法律條文精選(九篇)

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第1篇：法律條文范文

關(guān)鍵詞：完善；法律條文；不完善點；導致不良后果；改善措施及方法

據(jù)刑法第129條（丟失槍支不報罪）依法配備公務用槍的人員，丟失槍支不及時報告，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或拘役。

我們可這樣理解此條文，所謂“丟失”槍支，是指因疏于管理使槍支被盜或遺失，或因被搶被騙而失去對槍支的控制的情況，所謂“不及時通報”是指行為人發(fā)現(xiàn)強制丟失后不及時向本單位或有關(guān)部門報告。如果行為人發(fā)現(xiàn)后及時如實地報告自己丟失槍支的情況，則不構(gòu)成犯罪。

這條法律規(guī)定不完善的就在于，若行為人丟失槍支，只要及時如實報告自己丟失槍支情況，就不構(gòu)成本罪所規(guī)定的犯罪。針對這種規(guī)定，行為人只需在丟失槍支后及時報告就行，不需承擔槍對社會造成危害的責任，槍人員會對槍行為不屑一顧。這樣會導致的后果是：行為人即丟失槍支的公務員的責任心進一步喪失，不利于槍支的迅速找回，易使槍支落入社會危險分子手中危害社會安全。

怎樣完善？此法條的立法方向不對，不應該針對是否及時報告丟失槍支的行為定罪與否，而應根據(jù)丟失槍支是否對社會對他人造成侵害后果定罪與否。這樣一來，丟失槍支的人不僅會及時通報丟失槍支的情況，更會盡自己最大的努力去盡力避免因自己的丟失槍支行為可能對社會造成危害而承擔刑事責任而盡快找回丟失的槍支。這樣更有利于槍支的找回。這樣看來，把條文中的“丟失槍支不及時報告”就顯得多余，將此句刪去便可進一步完善此法條。

刑法條文第140條（生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪）生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者，銷售者在產(chǎn)品中摻雜摻假，以假充真，以次充好，或以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在5萬元以上的行為，本罪屬于選擇性罪名，在實踐中根據(jù)具體情況分別定為生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪，銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪。

此法條不完善點在于規(guī)定了“銷售金額在5萬元以上的行為”，若經(jīng)營者鉆此法條缺陷，只生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品但不銷售，則只能構(gòu)成生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪，不構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪，這樣怎么也不會達到“銷售金額5萬元以上”的各種量刑要求，起不到真正威懾犯罪分子的作用。正因為此，犯罪分子會大量生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，而這些生產(chǎn)出來的偽劣產(chǎn)品會以各種形式流入市場，威脅市場秩序的穩(wěn)定，影響人們的正常生活。

怎樣完善？我認為把此法條中“銷售金額”改為“經(jīng)營金額”，因為“經(jīng)營金額”就包含生產(chǎn)方面的金額和銷售方面的金額，這樣就會擴大構(gòu)成犯罪判刑所達到的條件的范圍，真正起到威懾犯罪分子，懲罰犯罪維護市場秩序的作用。

第193條貸款詐騙罪，是指以非法占有為目的，詐騙銀行或其他金融機構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的行為。（注：本罪的犯罪主體只規(guī)定為個人，不含有單位）

此法條不完善點在于沒有規(guī)定單位可以成為本罪的主體，所以不能以貸款詐騙罪對單位及其直接負責的主管人員和其他直接責任人定罪處罰。這樣會導致以單位的形式進行詐騙的行為的滋生。現(xiàn)實生活中確實會出現(xiàn)以單位的形式進行詐騙的情形，雖然當單位進行詐騙時定合同詐騙罪，但總感覺把單位這個主體漏掉不合適。

怎樣完善？把此法條的犯罪主體加上單位。這樣能有效地遏制單位和個人的詐騙行為。

第177條之一竊取、收買、非法提供信用卡信息罪也是出現(xiàn)這樣的問題。只規(guī)定犯罪主體為自然人，沒有規(guī)定犯罪還應有單位。因為現(xiàn)實中的犯本罪的確實有單位。漏掉單位這個犯罪主體無疑是立法的失誤，這樣會導致以單位形式觸犯此罪的行為的增多，會危害社會的和諧穩(wěn)定。

