 2000年保護(hù)生育公約》(第183號)第4條做了規(guī)定:在產(chǎn)假期間,女性職工有權(quán)領(lǐng)取現(xiàn)金和醫(yī)藥津貼,現(xiàn)金津貼應(yīng)保證足以按照適當(dāng)生活標(biāo)準(zhǔn)維持產(chǎn)婦及產(chǎn)兒的健康;醫(yī)藥津貼應(yīng)包括產(chǎn)前、產(chǎn)時、產(chǎn)后的護(hù)理,以及必要的住院護(hù)理;應(yīng)尊重產(chǎn)婦選擇醫(yī)生和醫(yī)院的自由;產(chǎn)假期間的現(xiàn)金和醫(yī)藥津貼,或由強(qiáng)制社會保險提供,或由公共基金提供?!?952年保護(hù)生育建議書》(第95號)提出了更確切的措施,規(guī)定了較高的標(biāo)準(zhǔn)。例如,在可行情況下,津貼可達(dá)產(chǎn)前收入的100000按照我國現(xiàn)行《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》,女職工產(chǎn)假期間的生育津貼,己參加生育保險的,按照用人單位上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)由生育保險支付;對未參加生育保險的,按照產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。我國1994年頒布的《企業(yè)職工生育保險試行辦法》,由于頒布時間較早,對生育醫(yī)療費的費用標(biāo)準(zhǔn)、計劃生育的醫(yī)療費用范圍和標(biāo)準(zhǔn)沒有具體規(guī)定?!侗本┦猩kU醫(yī)療費用支付范圍及標(biāo)準(zhǔn)》等一些地方性規(guī)范,就生育保險醫(yī)療費支付范圍和標(biāo)準(zhǔn)做出了詳細(xì)規(guī)定。由于我國的社會保障標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)籌分地區(qū)實行,沒有全國統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和范圍,不符合《第183號公約》的要求?!兜?83號公約》規(guī)定,女性哺乳產(chǎn)兒時,應(yīng)有權(quán)中斷其工作,中斷時間應(yīng)算作工作時間,應(yīng)獲得相應(yīng)的報酬,并允許由集體協(xié)議決定中斷工作的時間和次數(shù)。根據(jù)我國《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》,用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動時間內(nèi),為哺乳期間的女性職工安排1小時的哺乳時間,生育多胞胎的,每多哺乳1個嬰兒,每天增加1小時的哺乳時間。這一規(guī)制,己達(dá)到公約標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然,《第183號公約》確定的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)偏高,迄今只有29個國家予以批準(zhǔn)。
二、我國保障女性勞動者平等就業(yè)權(quán)之現(xiàn)狀
(一)女性就業(yè)尚未實現(xiàn)與男性完全平等
在現(xiàn)實中,以性別為依據(jù)的職業(yè)劃分形式一直存在,某些行業(yè)或工作崗位總被打上適合男性或適合女性的刻板烙印。所謂適合女性的職業(yè),其勞動力的價值往往低于男性。除了身份和性別歧視外,女性勞動力的價值還受到經(jīng)濟(jì)危機(jī)、貿(mào)易狀況、社會發(fā)展和市場改革等因素的影響。例如,當(dāng)財政緊縮、需要減少社會公共福利開支時,從事照護(hù)工作的女性勞動者就而臨減薪或失業(yè)的風(fēng)險,而女性是該行業(yè)的主要從業(yè)者。在我國,無論是就業(yè)女性所占比例,還是其就業(yè)層次,都明顯落后于男性。根據(jù)福建省第3期關(guān)于婦女地位的調(diào)研數(shù)據(jù),在職婦女僅占婦女總數(shù)的63. 1 0%,低于男性同比24. 6個百分點。在職業(yè)婦女中,有73. 8%的人是以雇員或工薪勞動者的身份就業(yè)??傮w而言,女性收入明顯比男性少。前述調(diào)查數(shù)據(jù)顯示,男性勞動收入幾乎是女性的2倍,農(nóng)村女性與男性的勞動收入差,要大于城鎮(zhèn)女性與男性的勞動收入差。因為平等就業(yè)權(quán)的侵權(quán)事實主要體現(xiàn)在是否同工同酬的問題上,所以,僅僅獲得平等的培訓(xùn)機(jī)會、晉升機(jī)會和社會保障待遇,但最終的勞動報酬不同,說明女性勞動者并沒有實現(xiàn)完全的勞動平等。
(二)我國立法尚未做到同等價值,同等報酬
我國現(xiàn)行《勞動法》第46條規(guī)定:工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則,實行同工同酬。《婦女權(quán)益保障法》第24條規(guī)定:實行男女同工同酬。婦女在享受福利待遇方而享有與男子平等的權(quán)利。但《勞動合同法》未提及同工同酬。而且,無論從立法的目標(biāo),還是從法律實施的過程考察,我國的同工同酬是指,用人單位對于勞動熟練程度相同的勞動者在從事同種工作時,不分性別、年齡、民族、區(qū)域等差別,只要付出同等勞動量即可獲得同等報酬。實際上,我國僅達(dá)到了同等工作,同等報酬的標(biāo)準(zhǔn),而未滿足《第 100號公約》要求的同等價值,同等報酬的要求。美國學(xué)者陳維霞(Cher Weixia Chen)認(rèn)為,同工同酬的內(nèi)涵有三個層次:基本層次是同等工作,同等報酬,即依照同一工作的勞動量,無差別地支付報酬;中等層次是類似工作,同等報酬,是指工種不同,但性質(zhì)類似,在對這些工種進(jìn)行類比并排除性別原因后獲得同等報酬;最高層次是同等價值,同等報酬,是指即使職業(yè)完全不同,也應(yīng)當(dāng)排除性別原因而獲得同等報酬。為了做到同工同酬,應(yīng)當(dāng)尊重女性勞動者的勞動價值,即使女性從事以女性勞動者為主的工種或行業(yè),也應(yīng)當(dāng)與男性從事以男性從業(yè)者為主的工種或行業(yè)保持相同的報酬水平?!兜?00號公約》追求最高層次的標(biāo)準(zhǔn)和更大范圍的公平,致力于通過關(guān)注女性勞動者集中的某些行業(yè)或特定職業(yè)而解決性別差異的問題。然而,目前能達(dá)到最高層次標(biāo)準(zhǔn)的國家還不多;大多數(shù)國家只能達(dá)到基本層次的標(biāo)準(zhǔn)。我國的情況亦屬此。
我國目前的相關(guān)立法尚未對報酬一詞作出統(tǒng)一定義,因而無法保障獎金、津貼的公平支付。根據(jù)1990年國家統(tǒng)計局的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定若干具體范圍的解釋》及《關(guān)于工資總額的補(bǔ)充規(guī)定》,工資的組成包括:計時工資、計件工資、獎金、津貼、補(bǔ)貼、加班工資以及特殊情況下所支付的工資等??梢姡嫊r工資不包含加班工資,而對以計時工資為計算依據(jù)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等,是否包括加班工資的問題仍存爭議。概念的不嚴(yán)謹(jǐn),會導(dǎo)致對同酬范圍確定的困難。根據(jù)《第100號公約》第1款的規(guī)定,同工同酬的酬,除基本工資外,還包括雇主直接或間接地支付給工人的現(xiàn)金或?qū)嵨铩?/p>
在立法方而,我國對公約的遵守可達(dá)到部分達(dá)標(biāo)的程度,但從司法和法律實施的效果看,并不盡如人意。
三、我國女性職工勞動權(quán)特殊保護(hù)狀況
因性別特征,女性職工在勞動安全權(quán)、社會保障權(quán)、勞動結(jié)社權(quán)以及工作中的人格權(quán)等方而,都存在特殊保護(hù)的需求。
(一)女性職工勞動安全權(quán)的特殊保護(hù)
我國己經(jīng)批準(zhǔn)了《1935年井下勞動(婦女)公約》(第45號),該《公約》規(guī)定,任何婦女,不論年齡如何,一概不得受雇從事礦山、井下作業(yè),但從事非體力勞動者除外。在我國,對女性職工勞動安全權(quán)的特別保護(hù)主要體現(xiàn)在一些禁忌勞動的規(guī)定中。我國于1992年和2012年分別頒布了《礦山安全法》和《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)。后者專列附錄,具體規(guī)定了女性職工禁忌從事的勞動范圍,將礦山、井下列為女性職工禁忌從事的職業(yè)。該法明確規(guī)定,用人單位須遵守該附錄,違規(guī)時應(yīng)依法賠償。應(yīng)當(dāng)指出的是,該《規(guī)定》在一些地方用詞專業(yè),一般勞動者不易理解,難以做到依法對自身的有效保護(hù)。因此,需要專業(yè)的安全生產(chǎn)監(jiān)督部門加大監(jiān)管力度,并定期培訓(xùn)工會人員和員工,提高其對法律知識的理解能力。我國的立法既列明了保護(hù)對象,又規(guī)定了侵權(quán)救濟(jì)和懲罰措施,從立法層而衡量其對于公約的履行狀況,己屬完全達(dá)標(biāo),實施公約與建議專家委員會對我國的立法亦較滿意,只是數(shù)次建議,我國更需要批準(zhǔn)保護(hù)范圍更廣的《1995年礦山安全與衛(wèi)生公約》(第176號)。
(二)女性職工社會保障權(quán)的特殊保護(hù)
女性職工特有的社會保險與福利,主要是生理期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期的特殊福利(簡稱四期)保護(hù)。在產(chǎn)期方而,與婦女生育相關(guān)的公約要求較高,故批準(zhǔn)的國家不多,我國也未予批準(zhǔn)。《 2000年保護(hù)生育公約》(第183號)要求,成員國至少給予產(chǎn)婦14周產(chǎn)假;我國法律給予產(chǎn)婦98天產(chǎn)假,達(dá)到公約標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國《社會保險法》的規(guī)定,為了保證女性職工享有足夠的生育醫(yī)療費和生育津貼費,在繳納生育保險費時,不是按照女性職工的人數(shù)繳納,而是由雇主將企業(yè)工資總額作為繳費基數(shù),按比例進(jìn)行繳納。經(jīng)期方而,我國規(guī)定了女性職工在經(jīng)期禁忌從事的勞動范圍,這在世界范圍內(nèi)亦屬罕見,可謂先進(jìn)。孕期方而,在我國的立法中,將懷孕的女性職工接受產(chǎn)檢視為出勤,而非病假、事假或曠工。哺乳期方而,法律規(guī)定,哺乳期的女性職工應(yīng)享有必要的哺乳時間,用人單位應(yīng)設(shè)置專門的衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室等。此外,根據(jù)《女職工保健工作規(guī)定》,用人單位應(yīng)安排女性職工定期接受婦科體檢;中年女性職工若經(jīng)診斷為更年期綜合癥者,可要求用人單位調(diào)崗。
(三)女性職工結(jié)社權(quán)的特殊保護(hù)
在我國,女性勞動者的結(jié)社權(quán)保障,主要是通過工會中設(shè)置的女職工委員會體現(xiàn)的。我國《工會法》規(guī)定,女性職工人數(shù)較多的單位,可以建立工會女職工委員會。對于其他特殊勞動者群體,目前尚無法律明確要求建立相應(yīng)的專門委員會,可見,我國對女性職工結(jié)社權(quán)的保障很重視。2009年,全國總工會頒布的《工會女職工委員會工作條例》規(guī)定,女職工委員會應(yīng)與工會委員會同時建立,并列明了女職工委員會工作的具體要求。調(diào)查顯示,福建省有一半以上的企業(yè),工會中設(shè)有女職工組織,但也有38. 6%的企業(yè),工會中未設(shè)立女職工組織;與2010年時該省63. 8%的企業(yè)中未設(shè)立女職工委員會的情況相比,二年后女工結(jié)社狀況有了較大幅度改善。
許多國際勞工公約在列明成員國義務(wù)時,要求成員國除了通過立法、政策等方式實施公約外,還包括通過集體協(xié)議的方式對公約的實施進(jìn)一步具體化。我國的工會通過簽訂女職工專項集體合同的方式保障女職工的特殊權(quán)益。調(diào)研數(shù)據(jù)顯示,2012年福建省女職工勞動保護(hù)專項集體合同的簽訂率己達(dá)到97. 1%,并有67%的企業(yè)制定了女職工勞動保護(hù)的專項制度或文件。
(四)女性職工職場人格權(quán)的特殊保護(hù)
女性勞動者在工作場所的人格權(quán)雖不屬于勞動權(quán),但若人格尊嚴(yán)在工作場所被侵犯,亦不符合國際勞工組織所追求的體而工作的要求。與發(fā)生在其他場合的性騷擾不同,在職場性騷擾中,女性職工一般不敢對來自上級的脅迫進(jìn)行反抗,對同事的性騷擾也往往礙于情而而不愿聲張。在我國法律關(guān)于人格權(quán)的保護(hù)中,沒有列明性自主權(quán),雖然《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》第11條列明,用人單位有預(yù)防和制止性騷擾的義務(wù),但沒有對用人單位的不作為行為規(guī)定具體的懲罰措施,也沒有規(guī)定遭到侵權(quán)時的其他救濟(jì)手段。
我們認(rèn)為,針對工作場所發(fā)生的騷擾問題,僅有禁止性規(guī)定不足以防比此類事件的發(fā)生,立法應(yīng)當(dāng)增設(shè)用人單位的法律責(zé)任。這樣才能迫使雇主事先采取有效的防范措施,盡可能避免此類事件的發(fā)生。
四、立法應(yīng)提高女性職工勞動標(biāo)準(zhǔn)的建議
(一)界定基本的法律概念并細(xì)化同工同酬原則
目前,我國現(xiàn)行的勞動立法中,對一些基本而重要概念的界定不明確,例如,對歧視、同工同酬等詞就沒有作出具體界定,使女性職工的勞動權(quán)不能得到真正保護(hù)。
在程序規(guī)定方而,立法應(yīng)當(dāng)增設(shè)對違規(guī)行為的追究、對性別歧視的投訴等程序性規(guī)定。例如,當(dāng)女性勞動者投訴用人單位存在性別歧視時,受理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)回復(fù)是否受理該投訴并展開調(diào)查;應(yīng)當(dāng)在啟動調(diào)查程序之日起60日內(nèi)完成調(diào)查并告知調(diào)查結(jié)果。