怎樣完善？將本罪的犯罪主體加上單位就可解決問題，這樣會使本法條更能起到它應有的作用。

刑法第37條，在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！薄拔唇?jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰?！薄斑`背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條（盜竊侮辱尸體罪）的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

不完善處，“近親屬”定義模糊，犯罪分子有空可鉆。在第37條中規(guī)定，如果違背尸體本人生前的意愿摘取其器官的，或者尸體本人生前未明示同意，違反國家的相關(guān)規(guī)定，違背尸體本人近親屬的意愿摘取其器官的，依照《刑法》第302條盜竊、侮辱尸體罪的規(guī)定處罰。此處近親屬的范圍的界定變的十分重要，但是第37條并未對其范圍進行界定。在整個刑法體系中，《刑法》第93條和388條均提到了近親屬，但是對于近親屬的具體范圍并未做出明確的規(guī)定。由于近親屬的概念在不同的部門法中有不同的外延，而法律術(shù)語又要求應當具有明確的確定性，模糊的定義會影響人們對法律的理解和判斷，不但容易導致人們做出錯誤的行為更會影響法律的正確施行。因此，對于第37條中近親屬的具體范圍迫切需要得到法律的規(guī)范。

怎樣完善？針對這個問題，我們可以從維護整個法律體系統(tǒng)一的角度出發(fā)，借鑒刑事訴訟中近親屬的范圍，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹。在此尤其要指出的是，未成年人的身心尚未發(fā)育成熟，如果是未成年子女的意愿應當被看做無效。也就是說此處近親屬中的子女應該被限制為成年子女。在近親屬眾多時，難以判斷哪位近親屬的意愿是最終的決定時，近親屬的順序變得至關(guān)重要，本人認為，此處可以借鑒確認監(jiān)護人的順序，將配偶作為第一順序，父母、子女作為第二順序，兄弟姐妹作為第三順序。只要前一順序的近親屬不同意，位于后一順序的近親屬的同意就無效。在同一順序中出現(xiàn)多位近親屬的，只要其中一名近親屬不同意，則同順序中的其他近親屬的同意均無效。

結(jié)語：總的來講，雖然我國刑法在逐漸地完善，但是我認為其中不乏有一些瑕疵亟待改正。刑法的完善可以進一步完善我國的制度體系，充分地保護人權(quán)，維護社會的安定。

參考文獻：

[1] 高銘暄主編《刑法學》

第2篇：法律條文范文

【關(guān)鍵詞】法律文本 法律救濟 條款分析

法律文本中的“法律救濟條款”是指在法律文本中規(guī)定的對被侵害人的權(quán)利進行救濟的條款。我國現(xiàn)行法律有關(guān)救濟條款的設置有其必要性，同時也存在若干不足之處。本文擬對我國法律的救濟條款進行實證分析，指出法律救濟條款存在的缺陷，以及筆者對相關(guān)條文修改的設想，以就教于有關(guān)專家。

權(quán)利的法律救濟

權(quán)利的救濟是指國家有關(guān)機關(guān)或個人在法律準許的范圍內(nèi)，對受到侵害的權(quán)利人的實體權(quán)利進行的消除侵害、補救或賠償?shù)幕顒?。法律救濟是指公民、法人或者其他組織認為自己的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)因行政機關(guān)的行政行為或者其他單位和個人的行為而受到侵害，依照法律規(guī)定向有權(quán)受理的國家機關(guān)告訴并要求解決，予以補救，有關(guān)國家機關(guān)受理并做出具有法律效力的活動。

權(quán)利的法律救濟的方式主要有：司法救濟。司法救濟又被稱為訴訟救濟，是指權(quán)利人行使訴訟權(quán)，通過訴訟的方法實現(xiàn)權(quán)利救濟的機制①。司法救濟由司法機構(gòu)作為主導，通過公開的審判方式來完成，具有獨立性、公正性、不可課減性和終局性的特征。司法救濟是法律救濟的核心，是現(xiàn)代社會最重要的救濟方式。行政救濟。它是指在行政主體對公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成了損害以及可能造成損害的情況下，行政機關(guān)作為權(quán)利救濟主體對權(quán)利人提供的一系列補救的法律制度的總稱。行政救濟以損害為前提，按照法定的程序進行，其主體只能是法定的國家機關(guān)。仲裁救濟。它是根據(jù)當事人的合意，把基于一定法律關(guān)系而發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的糾紛的處理，委托給法院以外的第三方進行裁決的糾紛解決方法或制度。仲裁救濟是一種最重要的訴訟替代方式，具有靈活性、便捷性、自主性和民間性等特點。仲裁既有契約性，又具有司法權(quán)性，是一種具有雙重法律性質(zhì)的爭議解決辦法②。國家賠償。它是指國家機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)，侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益并造成損害，由國家承擔責任并對受害人予以賠償?shù)闹贫?。國家賠償一般包括行政賠償、刑事賠償和司法賠償。調(diào)解制度。調(diào)解是一種傳統(tǒng)的非訴訟程序，根據(jù)調(diào)解人的身份和性質(zhì)，通常將調(diào)解分為法院調(diào)解、民間調(diào)解、行政機關(guān)調(diào)解、律師調(diào)解和仲裁調(diào)解。作為一種法律救濟方式，本文所指的調(diào)解僅限于法院調(diào)解。

法律救濟條款的涵義

法律救濟條款是在行政管理法律中規(guī)定當事人訴權(quán)的條款。盡管我國分別制定有《中華人民共和國行政復議法》和《中華人民共和國行政訴訟法》，但為了使行政管理相對人更好地維護自己的合法權(quán)益，有的法律、法規(guī)仍設定了法律救濟條款，明確規(guī)定行政管理相對人的訴權(quán)。這類條款的大體內(nèi)容是：當事人對有關(guān)機關(guān)的具體行政行為不服的，可以依照《中華人民共和國行政復議法》或《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定，向有關(guān)機關(guān)申請行政復議或者提起行政訴訟。

法學專家佘緒新認為，法律救濟一般是指為了保障行政相對方的利益，對行政機關(guān)實施具體行政行為的后果設置補救、更正措施形成的法律制度，主要包括行政訴訟制度和行政復議制度。地方設置法律救濟條款應當根據(jù)行政訴訟法的授權(quán)和原則進行，不應超過相關(guān)規(guī)定而設置。筆者認為，法律救濟條款不僅包括行政訴訟和行政復議條款，法律法規(guī)中所規(guī)定的一切對權(quán)利人被侵害的實體權(quán)利進行救濟的條款均屬于法律救濟條款。

法律救濟條款設置的缺陷

法律救濟條款主體的缺陷。法律救濟主體也就是實施法律救濟的機關(guān)和組織，如法院、行政機關(guān)等。按照現(xiàn)行《仲裁法》第二十條規(guī)定：“當事人對仲裁協(xié)議效力有異議，可以請求仲裁委員會作出決定或請求人民法院作出裁定，一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定”。這一規(guī)定表明，仲裁委員會和人民法院同時享有對仲裁協(xié)議異議的決定權(quán)。由于在仲裁協(xié)議中當事人明確表達了由仲裁委員會解決糾紛的意愿，因此，基于尊重當事人意思自治原則的考慮，不宜將仲裁協(xié)議異議決定權(quán)交給人民法院。

法律救濟條款內(nèi)容的缺陷。目前各國通行的行政訴訟受案范圍的文本規(guī)定主要有三種方式：概括式、列舉式和混合式。我國現(xiàn)行行政訴訟法對行政訴訟受案范圍的規(guī)定被普遍認為采取了混合的方式③。首先，通過《行政訴訟法》第二條和第十一條，原則上對行政案件的受案范圍作出了規(guī)定。其次，《行政訴訟法》第十一條和第十二條分別列舉了法院應當受理的行政案件的范圍和四種不受理的事項的范圍。《行政訴訟法》在確立受案范圍方面，采取了兩個重要的標準，具體行政行為和人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)以及其他法律所保護的權(quán)利，只有這兩個條件同時具備，才符合行政訴訟的受案范圍。④這使得非具體行政行為或者法律規(guī)定的權(quán)利以外的權(quán)利被排除在行政訴訟受案范圍之外，即使受到侵害也難以通過《行政訴訟法》得到救濟。