對歧視行為或未實行同工同酬的行為,應(yīng)在立法中設(shè)定相應(yīng)的法律責(zé)任。誠然,制定工作價值方而的評定機(jī)制頗有難度,找到一個公約數(shù)或等價物作為換算不同工種價值的度量標(biāo)準(zhǔn),須由多部門合作進(jìn)行數(shù)據(jù)的收集和分析,付出的成本會很大,但是,我們不能因噎廢食,構(gòu)建綜合性科學(xué)評定系統(tǒng)是我們必須而對的問題。例如,有學(xué)者認(rèn)為,工作評定機(jī)制應(yīng)包括技能、工作要求責(zé)任的大小、工作難易程度、工作環(huán)境等因素C47}說明大家在為解決此問題積極探尋好的辦法。
(二)反歧視立法應(yīng)當(dāng)使違法行為無縫可鉆
我國《婦女權(quán)益保障法》第23條規(guī)定,除不適合女性的工種或崗位外,用人單位不得以性別為由拒絕錄用。何為不適合女性的工種或崗位,法律無明確規(guī)定,而由用人單位自己界定,所以,該條款反而常常成為用人單位拒絕錄用女性職工的借口。《婦女權(quán)益保障法》第27條規(guī)定,用人單位不得以結(jié)婚、懷孕、生產(chǎn)、哺乳等為由,辭退女性勞動者或單方而解除勞動合同,但由于法律規(guī)定的不嚴(yán)謹(jǐn),如,沒有同時將用人單位也不得將勞動者調(diào)崗的情況規(guī)定其中,致使有些用人單位鉆法律的空子,常常采用將女性勞動者調(diào)至不太方便的地方工作的辦法,試圖變相逼退這些勞動者。因此,立法在對某類現(xiàn)象設(shè)計規(guī)制時,應(yīng)當(dāng)設(shè)想到可能發(fā)生的違規(guī)或違法行為,有針對性地設(shè)定防范措施,事先堵住漏洞。
(三)建立平等勞動權(quán)保護(hù)失衡的矯正機(jī)制
女性在勞動領(lǐng)域受到性別歧視而不能及時獲得救濟(jì),使得對女性平等勞動權(quán)的保護(hù)以及對女性提供特殊保護(hù)的規(guī)定成了軟法,原因之一應(yīng)是缺少便捷的矯正機(jī)制。例如在美國,建立了獨立的聯(lián)邦執(zhí)法機(jī)構(gòu)平等就業(yè)機(jī)會委員會(EEOC),負(fù)責(zé)執(zhí)行、監(jiān)督和協(xié)調(diào)所有聯(lián)邦的平等就業(yè)機(jī)會方而的法律、規(guī)定、措施及政策。該委員會有權(quán)調(diào)查雇主在種族、膚色、宗教、性別(包括懷孕)、年齡、殘疾或基因信息方而引起的歧視,也有權(quán)調(diào)查對反歧視行動實施的打擊報復(fù)。一旦查證屬實,該委員會將立刻解決。如果協(xié)調(diào)不成,則可以提起行政訴訟;不服判決時,有權(quán)提起上訴。該委員會領(lǐng)導(dǎo)和指導(dǎo)聯(lián)邦政府的平等就業(yè)機(jī)會計劃,開發(fā)和銷售聯(lián)邦部門的相關(guān)教育材料,進(jìn)行利益相關(guān)者的培訓(xùn),指導(dǎo)、幫助行政法官舉行平等就業(yè)機(jī)會投訴的聽證會,等等。該委員會在促進(jìn)平等就業(yè)方而發(fā)揮了很有效的作用。我國可借鑒美國在這方而的經(jīng)驗,參照其平等就業(yè)機(jī)會委員會的職責(zé)范圍,結(jié)合我國的實際情況,設(shè)立一個中立于勞資雙方的平等就業(yè)委員會,以促進(jìn)我國男女平等勞動權(quán)的實現(xiàn)。
(四)特別關(guān)注從事短期或臨時性勞動的女性權(quán)益的保護(hù)
在我國,女性勞動者從事兼職、短期或臨時性勞動的現(xiàn)象較多,其收入水平明顯低于就職于穩(wěn)定行業(yè)的從業(yè)者;女性也常就職于非正規(guī)經(jīng)濟(jì)體中,尤其是在農(nóng)業(yè)勞動領(lǐng)域。相比正規(guī)經(jīng)濟(jì)體,非正規(guī)經(jīng)濟(jì)體的報酬、福利及保障待遇都偏低。農(nóng)村的家庭女性除了從事無薪的家務(wù)勞動外,還要下地從事生產(chǎn)勞動,這同樣也是無薪的。因此,保障上述女性勞動者獲得同工同酬待遇是急需解決的問題。
(五)合理厘定特殊保護(hù)與就業(yè)自由間的平衡
對女性勞動者的特別保護(hù)措施,雖然有利于保護(hù)女性的特殊需求,但可能擠壓女性的就業(yè)機(jī)會或就業(yè)。在某些情形下,提高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的立法意圖甚至可能與女性群體的就業(yè)意愿相沖突,所以,適度變換保護(hù)角度,能收到更好的保護(hù)效果。隨著科技的進(jìn)步,我國發(fā)達(dá)地區(qū)企業(yè)所配備的勞動保護(hù)條件或操作工具的自動化水平在提高,此類崗位的危險性和強(qiáng)度大幅下降,對處于特殊情形下的女性的可適度增大。因此,應(yīng)繼續(xù)加大投入、提高技術(shù)、改進(jìn)工藝、改善勞動崗位的條件和環(huán)境,減少女性不適宜的行業(yè)或崗位的數(shù)量,以擴(kuò)大女性的就業(yè)而。現(xiàn)在,我國的許多地區(qū)仍然存在這樣的現(xiàn)象:負(fù)重體力勞動崗位的收入高,因而那些既無收入,又處于社會保障系統(tǒng)之外的女性,為了謀生寧愿選擇負(fù)重勞動而不愿失業(yè)。在此情形下,特殊保護(hù)似乎與受保護(hù)群體的意愿并不一致。所以,參照國際標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行立法和實施時須謹(jǐn)慎。
《中華人民共和國憲法》第一章第五條規(guī)定:“中華人民共和國實行依法治國,建設(shè)社會主義法治國家?!钡诙乱?guī)定:“凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。中華人民共和國公民在法律面前一律平等?!惫駲?quán)利的建設(shè)在發(fā)展是一個真正法治國家的基石,長久以來,我國法治化的推動都以法制建設(shè)為物質(zhì)前提,然而法制的根本是在于公民的權(quán)利,也即公民法定的權(quán)利。罪犯作為一種特殊的社會公民,他們的權(quán)利何去何從,文章試從公權(quán)與私權(quán)的辯證關(guān)系透視其權(quán)利主張來管中窺豹,淺談冰山一角。
一、公權(quán)與私權(quán)的辯證關(guān)系
(一)公權(quán)的概念及淵源:公權(quán),也叫公權(quán)力,公共權(quán)力。公權(quán)是服務(wù)于私權(quán)社會,調(diào)整私權(quán)社會中的關(guān)系和矛盾的,公權(quán)的擁有者是具有政治權(quán)利的公民和這些公民們選舉,組織的國家。因為,私權(quán)社會中的公民和組織這些事情自己做不好,如社會治安、經(jīng)濟(jì)秩序、糾紛仲裁、公共建設(shè)和公共福利等一大堆有關(guān)公民、組織的公共利益之事。國家就是為公民組織來做這些公共利益之事的,它的權(quán)力就是公權(quán),包括立法、司法、治安和管理經(jīng)濟(jì)、文化、社會的行政活動。故此監(jiān)獄(刑事司法)作為國家刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān),它刑罰執(zhí)行的權(quán)力也是國家權(quán)力的一種,也即是公權(quán)力的一種。監(jiān)獄權(quán)力的形成其實質(zhì)是國家公民讓渡形成的而又反作用部分公民(罪犯:本文所談罪犯僅指正在監(jiān)獄服刑的罪犯)。與公權(quán)相應(yīng)的是公法,《監(jiān)獄法》是公法的一種。
(二)私權(quán)的概念及淵源:私權(quán),也私權(quán)利。私權(quán)是公民、企業(yè)以及社會組織甚至國家,在自主、平等的社會生活、經(jīng)濟(jì)生活中所擁有的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。具體而言,私權(quán)包括:公民財產(chǎn)權(quán)(物權(quán)、債權(quán)、健康權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的物質(zhì)收益權(quán)),公民的人身權(quán)(人格權(quán)、身份權(quán)等),企業(yè)的財產(chǎn)和商譽(yù)權(quán)等,社會組織的財產(chǎn)權(quán)等,國家的國企財產(chǎn)權(quán)、國家債權(quán)等。所有這些私權(quán)各自都是自主、獨立的,相互平等地交往,它們共同構(gòu)成了私權(quán)社會。文章所談私權(quán)單純就罪犯個體而言的。罪犯作為一種特殊形式的公民,他們同樣具有財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán),只不過因受刑罰剝奪其人身自由而導(dǎo)致其權(quán)利被限制或不完整、不絕對享有。與私權(quán)相對應(yīng)的是私法,罪犯的權(quán)利同樣受私法保護(hù)的。
(三)公權(quán)與私權(quán)的辯證關(guān)系。從法理上講凡是法律沒有禁止的,公民和私權(quán)個體就可以為。國家的組成是公民出讓自己的一部分權(quán)利,授予管理者用于維護(hù)全體公民的福利和社會秩序,這便是公權(quán)的由來。公權(quán)來自于公眾自應(yīng)為公眾利益服務(wù),而每一位公民對公權(quán)的尊重自然也就是對他人、對自己私權(quán)的尊重。監(jiān)獄作為國家的刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān),它執(zhí)行的是一種特別的公權(quán)。而罪犯就是他行使權(quán)力的對象。監(jiān)獄行使權(quán)力的內(nèi)容前面已談到它是私權(quán)讓渡而形成的,這其中也當(dāng)然包含了罪犯讓渡的那部分權(quán)利。只不過在這種特殊的關(guān)系(刑罰執(zhí)行)下監(jiān)獄執(zhí)行的這部分公權(quán)反用于了一部分讓渡者(即罪犯)。監(jiān)獄的性質(zhì)是國家刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān),但從另一種意義上它其實既是一種權(quán)力的執(zhí)行者,又是權(quán)利的保護(hù)者。故對罪犯來講,監(jiān)獄即是刑罰執(zhí)行者,又是其權(quán)利保護(hù)者。
二、罪犯權(quán)利主張的內(nèi)容及我國監(jiān)獄罪犯權(quán)利主張現(xiàn)狀
(一)罪犯權(quán)利主張的內(nèi)容:基于《憲法》對公民權(quán)利的確認(rèn),以及《監(jiān)獄法》等相關(guān)法律、法規(guī)對服刑人員權(quán)利保障的規(guī)定,“法律面前人人平等”的法治原則同樣適用于保障罪犯未被法律剝奪或限制的權(quán)利。從罪犯擁有權(quán)利性質(zhì)劃分,罪犯的權(quán)利有以下幾種:
1、基礎(chǔ)性權(quán)利:罪犯的基礎(chǔ)性權(quán)利包括生命權(quán)、身體健康權(quán)、人格名譽(yù)權(quán);財產(chǎn)所有權(quán)及婚姻、勞動權(quán)利(即按照有關(guān)規(guī)定獲得勞動報酬、享有勞動保護(hù)和勞動保險的權(quán)利);受教育權(quán);休息的權(quán)利;信仰權(quán);父母子女、家庭財產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)等方面的權(quán)利。
2、依法受限的權(quán)利:罪犯作為社會公民,也是一個私權(quán)獨立擁有者,但因受刑罰懲罰,故其有些權(quán)力主張是不完整的,是受限的。這其中包括:通信權(quán)、會見權(quán)、政治權(quán)利(剝奪政治權(quán)利的除外)。
3、特殊派生權(quán)利:罪犯特殊派生的權(quán)利是指由于罪犯被追究刑事責(zé)任而處于刑事法律關(guān)系之中所派生出來的特殊權(quán)利。包括申訴權(quán)、控告權(quán)、檢舉揭發(fā)權(quán),依法獲得減刑、假釋、監(jiān)外執(zhí)行,以及其在服刑過程中針對監(jiān)獄的獄政管理主張行政獎勵考核的權(quán)利、申請復(fù)議主張,這些都是屬于罪犯的權(quán)利主張的范圍。
從以上我們可以清楚的知道所謂罪犯的權(quán)利實際上是公民權(quán)的一部分,是除了依法被剝奪政治權(quán)利外的不完整公民權(quán)。我國《監(jiān)獄法》里明確規(guī)定了罪犯的多種權(quán)利,但是由于多方面的原因在監(jiān)獄的實際操作過程中,對于罪犯的很多權(quán)利是沒能完全實現(xiàn)的。
(二)我國監(jiān)獄罪犯權(quán)利主張現(xiàn)狀。
我國監(jiān)獄在罪犯權(quán)利主張方面已經(jīng)取得了巨大成績。據(jù)有關(guān)權(quán)威部門的調(diào)查結(jié)論顯示,我國監(jiān)獄在罪犯權(quán)利主張?zhí)貏e是罪犯人身權(quán)方面;罪犯教育和文化娛樂權(quán)利方面;勞動及勞動保障權(quán)利方面;會見、通訊、訴訟等權(quán)利方面;在罪犯獎懲及程序合法性等方面;財產(chǎn)權(quán)利方面總的發(fā)展態(tài)勢顯現(xiàn)出一種不斷文明與進(jìn)步,不斷改進(jìn)與完善,不斷人性化與人本化的良好趨勢,但同時,筆者結(jié)合自已在監(jiān)獄工作10多年的經(jīng)歷,看到了我國監(jiān)獄在罪犯權(quán)利主張方面的諸多不足:
1、對罪犯權(quán)利主張意識認(rèn)知誤區(qū):在談這個問題前先談一個小小的案例:XX網(wǎng)訊光頭一直似乎就是監(jiān)獄服刑人員的標(biāo)準(zhǔn)形象,但記者日前在XX監(jiān)獄采訪時發(fā)現(xiàn),部分服刑人員卻留著板寸頭。這是XX監(jiān)獄日前出臺的一項人性化管理措施的結(jié)果。從強(qiáng)制剃光頭到服刑人員留著板寸頭,雖只是一個小小的變化,卻折射出我國監(jiān)獄管理的日益人性化。通過這個案例我們不得不深思,為什么罪犯自身的權(quán)利,我們執(zhí)法者僅僅以管理者的角度在一定程度上還給他們本人一點,還美其名曰冠之以“人性化”?反之推理,我們不還給他們就不“人性化”了?目前,我們不少的監(jiān)獄人民警察、監(jiān)獄、甚至監(jiān)獄的管理機(jī)關(guān)對罪犯權(quán)利主張在認(rèn)知上存在著嚴(yán)重的誤區(qū):單純認(rèn)為監(jiān)獄就是以國家暴力機(jī)關(guān)的名義,懲罰罪犯,讓其吃苦受罪。眾所周知,監(jiān)獄對罪犯最大也是唯一的懲罰是剝奪罪犯的人身自由。因此這種認(rèn)知上的誤區(qū)直接導(dǎo)致了對罪犯合法權(quán)利主張的淡漠或不積極作為。前面提到過監(jiān)獄以公權(quán)的角度來說應(yīng)是私權(quán)(罪犯)的權(quán)利保護(hù)者。
法工作帶來具有理念上的指導(dǎo)。另一方面搞理論的不執(zhí)法,執(zhí)法的又不懂理論。
(2)罪犯權(quán)利主張在實體上的不完整:我國監(jiān)獄法律體系不完整,在罪犯權(quán)利主張上不完整。特別是罪犯權(quán)利主張保障的直接法律《監(jiān)獄法》,一是本身就不夠完善,說法很籠統(tǒng),又沒有實施細(xì)則;二是《監(jiān)獄法》已經(jīng)頒布實施14年了,不適應(yīng)現(xiàn)代監(jiān)獄的發(fā)展和罪犯權(quán)利的保障的需要,罪犯權(quán)利主張的內(nèi)容不完整,主體也不明確。
(3)罪犯權(quán)利主張在程序的不完整:既然談罪犯權(quán)利主張,那么權(quán)利主張的主體就應(yīng)該是罪犯,所以在監(jiān)管執(zhí)法活動程序上來講,罪犯作為權(quán)利主體他們提出權(quán)利主張是排在第一位的,從行刑和受刑的關(guān)系,行刑權(quán)和受刑權(quán)的關(guān)系來講,監(jiān)獄行使權(quán)力與罪犯享有權(quán)利兩者之間并不是相沖突,他們之間是有內(nèi)在的邏輯聯(lián)系的,兩者之間是具有派生關(guān)系的。
3、罪犯權(quán)利主張和監(jiān)獄行使權(quán)力的具體案例,筆者從事監(jiān)獄工作已10多年,通過自己親身經(jīng)歷、感悟以及對很多監(jiān)獄參觀學(xué)習(xí),就很多管理中出現(xiàn)的典型案例略談一、二。
(1)罪犯考核:罪犯考核的考核是和罪犯的改造最關(guān)鍵最常態(tài)的權(quán)利,說它是關(guān)鍵是因為他直接影響到罪犯的刑事獎勵,說它最常態(tài)是因為罪犯的一切改造活動都可以通過考核來界定。在這里,我不談考核的形式,因為每個地區(qū)每個監(jiān)獄都因自己具體實際情況有所不同,只要在一定范圍內(nèi)適用相同的考核形式和辦法,都可以稱之為合理或比較合理的。這里所要談的是考核的自由載量權(quán)和考核的效率。罪犯考核的自由載量權(quán)和考核的效率主導(dǎo)者是公權(quán)(監(jiān)獄權(quán)力),落腳點是私權(quán)(罪犯權(quán)利)。我國目前罪犯考核的現(xiàn)狀是自由載量權(quán)過大,考核效率過低影響公權(quán)(監(jiān)獄行刑權(quán)力)的公信度從而損害了私權(quán)(罪犯受刑的權(quán)利)的具體利益。
(2)罪犯減、假、保:對于一個被剝奪自由的罪犯來說減、假、保是他們最直接的利益了。在這里我就談兩點:一是關(guān)于“認(rèn)罪服法”的認(rèn)定:很多監(jiān)獄對罪犯提出申訴作為其“不認(rèn)罪服法”的表現(xiàn),這就在一定程度上侵犯了罪犯的“申辯權(quán)”。筆者認(rèn)為對罪犯服刑期間正當(dāng)行使申訴權(quán)應(yīng)予以保障,只要罪犯履行了服刑義務(wù)他就是“認(rèn)罪服法”,這與他行使“申訴權(quán)”是不沖突的。二是關(guān)于罪犯減、假、保的提請:在長期習(xí)慣思維模式下,對罪犯減、假、保的提請總認(rèn)為是刑罰執(zhí)行者的權(quán)力,其實這是一個誤區(qū),減、假、保的是涉及罪犯的權(quán)利怎么由刑罰執(zhí)行者來主語?減、假、保是法律規(guī)定法定條件,應(yīng)該是罪犯根據(jù)自身改造條件去主張(包括減、假、保的種類和期限)。慶幸的是筆者所在的XX監(jiān)獄,已要求罪犯書面申請減、假、保,目前雖沒有實質(zhì)作用,但至少在程序上是完整的;三是每次減刑后罪犯的獎勵清零,既然考核是針對服刑過程并實行累進(jìn)制考核,那么對他的獎懲也要體現(xiàn)在整個服刑期間,這樣才能既調(diào)動罪犯的改造積極性,也有利建設(shè)保障罪犯權(quán)利的長期機(jī)制。四是不少監(jiān)獄把呈報減、假、保在一年中分成批次,把條件壓到一定程度一次性處理,造成了工作上的被動,直接影響行刑的效果和威信,間接影響罪犯的利益。筆者認(rèn)為,罪犯是最有權(quán)說自己什么時候獲得刑事獎勵,因為他們才是實際權(quán)利者,所以不管任何時候只要罪犯提出主張且符合刑事獎勵要求,行刑機(jī)關(guān)就應(yīng)該當(dāng)然辦理,在程序上最好都能實行聽證。
(3)罪犯的勞動報酬及勞動保護(hù)
《監(jiān)獄法》第七十二條規(guī)定:“監(jiān)獄對參加勞動的罪犯,應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定給予報酬并執(zhí)行國家有關(guān)勞動保護(hù)的規(guī)定”。國家有關(guān)勞動保護(hù)由此,我們不難看出罪犯勞動報酬是一種權(quán)利實現(xiàn)。一方面,罪犯勞動報酬是法律明確規(guī)定的參加勞動的罪犯應(yīng)當(dāng)獲得的回報且是參加勞動的罪犯的法定權(quán)利,只要罪犯參加了勞動,就應(yīng)當(dāng)獲得勞動報酬;另一方面,罪犯勞動報酬是對罪犯勞動權(quán)利的完善。但實際上呢?“有關(guān)規(guī)定”概念模糊,無可操作性,直接導(dǎo)致監(jiān)獄具體執(zhí)法活動中絕大部分罪犯沒有得到勞動報酬,僅有少數(shù)監(jiān)獄是以獎金的形式象征性給罪犯一部分。在“有關(guān)規(guī)定”這點是《監(jiān)獄法》應(yīng)作出明確的具有可操作性的標(biāo)準(zhǔn)?!皠趧颖Wo(hù)“應(yīng)是廣義的概念,一方是指罪犯過程的安全防護(hù)硬件措施上的保護(hù),二是勞動的保險保護(hù)(勞動過程中的意外、傷害等)這點上《監(jiān)獄法》沒有明文規(guī)定和細(xì)化的操作規(guī)定,這就導(dǎo)致了部分監(jiān)獄在這塊的不積極作為。三是《監(jiān)獄法》第七十三條規(guī)定“罪犯在勞動中致傷、致殘或者死亡的,由監(jiān)獄參照國家勞動保險的有關(guān)規(guī)定處理”。在這里“參照”應(yīng)改為“按照”,“處理”應(yīng)改為“辦理”。近年監(jiān)獄陸續(xù)退出高危風(fēng)險行業(yè),這種現(xiàn)狀有所好轉(zhuǎn)。
(4)特殊罪犯的權(quán)利主張:本文的“特殊罪犯”的范圍專指“老弱病殘犯”、“未成年犯”。監(jiān)獄行刑應(yīng)當(dāng)滿足人們的社會心理要求。對于“未成年犯”第六章第七十四至七十七條作出專門規(guī)定,這證明國家在立法上還是很有深意的。特別是七十五條規(guī)定:“對未成年犯執(zhí)行刑罰應(yīng)當(dāng)以教育改造為主……,以學(xué)習(xí)文化和生產(chǎn)技能為主。監(jiān)獄應(yīng)當(dāng)配合國家、社會、學(xué)校等教育機(jī)構(gòu),為未成年犯接受義務(wù)教育提供必要條件”。事實上呢?輕言之:對未成年犯的教育改造我們是做得不夠到位的。重言之:我們的有些做法是不符合《監(jiān)獄法》精神的,甚至是背道而馳的。對于老弱病殘犯,《監(jiān)獄法》沒有明文的規(guī)定。但監(jiān)獄行刑應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出人文主義精神和寬恕性質(zhì),從而滿足社會憐老恤弱的道德要求,符合社會的同情與寬容的心理。去年我省司法部門對“老弱病殘”犯集中辦理“減、假、?!闭欠狭诉@種社會心理,讓這部分罪犯能更好的老有所養(yǎng)、病有所治、殘有所依、弱有所靠。
(5)罪犯身份權(quán)利的主張:關(guān)于罪犯“身份意識”的說法由來以久,在監(jiān)獄日常的獄政管理活動過程中,我們總強(qiáng)調(diào)罪犯要有身份意識,即明白自己是什么人,監(jiān)獄是什么地方,自己來這干什么。在罪犯的意識深處打下“我是罪犯”的烙印。我國《憲法》第二章規(guī)定:“凡是有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民……”有且僅有的身份就是“公民”(外籍犯除外),不存在罪犯的身份就是“罪犯”的說法,這其實與我們平時要求罪犯“認(rèn)罪服罰,聽管服教,按行為規(guī)范的要求自覺履行服刑義務(wù)”并不沖突。
(6)罪犯的其他權(quán)利主張(學(xué)習(xí)、發(fā)明創(chuàng)造、夫妻同居)
罪犯的學(xué)習(xí)、發(fā)明創(chuàng)造、受教育、親情同居的權(quán)利主張也存在著不同程度的缺失,由于篇幅的局限,這里就不一一例舉,但從以上倒舉的案例來看,我國監(jiān)獄不管是在行刑的理念和行刑的方式,還是在行刑的終極目的和效果上還沒從“法”的理念做到“社會主義法制理念”式執(zhí)法,對罪犯權(quán)利主張保障的缺失是不能使我們真正擺脫傳統(tǒng)執(zhí)法模式的。
三、如何從法的角度理解應(yīng)對罪犯的主張
法治社會最顯著的標(biāo)志之一,就是任何人的權(quán)利與責(zé)任都是由法律來界定的,包括犯罪分子。在現(xiàn)代法治社會,對私權(quán)來說,法無禁止即自由;對公權(quán)來說,法無授權(quán)即禁止。如何理解應(yīng)對罪犯的權(quán)利主張是每個監(jiān)獄執(zhí)法者(公權(quán)的履行者)的當(dāng)務(wù)之急:
(一)從法的角度,刑罰的功能重新審視和界定行刑的本質(zhì):以往談刑罰的功能是有雙重含義的:一是對犯罪人的剝奪(自由、財產(chǎn)、政治權(quán)利、生產(chǎn)等)懲罰,教育改造功能,二是對被害人安撫功能和對社會的威懾與教育鼓勵功能。德國學(xué)者施耐德曾說法:“刑罰不得將罪犯視為客體物和喪失權(quán)利的奴隸,刑罰應(yīng)只限于剝奪其行動自由,除此以外,罪犯享有憲法賦予他們的一切權(quán)利”。其實,刑罰的功能和罪犯享有憲法賦予的權(quán)利并不是矛盾的。刑罰的功能其實也是國家公權(quán)的一種具體表現(xiàn)形式?;趯ψ锓笐椃ㄙx予他們權(quán)利的保障和刑罰功能,我們不難重新審視和界定行刑的本質(zhì):行刑的本質(zhì)不是創(chuàng)造好的受刑人,而是好的社會人。這與同志提出的把刑釋解教人員重新犯罪率作為衡量監(jiān)獄勞教工作的首要標(biāo)準(zhǔn)是一致的。而這一切工作的核心都?xì)w結(jié)于如何兌現(xiàn)罪犯的權(quán)利主張。
(二)在立法上保障罪犯對權(quán)利的主張:眾所周知,《監(jiān)獄法》已頒布10多年了,應(yīng)客觀的說:《監(jiān)獄法》的頒布不論是我國監(jiān)獄的執(zhí)法工作,還是罪犯的權(quán)利主張,不論是對公權(quán)還是私權(quán)來說,都具有劃時代的,具有里程牌的意義。但同時我們又看到《監(jiān)獄法》受時代的局限,目前已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足我們執(zhí)行刑罰的要求,也沒能完全保障罪犯的權(quán)利主張。故:一是重新制定修訂《監(jiān)獄法》已勢在必行,強(qiáng)化規(guī)則權(quán)威。二是以《監(jiān)獄法》為基礎(chǔ)制定《監(jiān)獄法典》把監(jiān)管執(zhí)法納入法典之中。三是在管理上是否可以使監(jiān)獄脫離行政,使監(jiān)獄單純的成為刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān),減少行政干預(yù),可能更有利對罪犯權(quán)利的主張。
(三)積極借鑒和探索新的行刑理念和模式保障罪犯對權(quán)利的主張。從站在國際發(fā)展的目光來看:一個好的、正確的理念,可以產(chǎn)生一個好的行刑模式,一個好的模式才能最終產(chǎn)生公平和正義。關(guān)于“刑行契約化”的探討由來已久,現(xiàn)就借此來談?wù)勥@個問題:行刑契約是一種全新的行刑模式,它可以有效地發(fā)揮與拓展契約的內(nèi)在功能,激活當(dāng)事人雙方的積極性,尤其是徹底改變罪犯被動受刑的局面,使一種強(qiáng)制的單向行刑演變成一種為廣大罪犯所能接受的自覺行為,從而大大增強(qiáng)了行刑的功能,提高監(jiān)獄行刑的效益。但更重要的體現(xiàn)在對罪犯權(quán)利主張的意義。在傳統(tǒng)的行刑模式中,監(jiān)獄在罪犯的權(quán)利主張上是不積極的,而罪犯因其法律地位其權(quán)利主張又是受限的,故罪犯往往處于被動受刑狀態(tài),罪犯缺乏主體意識,而行刑契約模式使行刑不再是一種純粹意義上的強(qiáng)制性措施,而成為一種罪犯權(quán)利的現(xiàn)實性選擇。把行刑和受刑用權(quán)力、義務(wù)、權(quán)利統(tǒng)一起來,使公權(quán)與私權(quán)達(dá)成一種協(xié)議,形成一種契約。通過制定規(guī)則來支配,約束個體的行為,使罪犯自覺受刑成為可能,罪犯的權(quán)利主張盡可能的完整,同時這在提高行刑效率的基礎(chǔ)節(jié)約了行刑成本。
(四)程序上的監(jiān)督和引入是保障罪犯權(quán)利主張的必要手段。罪犯在服刑期間會遇到各種法律問題,但是當(dāng)前我國并沒有具體的規(guī)定,加之傳統(tǒng)的執(zhí)法思維和習(xí)慣這導(dǎo)致了罪犯的權(quán)利不能得到完全的保障,監(jiān)獄的刑罰執(zhí)行行為和獄警的工作行為無法得到良好的制約。為罪犯提供及時合理的法律服務(wù),不僅是罪犯及其親屬的愿望,同時也有利于監(jiān)獄對罪犯的矯正,維護(hù)其合法的權(quán)利。
(五)建立一支高素質(zhì)的執(zhí)法隊伍是對罪犯權(quán)利主張的保證。建立一支高素質(zhì)的執(zhí)法隊伍對監(jiān)獄刑罰執(zhí)行的重要性是不容置疑也是顯而易見的。本文就執(zhí)法者的自由心證來談?wù)勥@個命題。眾所周知:監(jiān)獄警察是罪犯日常改造最直接的利益關(guān)系者,這包括罪犯的日常管理及考核、行政刑事獎懲、服刑過程中其他自然權(quán)利主張等。因此,所謂監(jiān)獄執(zhí)法者的自由心證其核心就是監(jiān)獄警察去如何行使自己手中的自由裁量權(quán)。在具體的司法實踐中,有些監(jiān)獄警察對罪犯享有權(quán)利缺乏應(yīng)有的理性認(rèn)識,對有關(guān)法律規(guī)定持模糊甚至否認(rèn)的態(tài)度。他們在主觀上認(rèn)為罪犯既然是犯人,接受刑罰的懲罰,他的權(quán)利就完全被剝奪,這就在客觀上直接導(dǎo)致了對罪犯權(quán)利主張保障的缺失。我們通常所講的建立一只高素質(zhì)的執(zhí)法隊伍僅從講政策、懂法律、守紀(jì)律等幾個層次來談的,這已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不適應(yīng)或不夠適應(yīng)我國刑事司法的發(fā)展形式。我們更需要一只具有社會主義法治理念、現(xiàn)代刑事司法精神、對法律忠誠的隊伍。