法律救濟條款程序的缺陷。我國《仲裁法》第六十三條規(guī)定：“被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十七條第二款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行”。同時根據(jù)《仲裁法》第五十八條的規(guī)定，當事人提出證據(jù)證明裁決有相關(guān)法定情形的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。可見，即使仲裁機構(gòu)做出了仲裁裁決，相關(guān)當事人也可以通過法律的規(guī)定使既定裁決被撤銷或者無法執(zhí)行，從而置已生效的仲裁裁決處于一種效力待定的狀態(tài)，使得權(quán)利人的利益難以得到及時有效的保障。

解決問題的設想

規(guī)范法律救濟主體的設置及權(quán)力范圍。應當明確劃分救濟主體的權(quán)限范圍，使之各司其職。在現(xiàn)有法律規(guī)定存在沖突的情況下，應當按照經(jīng)濟、高效、符合立法原意和當事人合意的原則，由最高人民法院作出相關(guān)的司法解釋，明確沖突條款的適用方式。同時，由于立法文件種類繁多，數(shù)量巨大，應當要求規(guī)范性法律文件的制定主體定期進行法規(guī)清理，以保證法律規(guī)范的內(nèi)容簡潔明確⑤。對于法律救濟主體缺位或者雖不存在職權(quán)沖突但是其存在已經(jīng)難以適應形勢發(fā)展的需要、效率低下嚴重不符合經(jīng)濟效益原則的情況下，可以設立新的法律救濟主體或救濟機構(gòu)。

完善法律救濟條款的內(nèi)容。我國法律救濟條款在內(nèi)容上存在的問題主要有：救濟范圍不夠廣泛，許多法定的權(quán)利沒有得到有效的法律救濟，部分被侵害的主體無法通過相關(guān)途徑尋求法律救濟⑥。以《行政訴訟法》為例，可以作出如下改進：首先，用概括的條款來界定可訴行政行為的范圍，用列舉的條款界定不可訴的行政行為的范圍。從而使得無明確規(guī)定不可訴而又屬于概括規(guī)定的可訴范圍的行政行為都有可能受到法律的救濟。其次，將《行政訴訟法》保護的權(quán)利范圍不僅限于人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，我國憲法規(guī)定的公民的其他基本權(quán)利，如勞動權(quán)、受教育權(quán)和政治權(quán)利等都納入《行政訴訟法》的可訴范圍。

優(yōu)化法律救濟程序。同樣以《行政訴訟法》為例，進行以下完善：首先，提高行政級別管轄。所有一審行政訴訟案件均由中級人民法院管轄，基層人民法院不再享有管轄權(quán)。同時，對于以省級人民政府和國務院工作部門為被告的案件，由高級人民法院管轄。其次，靈活選擇地域管轄。我國目前將行政訴訟的地域管轄原則地規(guī)定為“原告就被告”，使本來就處于弱勢地位的原告處于更為被動的地位，因此應當賦予原告適當?shù)倪x擇權(quán)，由原告選擇管轄的法院。如果原告與被告屬于同一法院管轄區(qū)域，則應當賦予原告申請管轄地法院的上級法院指定管轄，新的管轄法院的確定應當按照行政效率原則進行，通常為最鄰近區(qū)域的法院。通過以上規(guī)定可以使原告更為充分地行使其訴訟權(quán)利，促進司法公正的實現(xiàn)。