結(jié)束語:從權(quán)利主張來講,罪犯無疑是社會的最弱勢群體,真正體現(xiàn)一個國家的民主和法制化進(jìn)程是通過對社會最弱勢群體的權(quán)利保障。同志明確提出要把刑釋解教人員重新違法犯罪率作為衡量監(jiān)管工作的首要標(biāo)準(zhǔn),這充分體現(xiàn)了黨的十七大提出的“最大限度增加和諧因素,最大限度減少不和諧因素”的要求。充分體現(xiàn)了科學(xué)發(fā)展觀以人為本的核心理念,與我們黨的“懲罰與改造相結(jié)合,以改造人為宗旨”的監(jiān)獄工作方針高度一致,是監(jiān)獄工作方針的具體體現(xiàn)。據(jù)此筆者認(rèn)為:懲罰是限制罪犯的人身自由,改造的核心是提高教育改造質(zhì)量,而教育改造質(zhì)量的提高在于我們刑罰執(zhí)行者(公權(quán))在什么程度上采取什么方式去實現(xiàn)罪犯因人身自由被剝奪而被限制主張的那部分權(quán)利(私權(quán))。
參考文獻(xiàn):1、《中華人民共和國憲法》;
2、《中華人民共和國監(jiān)獄法》;
關(guān)鍵詞:實習(xí) 勞動關(guān)系 意外傷害 合法權(quán)益
中圖分類號:G718.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1003-9082(2016)11-0163-02
近年來隨著全國各類中職院校深化教學(xué)改革,每年都有幾百萬中職在校生要在畢業(yè)前走向社會到生產(chǎn)服務(wù)一線去實習(xí)以更好適應(yīng)未來的就業(yè)。然而,目前由于不少用人單位對學(xué)生實習(xí)的概念和適用法律有著不同理解,由此導(dǎo)致學(xué)生的實習(xí)權(quán)益被侵犯的現(xiàn)象頻頻發(fā)生,突出問題有:實習(xí)生在實習(xí)期間遭遇意外傷害事故的法律責(zé)任及賠償問題、實習(xí)生與用工單位發(fā)生薪酬、工作內(nèi)容、時間等合同糾紛的訴訟問題等。本文嘗試以中職在校生在實習(xí)期間比較頻發(fā)且棘手的意外傷害事故問題為重點,進(jìn)行分析和探討解決此類問題的一些有效途徑及方法。
一、關(guān)于實習(xí)的內(nèi)涵與外延和學(xué)生實習(xí)的勞動性質(zhì)界定
1.實習(xí)的內(nèi)涵與外延
教育部、財政部【2007】4號文件《中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理辦法》中第三、五條規(guī)定:“中職學(xué)生的實習(xí),主要是指中等職業(yè)學(xué)校按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和教學(xué)計劃的安排,組織在校學(xué)生到企業(yè)等用人單位進(jìn)行的教學(xué)實習(xí)和頂崗實習(xí),是中等職業(yè)學(xué)校專業(yè)教學(xué)的重要內(nèi)容。中等職業(yè)學(xué)校三年級學(xué)生要到生產(chǎn)服務(wù)一線參加頂崗實習(xí)。而一年級學(xué)生不得安排頂崗實習(xí)”。[1]由此可見,教學(xué)實習(xí)和頂崗實習(xí)是中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)的主要形式,現(xiàn)實中由于社會多元化發(fā)展,除教學(xué)實習(xí)、頂崗(就業(yè))實習(xí)外,還存在畢業(yè)(帶薪)實習(xí)、勤工儉學(xué)、課余兼職、勤工助學(xué)、(出國)半工半讀等諸多社會實踐活動。
本文探討范圍是中職在校學(xué)生的實習(xí),筆者認(rèn)為應(yīng)將實習(xí)分為法律意義上的生產(chǎn)服務(wù)性實習(xí)與一般意義上的教育教學(xué)性實習(xí)兩種。中職在校實習(xí)階段的學(xué)生(以下簡稱實習(xí)生)應(yīng)根據(jù)不同情況具體區(qū)分實習(xí)含義。盡管這兩種性質(zhì)的實習(xí)都是符合國家的教育方針,堅持教育與生產(chǎn)勞動相結(jié)合,培養(yǎng)學(xué)生的職業(yè)道德、職業(yè)技能、就業(yè)、創(chuàng)業(yè)能力和良好的職業(yè)意識。但是,法律意義的生產(chǎn)服務(wù)性實習(xí)特點是職業(yè)有償性,是應(yīng)先由符合國家用工條件的學(xué)生(16周歲以上)在家長監(jiān)控自愿參與下,再由學(xué)校和實習(xí)單位共同組織和管理,以學(xué)生獲取經(jīng)濟(jì)利益(如:獲取勞動報酬或獲得就業(yè)等)為最終目的,而不是直接為了完成教學(xué)目標(biāo);一般意義的教育教學(xué)性實習(xí)特點是教育性,在校學(xué)生在學(xué)校的組織管理下,最終為實現(xiàn)學(xué)生所學(xué)的專業(yè)教學(xué)計劃和目標(biāo)通過在校內(nèi)或校外進(jìn)行實習(xí),而不以學(xué)生獲取經(jīng)濟(jì)利益為最終目的。因此,上述畢業(yè)(帶薪)實習(xí)、頂崗(就業(yè))實習(xí)、課余兼職打工、(出國)半工半讀等活動應(yīng)屬于法律意義的實習(xí),教學(xué)實習(xí)、勤工儉學(xué)、勤工助學(xué)(公益性)等應(yīng)屬于一般意義的實習(xí),顯然兩者的法律責(zé)任和義務(wù)各不相同。
2.學(xué)生實習(xí)的勞動性質(zhì)界定
目前理論與實務(wù)界對中職在校學(xué)生實習(xí)的性質(zhì)爭議頗多:有的認(rèn)為實習(xí)生與用工單位存在事實上的勞動關(guān)系;有的認(rèn)為實習(xí)是一種教學(xué)活動,實習(xí)生與企業(yè)之間不存在勞動關(guān)系;還有的認(rèn)為在校學(xué)生實習(xí)兼具教育性和職業(yè)性特征[2]。本文贊同第三種觀點,即若是法律意義上的生產(chǎn)服務(wù)性的實習(xí)時,則實習(xí)生在生產(chǎn)服務(wù)一線期間與用人單位之間存在事實勞動關(guān)系,是勞動法、勞動合同法的勞動主體,應(yīng)受勞動法等法律的保護(hù)。若是一般意義的教育教學(xué)實習(xí),則實習(xí)生與企業(yè)不存在勞動關(guān)系,不適用勞動法調(diào)整。在現(xiàn)行法律對這一問題還沒有明確規(guī)定的前提下,出現(xiàn)上面幾種觀點,主要是由于對實習(xí)概念及法規(guī)理解的不同造成的。
二、關(guān)于學(xué)生實習(xí)我國相關(guān)的法律適用問題及立法宗旨
本文認(rèn)為從事如頂崗(就業(yè))等生產(chǎn)服務(wù)性的中職在校生是法律意義上的勞動者。理由如下:《中華人民共和國憲法》第三十三條規(guī)定:中華人民共和國公民在法律面前一律平等,國家尊重和保障人權(quán),勞動權(quán)和就業(yè)權(quán)是基本的人權(quán)?!秳趧臃ā分械膭趧诱哔Y格需要二個條件:應(yīng)年滿16周歲;具備勞動能力和具備勞動行為。而我國的中職在校生在第三年實習(xí)期間一般都能滿足這二個條件。另根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》的規(guī)定,明確了共有五種人不在勞動法的規(guī)范之內(nèi),而在校實習(xí)生并不包括在內(nèi)。盡管2004年1月1日起施行的新的《工傷保險條例》對在校中職學(xué)生在實習(xí)中的傷亡事故認(rèn)定及處理沒有作出明確規(guī)定,但勞動部1996年10月1日試行的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第六十一條曾規(guī)定包括中職的實習(xí)生具有勞動者的主體資格,所以將其納入工傷保險的范圍,上面兩部新舊法規(guī)對實習(xí)生的法律地位的認(rèn)識應(yīng)是一致的。此外,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第三款規(guī)定,屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的工傷,應(yīng)按《工傷保險條例》的規(guī)定來處理,可見實習(xí)生是可以適用此規(guī)定。
綜上所述,筆者認(rèn)為,現(xiàn)行國家法律法規(guī)從沒有明確規(guī)定實習(xí)生不屬于勞動者范疇,那種不分析實習(xí)方式采取一刀切的方法,簡單的肯定或否定實習(xí)生與實習(xí)單位存在勞動關(guān)系觀點顯然都是片面的。從憲法及勞動法等法規(guī)的立法精神并結(jié)合現(xiàn)行法律的一些具體規(guī)定去理解,可以自然得出結(jié)論,生產(chǎn)服務(wù)性的實習(xí)生是勞動主體,在實習(xí)期間與用人單位間存在著勞動關(guān)系,理應(yīng)受勞動法等有關(guān)法律保護(hù)。這不僅符合憲法保護(hù)人權(quán)的精神,也符合勞動法、勞動合同法等立法的宗旨。
三、實習(xí)生合法權(quán)益的法律保護(hù)有效途徑與方法
1.對損害實習(xí)生合法權(quán)益的法律責(zé)任
對于是教育教學(xué)性一般意義的實習(xí),如果學(xué)校沒有盡到相應(yīng)的義務(wù),則學(xué)校對學(xué)生的人身損害存在一定的過錯,應(yīng)在其過錯范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。對于是生產(chǎn)服務(wù)性的法律意義實習(xí),由于在校實習(xí)學(xué)生的身份具有雙重性,即是在校學(xué)生同時又是用工單位的員工,因而學(xué)校、用工單位都應(yīng)對實習(xí)學(xué)生承擔(dān)一定的管理和保護(hù)的義務(wù)。若學(xué)生實習(xí)期間在用人單位發(fā)生了意外傷害賠償問題,實習(xí)單位屬直接責(zé)任人,而學(xué)校僅應(yīng)在過錯范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。實習(xí)單位和學(xué)校之間并非真正的連帶責(zé)任,學(xué)校對受害學(xué)生承擔(dān)的是侵權(quán)法上的補(bǔ)充責(zé)任,造成損害的直接責(zé)任人應(yīng)首先承擔(dān)責(zé)任,承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的責(zé)任人在直接責(zé)任人不能賠償、賠償不足或者下落不明的情況下承擔(dān)責(zé)任,且在承擔(dān)賠償責(zé)任之后可以向直接侵權(quán)責(zé)任人請求追償。在目前沒有明確法律規(guī)定的情況下,如果學(xué)校和用人單位有約定責(zé)任的按約定分擔(dān)責(zé)任,沒有約定的,學(xué)校和用人單位共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。理清實習(xí)生與學(xué)校、實習(xí)單位之間法律關(guān)系,對正確運用法律有效保護(hù)在校學(xué)生合法權(quán)益起著非常重要的作用。
2.實習(xí)生合法權(quán)益法律保護(hù)的有效途徑及方法
2.1完善國家立法。個人建議在我國《勞動法》、《勞動合同法》、《工傷保險條例》等現(xiàn)行有關(guān)的勞動法規(guī)中增加條款或作出解釋,明文規(guī)定生產(chǎn)服務(wù)性的實習(xí)生為法律上的“勞動主體”、“合同主體”或“工傷賠償主體”,從而避免各地法規(guī)的不統(tǒng)一。
2.2學(xué)校要按照國家有關(guān)規(guī)定,嚴(yán)肅認(rèn)真地組織好學(xué)生實習(xí)工作,選派合格實習(xí)指導(dǎo)教師,為學(xué)生實習(xí)提供必要的實習(xí)條件和安全健康的實習(xí)勞動環(huán)境。學(xué)校要慎重選擇實習(xí)單位,結(jié)合實習(xí)專業(yè)確定實習(xí)單位要三看:一看單位身份資質(zhì);二看實習(xí)環(huán)境條件;三看勞動保障。其次,學(xué)校要與實習(xí)單位、實習(xí)學(xué)生或家長簽訂實習(xí)勞動協(xié)議,明確各方責(zé)任。與實習(xí)單位簽訂實習(xí)協(xié)議,主要是對實習(xí)內(nèi)容、地點、期限、報酬、工作時間、勞動保護(hù)、事故責(zé)任、投保等事項作出約定,特別是對實習(xí)生在實習(xí)期間發(fā)生傷亡事故承擔(dān)責(zé)任的問題進(jìn)行明確約定,以便防范辦學(xué)風(fēng)險并進(jìn)行有效救濟(jì)。
2.3增強(qiáng)實習(xí)學(xué)生安全意識,提高其自我防護(hù)能力。學(xué)校和實習(xí)單位應(yīng)對學(xué)生進(jìn)行職業(yè)道德教育、企業(yè)文化教育及崗前安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)。未經(jīng)安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)合格的實習(xí)學(xué)生,不得上崗作業(yè)。實習(xí)學(xué)生應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守學(xué)校和實習(xí)單位的規(guī)章制度,服從管理;學(xué)校建立健全實習(xí)管理制度,建立學(xué)生實習(xí)管理檔案,完善實習(xí)鑒定考核工作。
2.4完善保險體制。針對專業(yè)及實際要為實習(xí)學(xué)生購買意外傷害保險等相關(guān)保險,具體事宜由學(xué)校和實習(xí)單位協(xié)商辦理??梢酝ㄟ^政府出臺文件的方式予以明確,從而降低學(xué)校辦學(xué)風(fēng)險,也減輕學(xué)生和企業(yè)的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
2.5政府應(yīng)該加大監(jiān)管執(zhí)法力度,必要時把簽訂實習(xí)保障協(xié)議或勞動合同納入實習(xí)生進(jìn)入用工單位實習(xí)的規(guī)則之中。建議實習(xí)生與用工單位要盡可能簽訂正式勞動合同而不簽勞務(wù)合同,避免第三方勞務(wù)派遣公司與用工單位相互推卸責(zé)任問題的出現(xiàn)??蓢L試將實習(xí)期與目前勞動合同的試用期制度結(jié)合起來執(zhí)行,這樣可以使學(xué)生實習(xí)逐漸制度化和規(guī)范化,從而形成實習(xí)的長效法律機(jī)制。
四、結(jié)束語
中職在校學(xué)生大多年齡處在16-22歲左右青少年時期,身心發(fā)展不夠成熟,缺乏必要的社會工作經(jīng)驗,需要學(xué)校、用工單位、家庭、社會等各方面的重視并積極引導(dǎo)和保護(hù),而在目前我國法律對實習(xí)生與實習(xí)單位之間的關(guān)系沒有明確的情況下,作為弱勢群體的廣大中職在校實習(xí)生的合法權(quán)益得不到法律有效保障的問題已日益引發(fā)社會的關(guān)注和思考。健全和完善我國勞動者權(quán)益保護(hù)方面的立法與機(jī)制,不僅是對包括中職實習(xí)生群體在內(nèi)的廣大勞動群體利益保護(hù)的現(xiàn)實需要,也是現(xiàn)代文明發(fā)展的必然要求。
參考文獻(xiàn)
【關(guān)鍵詞】勞務(wù)分包;人工費;探討
【中圖分類號】TU260【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】【文章編號】1674-3954(2011)03-0376-01
近幾年,勞務(wù)分包以包工不包料的形式出現(xiàn)在建筑工程中,隨之而來的是勞務(wù)分包合同管理中出現(xiàn)的諸多問題,就以下勞務(wù)分包的結(jié)算糾紛探討一下定額人工費與市場人工費的差異。
有這樣一個勞務(wù)分包糾紛:甲與乙簽訂了一份勞務(wù)分包協(xié)議,協(xié)議內(nèi)容按建筑面積每平方收取人工費,其中防水SBS按建筑面積約定了單價,其它未說明分項內(nèi)容的單價。由于甲方未按合同要求支付乙方勞務(wù)費,乙方幾次與甲方協(xié)商無果后停止施工,之后甲又與丙簽訂了剩余工程的勞務(wù)分包協(xié)議,由此導(dǎo)致甲方與乙方就剩余勞務(wù)費的結(jié)算糾紛。由于合同中按建筑面積約定的單價,而分項內(nèi)容的單價及內(nèi)容沒有詳細(xì)列明,僅列了防水SBS的單價,而剩余工程量是按計算規(guī)則計算的實物量,這樣就造成實際計算的剩余工程量與勞務(wù)合同約定內(nèi)容(按建筑面積)計算口徑不一致。推敲再三,只有按實物工程量計算出定額用工,然后換算成勞務(wù)市場工天,再按合同約定的SBS單價推出市場人工單價,才能比較真實地反應(yīng)剩余工程量的實際勞務(wù)費。
在解決上述勞務(wù)分包的糾紛中,需要對定額人工費與市場人工費的差異有充分的認(rèn)識和理解。人工費由人工工日的人工單價和消耗量兩部分組成,這兩部分的區(qū)別主要體現(xiàn)在:
一、定額人工單價和市場人工單價概念上及組成內(nèi)容的不同。
定額人工單價是直接從事建筑安裝的生產(chǎn)工人在規(guī)定的工作日制度(全年平均每月工作20.92天)、正常的施工條件下(現(xiàn)有的技術(shù)條件、勞務(wù)強(qiáng)度、技術(shù)熟練程度),建筑企業(yè)生產(chǎn)工人在八小時中完成定額規(guī)定的相應(yīng)內(nèi)容和合格數(shù)量的產(chǎn)品,應(yīng)獲得的工資、工資性補(bǔ)貼、輔助工資、職工福利、勞動保護(hù)的貨幣。
市場人工單價是建筑施工企業(yè)(雇方)和傭方(合同工、民工)根據(jù)施工企業(yè)建安工程施工生產(chǎn)的需要,針對不同的地點、不同工種、不同級別、不同季節(jié)、不同工作環(huán)境,經(jīng)雙方協(xié)商一致以書面合同形式約定的日工資或月工資或生產(chǎn)完成合格的產(chǎn)品的勞動報酬的總和。
定額人工單價的組成,在各地區(qū)、各部門并不完全相同。根據(jù)2003年財政部、建設(shè)部聯(lián)合的建標(biāo)[2003]206號文件規(guī)定:定額人工單價包括基本工資、工資性補(bǔ)貼、生產(chǎn)工人輔助工資、職工福利費、生產(chǎn)工人勞動保護(hù)費等。這五項內(nèi)容的確定與調(diào)整須嚴(yán)格按照國家的有關(guān)規(guī)定來進(jìn)行,特別是工資性補(bǔ)貼,由各省自行制定,這就決定了它的調(diào)整期較長,調(diào)整幅度不會太大,是個循序漸進(jìn)的過程。
市場人工單價是施工企業(yè)(雇方)和傭方根據(jù)市場行情,根據(jù)不同工種、級別和季節(jié)經(jīng)雙方商定以合同的形式確定的價格。很難說清楚其具體包含哪些內(nèi)容。除了應(yīng)包括:基本工資、工資性補(bǔ)貼、生產(chǎn)工人輔助工資、職工福利費、生產(chǎn)工人勞動保護(hù)費這五項內(nèi)容外,還應(yīng)包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險、危險作業(yè)意外傷害保險等內(nèi)容。市場人工單價是一個很籠統(tǒng),很含糊的一個數(shù)量,施工企業(yè)(雇方)很難說清楚究竟包括哪些內(nèi)容及其具體數(shù)量的計算方法。對于企業(yè)來說,由于這些勞務(wù)人員的流動性較大,管理松散,干完一個項目就換一個地方,因此施工企業(yè)更愿意采用一個籠統(tǒng)的、含糊的、不用分明細(xì)的價格。
市場人工單價受社會平均工資水平、生活消費指數(shù)、勞動力市場供求變化等因素的影響。這幾年,我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展比較迅速,基本建設(shè)投資規(guī)模也比較大,對勞動力的需求增大,平均工資水平得到了提高,生活消費水平和物價水平也在提高,這幾方面的原因造成市場人工單價也隨之提高。而定額人工單價主要受國家有關(guān)政策的影響。
二、計價定額人工費與市場勞務(wù)人工費在勞動生產(chǎn)率的差異。
定額中的消耗量是指在正常的施工生產(chǎn)條件下,生產(chǎn)單位建筑安裝產(chǎn)品必須消耗的某種技術(shù)等級的工工工日數(shù)量,它由基本用工、其它用工及工人幅度差三部分組成。計價定額中的勞動生產(chǎn)率與現(xiàn)行施工一線勞務(wù)工的勞動生產(chǎn)率相比差別是很大的,也就是說單位建安產(chǎn)品計價定額中的人工工日消耗量與施工一線勞務(wù)工的工日消耗量相比有很大的差異。計價定額都是較低的工資水平、較高的人工消耗量,以料養(yǎng)工,并且以定額人工費和費率(措施費、規(guī)費、企業(yè)管理費等)形式表現(xiàn)出來。
現(xiàn)在的計價定額都滯后于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步,不能充分體現(xiàn)社會勞動生產(chǎn)率的提高和真實水平。許多省計價定額用工水平與全統(tǒng)定額用工水平基本一致,也就是說我們現(xiàn)行的計價定額中部分項目的勞動生產(chǎn)還停留在計劃經(jīng)濟(jì)時代。而實際上定額勞動生產(chǎn)率或定額工日消耗應(yīng)該隨科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步、新材料、新工藝的不斷推廣作用、多功能高效率施工機(jī)械的使用而發(fā)生變化。
現(xiàn)行建安工程勞動生產(chǎn)率遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于計價定額勞動生產(chǎn)率。筆者就上述勞務(wù)分包調(diào)查了相關(guān)的作業(yè)班組長,就砌筑1m3一磚多孔磚墻綜合每工日產(chǎn)量1.8-2 m3,單位產(chǎn)量綜合用工0.5-0.567工日;外墻普通抹灰綜合每工日產(chǎn)量17.8-22m2,單位產(chǎn)量綜合用工0.045-0.056工日?,F(xiàn)行勞動生產(chǎn)率與計價定額差距比較大,其原因是:工作時間大于8小時,勞動強(qiáng)度大于定額勞動強(qiáng)度,工人熟練程度、工作的積極性(計件)、作業(yè)環(huán)境、專業(yè)的培訓(xùn)、先進(jìn)的技術(shù)、新工藝及新方法等都是影響勞動生產(chǎn)率的關(guān)鍵因素。
三、計價定額人工費與市場勞務(wù)人工費在工作時間上的差異。
定額綜合工日與勞務(wù)市場工日在工作時間上的差異,定額以勞動法的規(guī)定作為編制的依據(jù),按勞動者法定的工作時間251天,實行8小時工作制,每月法定工作時間是20.92天,定額綜合工日考慮了國家法定節(jié)假日工資因素,是按每周休息二天,如加班加點另外按規(guī)定計核。而勞務(wù)市場工日則是直接按“天”來計算,其勞動時間要比“8小時”長,在有些地方一天的工作時間長達(dá)10幾小時。與定額綜合工日相比較,勞務(wù)市場工日勞動強(qiáng)度大,功效明顯。
【關(guān)鍵詞】職業(yè)健康監(jiān)護(hù);職業(yè)健康中介組織;職業(yè)同業(yè)協(xié)會
在世界范圍內(nèi),現(xiàn)在的職業(yè)健康監(jiān)護(hù)是一個復(fù)雜而龐大的體系。在工業(yè)發(fā)達(dá)國家基本都發(fā)展成熟,制度也趨于完善。其主要內(nèi)容在法律上也都分為“護(hù)”和“監(jiān)”兩部分?!白o(hù)”主要包括接觸控制(即職業(yè)性有害因素的環(huán)境監(jiān)測、接觸評定),醫(yī)學(xué)檢查(即就業(yè)前和定期的健康檢查,健康篩選以及職工職業(yè)病致殘的勞動能力鑒定等)和信息管理?!氨O(jiān)”則主要指各國衛(wèi)生行政機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。但畢竟每個國家國情不同,對于職業(yè)健康監(jiān)護(hù)也都呈現(xiàn)各自鮮明的特點,故筆者就較為典型的幾個國家進(jìn)行介紹分析。
一、域外職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的基本內(nèi)容
1.美、英職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的基本內(nèi)容。美國在1970年頒布了《職業(yè)安全和衛(wèi)生法》,英國的《職業(yè)衛(wèi)生安全法》基本學(xué)習(xí)美國的做法。兩國的職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的主要內(nèi)容主要規(guī)定在各自的職業(yè)衛(wèi)生安全法中。具體來說,美國的最大特點是無論是在接觸控制,醫(yī)學(xué)檢查還是信息管理方面,法律中都制定了詳細(xì)而嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。在信息管理方面,美國主要分為建立健康監(jiān)護(hù)檔案,進(jìn)行健康狀況分析以及對職業(yè)健康監(jiān)護(hù)檔案的管理三方面內(nèi)容。英國直接借鑒美國的經(jīng)驗,其中最突出的特點是提出了綜合性健康方案。它包括建立職業(yè)醫(yī)學(xué)與護(hù)理信息數(shù)據(jù)庫、健康教育、個人咨詢、健康風(fēng)險評級、定期身體檢查、離職前身體檢查、健康促進(jìn)方案和婦女保健方案等一系列內(nèi)容。在行政監(jiān)管方面,美國確立以職業(yè)安全衛(wèi)生監(jiān)察局為執(zhí)法機(jī)構(gòu)、職業(yè)安全衛(wèi)生復(fù)審委員會為監(jiān)督機(jī)構(gòu)的職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)管體系。英國依照美國的模式,確立以健康與安全委員會為執(zhí)法機(jī)構(gòu),健康與安全執(zhí)行局及下設(shè)的監(jiān)察員為監(jiān)督機(jī)構(gòu)的職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)管體系。
2.日本職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的主要內(nèi)容。日本的職業(yè)健康監(jiān)護(hù)制度規(guī)定在1972年頒布的《勞動安全衛(wèi)生法》中,與美英相同,日本對于職業(yè)健康監(jiān)護(hù)中的接觸控制,醫(yī)學(xué)檢查和信息管理等方面也制定了詳細(xì)嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。但其與英美不同的最大特色在于更加注重人性化的關(guān)懷。自20世紀(jì)80年代中期以來,健康促進(jìn)的概念日益為人們所接受,其中作業(yè)場所健康促進(jìn)或稱職業(yè)健康促進(jìn),尤為受到關(guān)注。其目的是要創(chuàng)造衛(wèi)生、安全、滿意和高效的作業(yè)景觀,保護(hù)充滿活力的人力資源。而善于創(chuàng)新的日本,就根據(jù)這一理念把其衛(wèi)生安全法中關(guān)于職業(yè)健康的專章直接命名為保持、增進(jìn)健康的措施,并提出了雇主“愉快舒適狀態(tài)”的概念,用較多的筆墨對要形成愉快舒適的工作場所環(huán)境提出具體要求。在行政監(jiān)管方面,日本同美、英區(qū)別不大。依據(jù)安全衛(wèi)生法確立了由勞動厚生省為監(jiān)管主體的職業(yè)衛(wèi)生檢查體系。
3.德國職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的主要內(nèi)容。1894年,德國頒布了世界上第一部事故保險法(包括職業(yè)病),職業(yè)同業(yè)協(xié)會作為該法的人也隨之誕生。1911年將事故保險列入帝國保險規(guī)定。1997年把它收入社會法第七卷。對于職業(yè)健康監(jiān)護(hù),德國最大的特點在于比起事后的治療和賠償,其更重視預(yù)防。德國頒布了專門的法律法規(guī),包括有勞動保護(hù)法、工作場所規(guī)定、企業(yè)基本法法規(guī)等,這些法律中都明確規(guī)定了勞動場所的設(shè)計和施工中的標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)自主監(jiān)督管理的方式和制度、各方主體在職業(yè)安全衛(wèi)生中的職責(zé)和任務(wù),現(xiàn)在這些勞動保護(hù)的法律都被列入到社會法的范疇及上文提到的社會法第七卷中,統(tǒng)稱為事故保險法。另外,德國的職業(yè)衛(wèi)生體制模式實行雙軌制模式,即由企業(yè)監(jiān)督局和職業(yè)同業(yè)公會共同監(jiān)督企業(yè)的安全衛(wèi)生。企業(yè)監(jiān)督局屬于政府機(jī)構(gòu),他們根據(jù)國家的法律法規(guī),監(jiān)督本周范圍內(nèi)的所有企業(yè)。而同業(yè)公會不是德聯(lián)邦政府和地方政府的組成部分,從資金運行上是自我管理,對于國家而言是自治機(jī)構(gòu)。因此可以稱其為半官方的自治機(jī)構(gòu)或公眾權(quán)益機(jī)構(gòu)。
二、域外職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的新特點
1.建構(gòu)了政府、雇主、工人三方共同“管理”職業(yè)安全的制度框架。按照國際勞工組織的《職業(yè)安全衛(wèi)生及工作環(huán)境公約(155號)》的要求,世界上主要發(fā)達(dá)國家都建立了不同形式的有政府、工人組織和雇主組織參加的全國職業(yè)安全衛(wèi)生三方協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)以及在作業(yè)場所建立勞資雙方安全衛(wèi)生委員會。其目的是職業(yè)安全衛(wèi)生工作應(yīng)由政府、雇主和工人三方共同管理。于是,這種模式形成一個由政府監(jiān)管,企業(yè)自主管理和雇員參與管理的三方協(xié)調(diào)機(jī)制。這種總體趨勢在工業(yè)發(fā)達(dá)國家已經(jīng)逐步形成,有些國家(地區(qū))的法律法規(guī)還把這種管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置列入了條款之中。
2.制定嚴(yán)格的職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)。隨著各國對于職業(yè)衛(wèi)生的日益重視,也在與職業(yè)衛(wèi)生相關(guān)的各個領(lǐng)域中制定了嚴(yán)格的衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn),以規(guī)范雇主的行為,降低職業(yè)病事故發(fā)生的頻率,并體現(xiàn)在立法中。其中,美國最有典型,制定標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)構(gòu)數(shù)目多、專業(yè)性強(qiáng)、細(xì)致程度高。在職業(yè)衛(wèi)生方面對工作環(huán)境的控制標(biāo)準(zhǔn).以及對工作場所消防、醫(yī)療和急救設(shè)施設(shè)置都有非常細(xì)致的規(guī)定。美國制定的標(biāo)準(zhǔn)被多個國家引用,很多方面也成為國際通過的標(biāo)準(zhǔn)。
3.非官方中介組織的興起。由于衛(wèi)生行政部門在經(jīng)營管理的效率上備受挑戰(zhàn),行政業(yè)務(wù)的開展也沒有達(dá)預(yù)期效益,站在防止浪費經(jīng)費或保障人民權(quán)益角度上考慮,一種中介組織便慢慢成為職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的一類主體。例如我國臺灣地區(qū),由于涉及技術(shù)人力與測試設(shè)備,場地和醫(yī)學(xué)檢查等多方面都受到編制限制,臺灣的行政部門就將技術(shù)性業(yè)務(wù)委托或外包給民間。又例如上文介紹的德國非政府的公眾權(quán)益性團(tuán)體職業(yè)同行協(xié)會的存在,其成功運行可能使設(shè)立非官方中介組織在未來成為一種趨勢。
4.注重預(yù)防性衛(wèi)生監(jiān)護(hù)?;仡櫟湫蛧业穆殬I(yè)健康監(jiān)護(hù)內(nèi)容,不難發(fā)現(xiàn),不論是制定嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn),適合國情的各項制度,其理念都在于預(yù)防職業(yè)病的發(fā)生,將職業(yè)病的危害從源頭上降低。而預(yù)防性的衛(wèi)生監(jiān)護(hù)除了接觸控制和制定職業(yè)安全衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)之外,還包括職業(yè)病危害項目申報和對雇員的安全培訓(xùn)等。職業(yè)病危害項目申報是指存在或者產(chǎn)生職業(yè)病危害項目的企業(yè),依法向主管的衛(wèi)生行政部門申報職業(yè)病危害項目。而對雇員的安全培訓(xùn),各國職業(yè)安全衛(wèi)生法也都有詳細(xì)規(guī)定。
5.賦予勞動者更多的權(quán)利和強(qiáng)化勞動過程中各方的責(zé)
任。根據(jù)勞動者弱勢地位的理論,在實際中,各國法律制定的目的和傾向性都是保護(hù)勞動者的職業(yè)健康權(quán),因此規(guī)定了勞動者享有參與權(quán)、工作保護(hù)權(quán)、知情權(quán)等一系列基本權(quán)利,其中比較突出的兩項權(quán)利是拒絕工作權(quán)和停止工作權(quán)。而對制造商和除雇主和雇員之外的個體經(jīng)營者,法律也賦予了相應(yīng)的責(zé)任。首先,對于在勞動中用于保護(hù)勞動者的一些物品和物質(zhì),他們的制造商是負(fù)有總責(zé)任的。其次,雇員和除雇員以外的個體經(jīng)驗者也有相應(yīng)的責(zé)任。
6.職業(yè)健康監(jiān)管制度不斷完善。首先,各國(地區(qū))在法規(guī)中均明確規(guī)定了負(fù)責(zé)監(jiān)督監(jiān)察實施安全衛(wèi)生法的最高權(quán)力機(jī)關(guān),而且,很多國家還專門設(shè)立監(jiān)察員這一角色,以相當(dāng)?shù)臋?quán)力來防止與遏制職業(yè)安全事故的發(fā)生。另外,大部分工業(yè)發(fā)達(dá)國家的法律還規(guī)定成立“職業(yè)安全與衛(wèi)生委員會”、“咨詢委員會”、“職業(yè)安全與衛(wèi)生理事會”等組織,來協(xié)助政府做好調(diào)查、監(jiān)督工作。發(fā)展中國家(地區(qū))的情況有類似之處。
三、域外職業(yè)健康監(jiān)護(hù)對我國的啟示
1.職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的立法體系啟示。從立法體系而言,據(jù)上文所述,西方工業(yè)發(fā)達(dá)國家關(guān)于安全及衛(wèi)生的法律都?xì)w納在同一個框架體系中。安全與衛(wèi)生實行的是合一的體制。這一點從他們的法律名稱就能明顯的看出:美國、英國均稱“職業(yè)安全衛(wèi)生法”,日本稱“勞動安全衛(wèi)生法”,臺灣地區(qū)也是如此。而我國在安全衛(wèi)生立法方面,是將“安全”與“衛(wèi)生”分別規(guī)定于兩個法律,分屬不同的政府部門監(jiān)管。而隨著政府部門職權(quán)的調(diào)整,法律對各部門權(quán)限界定含糊不清,多部門之間相互溝通協(xié)調(diào)不利,導(dǎo)致了行政濫用和行政缺位的現(xiàn)象。這主要表現(xiàn)在“安全”與“衛(wèi)生”分離,衛(wèi)生方面制定“職業(yè)病防治法”,安全方面制定“安全生產(chǎn)法”。然而,職業(yè)安全與衛(wèi)生息息相關(guān),我們應(yīng)借鑒國外工業(yè)發(fā)達(dá)國家的做法,將我國法律合并修正為“職業(yè)安全衛(wèi)生法”或“勞動保護(hù)法”,以求建立一個完整的職業(yè)安全衛(wèi)生的法制體系。在這一問題上,值得立法者思考。
2.職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的主體啟示。從職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的各個主體而言,按照國際勞工組織的《職業(yè)安全衛(wèi)生及工作環(huán)境公約(155號)》的規(guī)定,要求政府、雇主、工人三方承擔(dān)各自的職責(zé),并建立三級協(xié)調(diào)系統(tǒng)來防范職業(yè)病的發(fā)生和保護(hù)勞動者的職業(yè)健康權(quán)。西方工業(yè)發(fā)達(dá)國家的這種三級協(xié)調(diào)體系已經(jīng)構(gòu)建,原因在于其政府,企業(yè)和工人組織都有完備和成熟的發(fā)展。而我國雖然已經(jīng)加入了此公約,但是由于我國的工人組織發(fā)展極不完備,還不具備成為其中一級的實力,因此,并沒有達(dá)到公約所要求的三級協(xié)調(diào)系統(tǒng),我國作為一個發(fā)展中國家,達(dá)到155號公約提出的要求尚需時日。另外,對于如何增加行政機(jī)關(guān)的效能同時又不造成政府財政負(fù)擔(dān),非官方的有資質(zhì)的民間機(jī)構(gòu)加入到職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的監(jiān)管工作中的這一做法對我國發(fā)展職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)管也是有一定的創(chuàng)新和借鑒意義的。
3.職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的具體內(nèi)容啟示。從職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的具體內(nèi)容而言,我國不論是在在接觸控制、醫(yī)學(xué)檢查、信息管理,還是行政機(jī)構(gòu)的監(jiān)管等各個方面都與國外發(fā)達(dá)國家的水平有相當(dāng)?shù)牟罹?。例如在勞動法、職業(yè)病防治法中就缺乏對高溫作業(yè)、重體力勞動、精密作業(yè)、高架作業(yè)及異常氣壓作業(yè)等特殊作業(yè)減少勞工工作時間的相關(guān)規(guī)定。而這些規(guī)定都是與勞動者的職業(yè)健康存在密切關(guān)系的,在國外都是有嚴(yán)格的規(guī)定的。另外,我國對職業(yè)病的醫(yī)學(xué)檢查水平不高,對衛(wèi)生統(tǒng)計工作和職業(yè)健康檔案信息的調(diào)查、收集和反饋分析方面思想上不夠重視,執(zhí)行中渠道不完善。在監(jiān)管方面,我國也沒有設(shè)立監(jiān)察員制度,這對于幅員遼闊的中國來說,成為了職業(yè)健康監(jiān)護(hù)實施范圍小,對患病勞動者治療效果差的主要原因。因此,對于職業(yè)健康監(jiān)護(hù)的發(fā)展,我國還是任重而道遠(yuǎn)。
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毫無疑問,當(dāng)本田廣東加工廠出現(xiàn)罷工風(fēng)波的時候,當(dāng)深圳富士康員工一跳再跳的時候,包括人力資源部門在內(nèi)的企業(yè)管理機(jī)構(gòu)和管理者或許都處在始料未及、茫然失措的狀態(tài),也就意味著管理方并沒有這樣的危機(jī)意識,也就沒有相關(guān)的危機(jī)應(yīng)對機(jī)制和預(yù)案,才導(dǎo)致事件愈演愈烈,出現(xiàn)“集體異動”,損害企業(yè)形象,影響企業(yè)正常經(jīng)營活動,造成嚴(yán)重的社會震動。事實上,本田廣東加工廠罷工事件和深圳富士康的“連環(huán)跳”首先損害的就是企業(yè)的公眾形象,給社會一個企業(yè)無視員工利益和缺乏基本的對生命的尊重和關(guān)愛,只是為了經(jīng)濟(jì)效益而將員工利益放在無關(guān)大局的地位上,甚至于將員工視為現(xiàn)代工業(yè)化和自動生產(chǎn)線的奴隸。危機(jī)發(fā)生后,企業(yè)管理方勢必需要花費大量的人力物力,被動的將注意力轉(zhuǎn)移到去處理危機(jī)、干預(yù)事件發(fā)展,努力挽回影響上面,企業(yè)的正常生產(chǎn)和經(jīng)營活動就會受到抑制,造成一定時間內(nèi)的效率和效益低下。其受損的社會形象勢必影響到企業(yè)的上下游合作伙伴,甚至?xí)绊懫髽I(yè)必要的員工來源。筆者經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn),富士康的北上擴(kuò)軍,用工就出現(xiàn)一定的不良現(xiàn)象,有相當(dāng)多的人不愿自己或家人進(jìn)入富士康工作,甚至企業(yè)用工有走向借助政府和政策壓力的趨勢,即由政府出面面對社會為其招徠人力,甚至在某些地區(qū)出現(xiàn)政府向社會以及有關(guān)機(jī)構(gòu)攤派的現(xiàn)象,既違背社會常理,又不符合市場規(guī)律,嚴(yán)重妨礙了勞動力和人才自由流動的要求。這樣招來的“員工”對企業(yè)的忠誠度明顯存在問題,也許會成為另外一顆埋藏的定時炸彈,一旦引爆,企業(yè)將會受到比上述危機(jī)更為嚴(yán)重的致命打擊。
相反,假如管理方具有一定的危機(jī)意識,對于類似的人力資源管理危機(jī)具有充分的事前準(zhǔn)備,當(dāng)危機(jī)發(fā)生的時候馬上就會采取相應(yīng)的應(yīng)對預(yù)案,事情就不會發(fā)展到如此地步,完全有可能在事件剛有苗頭的時候就大事化小小事化了,平穩(wěn)過渡,形成良性循環(huán),于企業(yè)、于社會都皆大歡喜。企業(yè)管理方,不僅要強(qiáng)化人力資源管理危機(jī)意識,甚至可以說是亡羊補(bǔ)牢,需要先將缺失的人力資源管理危機(jī)意識找回來。
二、人力資源管理危機(jī)意識缺失的因素
企業(yè)人力資源管理危機(jī)意識不強(qiáng)或者缺失,影響巨大,原因復(fù)雜。我們必須認(rèn)清出現(xiàn)這一現(xiàn)象的緣由。從企業(yè)內(nèi)部來看,危機(jī)意識的缺失在于:
1.所有者(資方)的不重視。長期以來,我國境內(nèi)的企業(yè)所有者(資方)關(guān)注的往往只是效益問題以及與此相關(guān)的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和市場競爭,幾乎沒有人力資源管理危機(jī)的概念,普遍的將企業(yè)人力資源管理看作是生產(chǎn)和經(jīng)營活動的組織機(jī)構(gòu)“執(zhí)行部門”,對于員工生產(chǎn)積極性、生產(chǎn)的產(chǎn)品數(shù)量和質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)控或者以此建立員工獎懲依據(jù)并實施獎懲的“執(zhí)法部門”,根據(jù)員工表現(xiàn)和可觀察到的員工能力進(jìn)行人力調(diào)配和優(yōu)化組合的“人事部門”,根本沒有考慮到人力資源管理會出現(xiàn)危機(jī),也就根本不會有這樣的危機(jī)意識。
2.管理者不警惕并忽略員工忠誠度問題。可以判斷,我國境內(nèi)的企業(yè)管理者或許從來不曾認(rèn)真考慮過提高員工忠誠度問題,也就沒有善待員工的心理基礎(chǔ),造成人為的勞資對立。管理方作為資方人與員工往往成為利益相左針鋒相對的矛盾,簡單的將人力資源管理看作是憑借規(guī)章制度以及獎勵和懲罰就能夠解決問題的小兒科,不愿意站在企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的角度來培養(yǎng)員工對企業(yè)的忠誠,從而將勞動者即員工推向了只求個人利益不顧及企業(yè)效益的對立面。這樣,很容易造成嚴(yán)重的對立即罷工等對抗行為。
3.員工維權(quán)意識差,工會組織不健全。我國許多企業(yè),尤其廣東省境內(nèi)的企業(yè),員工來自全國各地,每個人都以打工仔自居,當(dāng)自身權(quán)益受到侵犯或威脅的時候要么忍氣吞聲,要么一走了之。當(dāng)職位有著一定的吸引力的時候,既不愿忍氣吞聲,又不想放棄現(xiàn)有的職位和薪金待遇,就會以一種怪異的形式表現(xiàn)出來據(jù)資料顯示,富士康的員工待遇優(yōu)厚,一般工待遇都高于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn),如果愿意加班就會得到數(shù)倍于工資的收入。于是當(dāng)壓力來臨,辭職就意味著失去可觀的收入;不辭職就要承受這樣的壓力。壓力足夠大的時候,任何事情甚至于拉長的一個眼神就完全可能會成為壓倒駱駝的最后一根稻草。
4.配套的勞動保護(hù)法律法規(guī)不健全。我國的勞動保護(hù)法律法規(guī)并沒有關(guān)于勞動者休息和娛樂等方面的規(guī)定,也沒有關(guān)于勞動者精神和心理保護(hù)的相關(guān)內(nèi)容。長期以來,由于傳統(tǒng)文化的疏離,勞動者群體出現(xiàn)了心理適應(yīng)性和自我調(diào)試能力降低的趨勢,即有些人所謂當(dāng)今代許多人的心里越來越脆弱。雇傭與被雇傭關(guān)系成為勞資關(guān)系的本質(zhì)和形式之后,勞動法律法規(guī)理應(yīng)成為勞動者休息、娛樂權(quán)利保護(hù)的生命底線,不能片面的以為勞動者自愿放棄就認(rèn)為是理所當(dāng)然而合理合法。對于勞動者心理和精神的關(guān)注也不應(yīng)存在盲區(qū),勞動法律法規(guī)的創(chuàng)新和與時俱進(jìn)責(zé)無旁貸。也許正由于此,企業(yè)人力資源管理才會存在合理合法卻不合情而在事實上傷害了員工的利益和感情與心理,以至于最終出現(xiàn)人力資源管理的危機(jī)。
富士康現(xiàn)象貌似是“個人問題”,但連續(xù)出現(xiàn)“個人問題”就不再是“個人問題”,它已經(jīng)演變?yōu)槠髽I(yè)的問題。問題的癥結(jié)在于員工是以松散的個人面貌出現(xiàn),只是為了個人利益而簡單的組合在一起。員工的個人利益被簡單化為收入問題,為了增加收入,員工只能犧牲休息和娛樂,拼命加班,沒有放松的機(jī)會,只能將壓力積累起來,積累到難以承受的程度以至于個人崩潰出現(xiàn)極端事件。企業(yè)管理危機(jī)意識的缺失實際上是有多方面原因造成,但企業(yè)只有具備相關(guān)的清醒頭腦和較強(qiáng)的危機(jī)意識,才會減少此類內(nèi)耗,全力投入市場競爭,創(chuàng)造良好的社會和經(jīng)濟(jì)效益。
三、強(qiáng)化人力資源管理危機(jī)意識的途徑
1.政府責(zé)無旁貸,必須進(jìn)行勞動法律法規(guī)的創(chuàng)新,必要時可以實行類似于克制疲勞駕駛的強(qiáng)制休息的規(guī)定,以避免勞動者急功近利的工作狂和企業(yè)對于法許可范圍內(nèi)的權(quán)力濫用,違背人道主義基本原則。
2.企業(yè)資方和管理方要增強(qiáng)人力資源管理的危機(jī)意識,認(rèn)識到對勞動者的關(guān)愛就是關(guān)愛自己的企業(yè),就是為了企業(yè)的明天。
3.企業(yè)管理方要清醒的認(rèn)識到勞動者是有血有肉的活生生的人,不是沒有生命的機(jī)器,人有喜怒哀樂,也有七情六欲,人的生理和心理都有其極限。不能竭澤而漁、焚林而獵,將人用到死。應(yīng)該向關(guān)愛自己的家人一樣關(guān)愛自己的員工,盡力培養(yǎng)員工的忠誠度。
[論文關(guān)鍵詞]農(nóng)民工 勞動權(quán)益 自力救濟(jì)
農(nóng)民工是我國現(xiàn)代化進(jìn)程的一支重要力量,對流入地城市的經(jīng)濟(jì)繁榮和社會發(fā)展做出了巨大貢獻(xiàn),然而他們的合法權(quán)益在現(xiàn)實生活中卻不時被忽視乃至被侵害。其原因有農(nóng)民工自身的勞動法律意識淡薄等主觀因素,更有法律制度的不足等客觀原因?,F(xiàn)行勞動立法雖然對農(nóng)民工的合法權(quán)益做了諸多的規(guī)定,并在受到侵害時提供了各種救濟(jì)途徑。但由于公力救濟(jì)的高成本和事后化,不能為農(nóng)民工的合法權(quán)益提供充分有效的救濟(jì),因此,為彌補(bǔ)公力救濟(jì)之不足,有效地保障農(nóng)民工的合法權(quán)益,培養(yǎng)其自身的權(quán)利意識和自力救濟(jì)能力就顯得非常必要。
一、明確勞動關(guān)系,確保農(nóng)民工合法權(quán)益
(一)締結(jié)勞動合同是農(nóng)民工權(quán)益保障的基礎(chǔ)
“基于對個體利益和社會利益的考量,勞動法確立了個體自治、團(tuán)體自治和國家強(qiáng)制三大調(diào)整模式,在制度領(lǐng)域,則體現(xiàn)為勞動合同、集體合同和勞動基準(zhǔn)三大制度調(diào)整勞動關(guān)系,共同發(fā)揮作用。”[1]由于個體自治是勞動關(guān)系治理的基礎(chǔ),因此勞動合同的存在是調(diào)整勞動關(guān)系的根本。所以,《中華人民共和國勞動合同法》第10條規(guī)定了“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。”但在實踐中,為規(guī)避法律責(zé)任,不少用人單位利用農(nóng)民工法律知識缺乏、急于找到工作的現(xiàn)實,回避與農(nóng)民工簽訂書面勞動合同。從法理角度來看,勞動合同關(guān)系是勞動關(guān)系的法律表達(dá),只有勞動者與用人單位之間通過合同明確相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,才能更好地約束當(dāng)事人雙方,保護(hù)勞動關(guān)系主體的合法權(quán)益。因此,農(nóng)民工勞動權(quán)益最根本的保障就是與雇傭方的勞動合同關(guān)系,因為只有建立合法、有效的勞動合同關(guān)系,農(nóng)民工的權(quán)益才有最基本的保護(hù),一旦勞動合同關(guān)系不存在,勞動者所有的權(quán)利救濟(jì)都不可能完全實現(xiàn)。我們看到,在現(xiàn)實生活中,農(nóng)民工與用人單位簽訂書面勞動合同的比例較小。究其原因既有農(nóng)民工對簽訂書面勞動合同的重要性及其法律規(guī)定的認(rèn)識不足,更是農(nóng)民工天然的在勞動力市場上的弱勢地位所導(dǎo)致的勞動關(guān)系不平衡所決定的。這種不平衡的勞動關(guān)系不僅導(dǎo)致勞動合同簽訂的比率較低,而且還導(dǎo)致勞動合同的內(nèi)容粗糙,以及有對農(nóng)民工不公平的條款。這一方面需要嚴(yán)格貫徹《勞動合同法》的規(guī)定,對用人單位不簽訂書面勞動合同的行為進(jìn)行制裁從而督促勞動合同的簽訂,另一方面更需要提高勞動者在簽訂合同時的法律意識,增強(qiáng)其談判磋商的能力,以求在勞動合同中爭取更多的利益。
農(nóng)民工在與用人單位簽訂勞動合同時,應(yīng)著重關(guān)注以下幾個方面:第一,注意對勞動合同相對人的選擇和甄別,保證勞動合同相對人的實際履約能力。這就要求農(nóng)民工在簽訂勞動合同時提高意識,在選擇用工單位時要盡量選擇正規(guī)、信用良好的用工單位,必要時可以進(jìn)行基本的信用調(diào)查。這樣,可以降低勞動合同締結(jié)中受到不公正待遇的風(fēng)險,以及用人單位違約的風(fēng)險,從而提高農(nóng)民工合法權(quán)益保護(hù)的可能性。第二,農(nóng)民工簽訂勞動合同前,要仔細(xì)閱讀關(guān)于相關(guān)崗位的工作要求、勞動紀(jì)律、工資支付、勞動合同管理細(xì)則等規(guī)章制度。因為這些文件作為勞動合同附件,從性質(zhì)上屬于勞動合同的一部分,與勞動合同書具有同樣的法律約束力。而且,這些文件均涉及到農(nóng)民工多方面的權(quán)益,不可忽略。第三,勞動合同中必須明確規(guī)定勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作時間、勞動報酬、勞動紀(jì)律和違反勞動合同的責(zé)任等內(nèi)容。簽訂勞動合同時,對以上各條要做到盡可能詳細(xì)、具體、明確,比如勞動報酬,一定要寫明工資支付標(biāo)準(zhǔn)、支付項目、支付形式以及支付時間等內(nèi)容,如勞動合同文本條款表述不清、概念模糊的,應(yīng)及時要求用人單位進(jìn)行說明修訂。第四,勞動合同至少一式兩份,雙方各執(zhí)一份,農(nóng)民工應(yīng)妥善保管,將來一旦發(fā)生勞動爭議時能夠提出有效的證據(jù)證明雙方勞動關(guān)系的存在以及判斷用人單位的違約行為的存在,從而有效維護(hù)自己的合法權(quán)益。
(二)注重事實勞動關(guān)系存在的證據(jù)搜集
事實勞動關(guān)系廣泛存在于農(nóng)民工與用人單位之間。事實勞動關(guān)系是與勞動合同關(guān)系相對應(yīng)的一個概念,它是一種勞動者與用人單位沒有簽訂勞動合同,但已經(jīng)在客觀上形成勞動關(guān)系的事實。其本質(zhì)是一種沒有法律關(guān)系屬性的勞動關(guān)系。將事實勞動關(guān)系直接納入勞動法調(diào)整范疇,可以有效保護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益,我國勞動合同立法已經(jīng)確定了事實勞動關(guān)系的相應(yīng)地位。例如,《勞動合同法》第7條規(guī)定:“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系?!钡?1條規(guī)定:“用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同,與勞動者約定的勞動報酬不明確的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的,實行同工同酬。”可見,只要建立了勞動關(guān)系,勞動者即能獲得勞動報酬,也就是說勞動者權(quán)益的保護(hù)不以勞動合同的存在為條件,即事實勞動關(guān)系在我國是受到法律保護(hù)的。由于事實勞動關(guān)系沒有勞動合同這一形式,所以其存在需要依賴相應(yīng)證據(jù)的證明。但農(nóng)民工證明事實勞動關(guān)系時,在舉證方面受到諸多限制,絕大多數(shù)農(nóng)民工證明勞動關(guān)系最有可能收集到的證據(jù)是工友的證言,言詞證據(jù)的片面性和單一性通常是不能夠完全證明事實勞動關(guān)系的,所以農(nóng)民工如果能夠在日常工作中留意收集工資支付憑證或記錄、繳納各項社會保險費的記錄;用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄、考勤記錄等具有法律效力的書證,可較有力地證明事實勞動關(guān)系,在最大程度上維護(hù)農(nóng)民工的基本權(quán)益。
二、農(nóng)民工基本實體權(quán)益的自力救濟(jì)
農(nóng)民工基本實體權(quán)益被侵害是目前農(nóng)民工群體遭受的最隱蔽侵害。例如,不少用人單位為了追求利潤最大化,采取各種手段強(qiáng)迫農(nóng)民工延長工作時間,農(nóng)民工每天平均工作時間大多在十個小時以上,有的甚至高達(dá)十六、七個小時,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出法定的平均工作時間。除了用工時間嚴(yán)重超時,用人單位還經(jīng)常侵害農(nóng)民工取得合理勞動報酬的權(quán)利。農(nóng)民工和城市人之間的同工不同酬、加班不給加班費或少給加班費、拖欠甚至拒付工資,使得農(nóng)民工基本實體權(quán)益的保護(hù)遇到很大的困難。
在遇到實體權(quán)益受到侵害時,農(nóng)民工要有運用法律武器保護(hù)自身權(quán)益的意識,而不能靠一時沖動使用過激行為來處理問題。例如:當(dāng)發(fā)生拖欠工資時,農(nóng)民工首先應(yīng)當(dāng)向單位問明情況,及時溝通協(xié)商,要求單位及時補(bǔ)發(fā);如果單位仍然拖欠工資,農(nóng)民工可以向當(dāng)?shù)貏趧有姓芾聿块T舉報,也可以直接向勞動仲裁機(jī)關(guān)提起勞動爭議仲裁申請。如果對仲裁結(jié)果不滿意可以在收到仲裁裁決書后十五天內(nèi)到法院起訴。還應(yīng)注意的是,一般勞動爭議應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)向有管轄權(quán)的勞動仲裁委員會提出仲裁申請;勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的,不受一年時效的限制。但是,勞動關(guān)系終止的應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。
舉證難是農(nóng)民工群體在勞動合同糾紛中遇到的另一難題。農(nóng)民工自身的取證、舉證能力有限,所以在很多勞動爭議案件中,農(nóng)民工都面臨“無證能舉”的困境,因而合法權(quán)益難以得到有效保障,這也正是通過法律救濟(jì)保護(hù)農(nóng)民工勞動權(quán)益的一個瓶頸。雖然在勞動爭議中農(nóng)民工的舉證質(zhì)證責(zé)任可以由律師協(xié)作完成,但證據(jù)的易失性讓律師很難及時掌握到對農(nóng)民工有利的第一手證據(jù),多數(shù)只能找到一些間接證據(jù)或者傳來證據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條規(guī)定:在勞動爭議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的,由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。也就是說,根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,農(nóng)民工所承擔(dān)的舉證責(zé)任只要證明雙方存在勞動關(guān)系和所遭受到的損失,其他的證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)。但即便如此,農(nóng)民工在發(fā)現(xiàn)自己權(quán)益受到侵害時,仍然要有主動保留和收集證據(jù)的意識,防止用人單位在提出與事實不相符的證據(jù)時能提出有力的質(zhì)證。同時,起訴方應(yīng)當(dāng)對勞動糾紛的內(nèi)容承擔(dān)舉證責(zé)任,比如在未支付勞動報酬的糾紛中,農(nóng)民工還應(yīng)提供向用人單位催討工作報酬的往來函件,像電子郵件、短信內(nèi)容、傳真文件、快遞信函等;在解除勞動合同的糾紛中,農(nóng)民工作為起訴方還應(yīng)提供用人單位發(fā)來的解除勞動關(guān)系的文件。
三、農(nóng)民工工傷事故的自力救濟(jì)
農(nóng)民工大多從事于各種勞動強(qiáng)度大、危險度較高的高溫、高空等工作崗位,工作環(huán)境惡劣,工作條件差。由于一些用人單位對農(nóng)民工的人身安全不夠重視,本身法律意識淡薄,法律知識缺乏,以及社會保障監(jiān)管部門的監(jiān)管不力等,使得農(nóng)民工的人身安全常常被忽視。2008年11月的《農(nóng)村遷移工人的勞動保護(hù)問題》研究報告稱:當(dāng)前,農(nóng)民工勞動保護(hù)十分薄弱,53.7%的被調(diào)查者處在不良工作環(huán)境中,他們的工作環(huán)境至少符合“有毒”、“粉塵”、“噪音”、“潮濕”和“高空”五個選項中的一項, 36.5%的農(nóng)民工每周休息不足一天,心理健康狀態(tài)不佳者達(dá)40%以上。另外,由于目前企業(yè)廣泛使用機(jī)器化生產(chǎn),很多企業(yè)對工人如何規(guī)范操作機(jī)器缺乏系統(tǒng)的培訓(xùn)與指導(dǎo),安全意識與防范措施較差,工傷事故頻繁發(fā)生。2004年1月《工傷保險條例》的頒布,使數(shù)以千萬計的農(nóng)民工成為工傷保險的主體,在法律上肯定了農(nóng)民工的工傷保險請求權(quán)。而在實踐中,還是有相當(dāng)一部分用人單位為了節(jié)約生產(chǎn)成本不給農(nóng)民工繳納工傷保險,僥幸認(rèn)為一般不會發(fā)生工傷事故,即使發(fā)生事故,也覺得農(nóng)民工容易打發(fā),想盡辦法推卸責(zé)任,大不了給點錢就可以息事寧人。
農(nóng)民工在發(fā)生工傷事故后,如何學(xué)會自力救濟(jì)顯得非常重要。工傷不同于其他的人身傷害,認(rèn)定工傷必須符合法定條件和法定程序,因此在發(fā)生工傷后,依法進(jìn)行工傷認(rèn)定非常重要。工傷認(rèn)定可以由用人單位提出,也可以由工傷農(nóng)民工或者其直系親屬、工會組織提出。申請人不同,申請的先后順序也不一樣。根據(jù)《工傷認(rèn)定辦法》規(guī)定,職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。用人單位未在規(guī)定的期限內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的,受傷害職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起一年內(nèi),可以直接按本辦法第三條規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請。《工傷認(rèn)定辦法》還指出,工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)填寫《工傷認(rèn)定申請表》,并提交勞動合同文本復(fù)印件或其他建立勞動關(guān)系的有效證明,以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或者職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書。勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起六十日內(nèi)作出工傷認(rèn)定決定,并書面通知申請人和用人單位。如果職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷,用人單位不認(rèn)為是工傷的,由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位拒不舉證的,勞動保障行政部門可以根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)依法作出工傷認(rèn)定結(jié)論。
工傷認(rèn)定完畢后,經(jīng)治療終結(jié)或治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾影響勞動能力的,工傷職工還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動能力鑒定。勞動能力鑒定申請人可以是用人單位,也可以是工傷農(nóng)民工或其直系親屬。申請人之間不分先后順序。受理機(jī)構(gòu)則是設(shè)區(qū)的實際勞動能力鑒定委員會。申請鑒定時應(yīng)當(dāng)提供工傷認(rèn)定決定和工傷醫(yī)療的有關(guān)材料。勞動能力鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)在六十日之內(nèi)作出,申請人不服的,可以在十五日內(nèi)向省級勞動能力鑒定委員會提出再次申請,省級勞動能力鑒定委員會作出的鑒定結(jié)論是最終結(jié)論。勞動能力鑒定結(jié)論作出一年以后,傷殘情況若發(fā)生變化,還可以申請勞動能力復(fù)查鑒定。
除了以上的鑒定,工傷農(nóng)民工應(yīng)享有的待遇也是每一個農(nóng)民工特別關(guān)心的問題。根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定,工傷職工應(yīng)享有工傷醫(yī)療待遇,停工留薪待遇,造成殘疾的應(yīng)享有一次性傷殘補(bǔ)助金、傷殘津貼、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、生活護(hù)理費、殘疾輔助器具費等。以上傷殘待遇并不是每一個工傷農(nóng)民工都會全部享有,即使應(yīng)當(dāng)享有也不能一概而論,應(yīng)當(dāng)根據(jù)傷殘程度的不同,享有的標(biāo)準(zhǔn)和獲得的補(bǔ)償數(shù)額也不相同。造成死亡的,還應(yīng)當(dāng)享有一次性工亡補(bǔ)助金、喪葬補(bǔ)助金和供養(yǎng)親屬補(bǔ)助金。鑒定費、交通費、營養(yǎng)費等其他費用,應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況由用人單位承擔(dān)。
四、農(nóng)民工勞動權(quán)益糾紛的程序救濟(jì)
《勞動法》第77條規(guī)定:“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟,也可協(xié)商解決”。第79條規(guī)定:“勞動爭議發(fā)生后,當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;調(diào)解不成,當(dāng)事人一方要求仲裁的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟。”據(jù)此可知,我國勞動爭議的處理程序為:協(xié)商——調(diào)解——仲裁——訴訟。其中協(xié)商和調(diào)解屬于選擇性程序,但仲裁是訴訟的必經(jīng)前置程序,是訴訟的前提。勞動爭議發(fā)生后,必須經(jīng)過勞動仲裁,對勞動仲裁不服,當(dāng)事人才可在法定期限內(nèi)向人民法院提起勞動爭議訴訟,法院將不受勞動仲裁結(jié)果的限制對案件進(jìn)行重新審理。根據(jù)我國法律規(guī)定,勞動訴訟屬于民事訴訟,這樣就有可能經(jīng)過一審、二審、再審程序,如果作為強(qiáng)者的用人單位濫用其訴訟權(quán)利而拖延時間,那么處于弱勢群體的農(nóng)民工是沒有時間、沒有精力來完成勞動爭議訴訟,走完現(xiàn)行的勞動爭議處理程序的。因此,隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,勞動爭議的內(nèi)容日益復(fù)雜化,“先裁后審,一裁兩審”的勞動爭議處理機(jī)制已越來越不適應(yīng)勞動爭議處理工作的需要。此外,現(xiàn)行我國《民事訴訟法》、《仲裁法》、《勞動法》均無勞動爭議仲裁保全的規(guī)定。若一些企業(yè)經(jīng)營者惡意逃債、轉(zhuǎn)移資產(chǎn),等到仲裁裁決作出,向法院申請執(zhí)行時,往往是“人去樓空”,已無執(zhí)行的客觀條件。
關(guān)鍵詞:安全意識 安全行為 安全價值觀
中圖分類號:G71 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1672-3791(2014)04(a)-0171-01
眾所周知,職業(yè)教育最本質(zhì)特征是應(yīng)用型教育?!秶抑虚L期教育改革和發(fā)展綱要》明確指出:職業(yè)技術(shù)教育應(yīng)根據(jù)專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)及教學(xué)計劃,組織在校學(xué)生到企業(yè)進(jìn)行教學(xué)實習(xí)和頂崗實習(xí)。近十多年來,職業(yè)技術(shù)教育通過加大對實訓(xùn)基地投入的建設(shè)、采取校企合一、工學(xué)結(jié)合等多種方式使學(xué)生技能的實踐與提升得到了較大的滿足,得到了用人單位的認(rèn)可。但同時學(xué)校和用人單位對學(xué)生在實習(xí)、頂崗期間的安全防范意識和自我保護(hù)能力存在更多的擔(dān)心和憂慮。那么如何解決這一矛盾,確保學(xué)生自覺樹立安全意識、養(yǎng)成安全良好的安全行為習(xí)慣就成為在校理論教育教學(xué)研究必要的、重要的課題。
學(xué)生入學(xué)教育初期,雖然有就業(yè)指導(dǎo)、現(xiàn)場參觀、專題會議、圖例展覽等多種方式開展職業(yè)教育。但職業(yè)安全教育只是泛泛而知,學(xué)生對此并沒有形成實質(zhì)性的概念。再有,安全意識、行為、習(xí)慣等安全素養(yǎng)的養(yǎng)成不是一蹴而就的,而是一項長期、重要的工作。僅在短時間內(nèi)要求學(xué)生由單純學(xué)校教育轉(zhuǎn)變到職業(yè)教育本身落差就大,更談不上職業(yè)及職業(yè)安全概念的接受和深入了。再進(jìn)一步講,在實習(xí)時間和理論教學(xué)相差不多或?qū)嵙?xí)時間相對短的絕大多數(shù)情況下,要使學(xué)生做到職業(yè)安全,了解安全生產(chǎn)基本知識,具備一定程度的安全隱患防范能力,為實習(xí)頂崗做好充要的準(zhǔn)備比較困難。另外,加之企業(yè)急需用人,出現(xiàn)了預(yù)分配機(jī)制。學(xué)生在還未完全畢業(yè)就在實習(xí)階段視同正式工人投入生產(chǎn)中去。而生產(chǎn)一線往往由于工作緊、條件差等多種因素致使安全教育不能很好地落實跟進(jìn)。由于以上多種因素的綜合,數(shù)據(jù)調(diào)查顯示:多數(shù)實訓(xùn)和新頂崗學(xué)生對于工作場所和工作內(nèi)容并不是十分清楚。不知道可能發(fā)生什么樣的危險,無知無畏,而導(dǎo)致事故的發(fā)生。達(dá)不到用人單位所期望的理想效果。這些都迫切需要在校期間對學(xué)生進(jìn)行專業(yè)化的安全教育。那么,在專業(yè)理論知識教學(xué)中如何想辦法循序漸進(jìn)地進(jìn)行安全教育,進(jìn)而培養(yǎng)學(xué)生安全常識認(rèn)知和提高其安全行為能力就成為學(xué)生進(jìn)行專業(yè)技能訓(xùn)練和提高職業(yè)素養(yǎng)的重要先決環(huán)節(jié)。具體來講有以下幾點。
首先,始終貫穿職業(yè)教育的實踐性這一基本教育理念。盡可能將單純的課堂知識展開并與專業(yè)緊密聯(lián)系。例如,煤化工專業(yè)中氨性質(zhì)的學(xué)習(xí),要是僅僅靠文字的解釋,學(xué)生很難結(jié)合專業(yè)深刻認(rèn)識,更不要說在今后的專業(yè)實踐中能夠具備相應(yīng)的安全知識和技能,達(dá)到用人單位的要求了。但如果用氨泄漏事故視頻引入學(xué)習(xí)內(nèi)容。事故的標(biāo)題、危害馬上就能引起學(xué)生的高度注意,透徹了解氨的刺激性、燃爆性等性質(zhì),事故的處置和分析、危險的排除、又能有意識地激發(fā)學(xué)生對今后專業(yè)實踐和崗位實習(xí)的生產(chǎn)安全注意,積累和普及了他們未來職業(yè)活動的有關(guān)安全生產(chǎn)的知識和技能。逐步樹立學(xué)生的安全意識。
其次,牢牢把握職業(yè)教育以學(xué)生綜合職業(yè)素養(yǎng)為本位這一根本,實行開放性教育學(xué)習(xí)。不僅注意學(xué)生公共安全知識的普及如:火場逃生、觸電、溺水等急救措施等方面訓(xùn)練、模擬、演練。另外,針對同一類專業(yè)加強(qiáng)安全教育。如:對所有井下工種進(jìn)行“入井須知、粉塵危害與防護(hù)、自救器的使用”等井工安全常識、安全注意等方面的集中強(qiáng)化學(xué)習(xí)和訓(xùn)練。對所有機(jī)械類專業(yè)進(jìn)行的“機(jī)械操作安全規(guī)則、電氣安全技術(shù)”等方面的技術(shù)規(guī)范、規(guī)程要求的培養(yǎng)等,拓寬學(xué)生學(xué)習(xí)視野使其對生產(chǎn)安全管理、專業(yè)技能安全及自身勞動安全保護(hù)等具有了全面、概括、具體的了解。為即將步入的職業(yè)活動做好充要的安全準(zhǔn)備。