（作者單位：山東大學威海校區(qū)法學院）

注釋

①賀海仁：《誰是糾紛的最終裁判者》，北京：社會科學文獻出版社，2007年，第76頁。

②沈恒斌：《多元化糾紛解決機制原理與實務》，廈門大學出版社，2005年，第169頁。

③楊小君：《我國行政訴訟受案范圍理論研究》，西安交通大學出版社，1998年，第5頁。

④劉武?。骸爸袊俨弥贫鹊膶嵶C研究”，《鄭州經(jīng)濟管理干部學院學報》，2007年第1期，第45頁。

第3篇：法律條文范文

【關(guān)鍵詞】物權(quán)變動；形成判決；形成之訴；給付判決；確認判決

一、案例的引入

宋某與陳某約定陳某將A房屋賣給宋某，在合同履行中發(fā)生爭議，一審法院于2007年3月16日作出判決，判決陳某于判決生效后十日內(nèi)協(xié)助原告辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。陳某提起上訴，二審法院于2007年9月4日判決駁回上訴。該判決于2007年9月26日發(fā)生法律效力。陳某于2008年1月9日與趙某簽訂貸款合同，以A房屋作抵押，并辦理了房地產(chǎn)抵押登記。后陳某不能如期履行還款義務，趙某于同年4月28日向法院申請強制執(zhí)行。2008年4月17日宋某向該區(qū)法院提訟，要求判令被告陳某和趙某簽訂的房屋抵押合同無效。一審法院審理后認為，根據(jù)《物權(quán)法》第28條規(guī)定，人民法院作出的生效法律文書可以不經(jīng)登記或者交付直接引起物權(quán)變動，因此，自2007年9月26日起，上述房產(chǎn)的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移歸原告宋某所有。一審法院還認為，被告陳某以該房產(chǎn)作抵押物與被告趙某簽訂抵押合同，屬無權(quán)處分行為，因而支持原告宋某要求確認被告陳某與被告趙某簽訂的房屋抵押合同無效的訴訟請求。二審法院判決維持一審判決。

二、我國《物權(quán)法》對非基于法律行為的物權(quán)變動的規(guī)定

《物權(quán)法》第28至30條對非基于法律行為的物權(quán)變動作了規(guī)定。有觀點認為，對非基于法律行為所引起的物權(quán)變動，不以登記或交付作為其生效要件，并非對物權(quán)公示原則的破壞，而是對物權(quán)公示原則有益補充。[1]我國《物權(quán)法》對基于法律行為和非基于法律行為的物權(quán)變動設置了不同規(guī)則,作出這種區(qū)分主要有兩個原因：其一，因人民法院的法律文書等原因引起的物權(quán)變動，是依據(jù)公法進行的變動，因為有公權(quán)力的介入，物權(quán)變動的狀態(tài)往往比較明確，物權(quán)變動本身具有很強的公示性，能夠滿足物權(quán)變動對排他效力的要求，從而不必進行登記或交付而直接生效；其二，不動產(chǎn)登記或動產(chǎn)交付的要件過于嚴格，對本身已經(jīng)符合公示性要求的物權(quán)變動，例外地承認不以登記和交付為生效要件，可以彌補公示要件主義過于嚴格的缺憾。[2]《物權(quán)法》第28條規(guī)定：“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權(quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力?！庇纱丝梢?，因人民法院、仲裁委員會的法律文書、人民政府的征收決定等非基于法律行為的原因而導致物權(quán)變動的，不經(jīng)登記或交付，即可產(chǎn)生物權(quán)變動的效力。人民法院的法律文書包括判決、裁定、決定、調(diào)解書等。本文主要探討能夠直接導致物權(quán)變動的法院判決的具體類型。

三、人民法院的判決類型與物權(quán)變動

《物權(quán)法》第28條規(guī)定“導致物權(quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅”的人民法院法律文書能夠直接引起物權(quán)變動。而在比較法上，瑞士民法典和我國臺灣地區(qū)“民法”都規(guī)定法院判決可以發(fā)生物權(quán)變動的效力。我國臺灣地區(qū)“民法”第759條規(guī)定：“因繼承、強制執(zhí)行、公用征收或法院之判決，于登記前已取得不動產(chǎn)物權(quán)者，非經(jīng)登記，不得處分其物權(quán)?！狈ㄔ号袥Q可以分為確認判決、給付判決、形成判決。一般認為，能夠直接引起物權(quán)變動的法律文書限于法院作出的形成判決。[3]

確認判決是指單純確認某種法律關(guān)系存在或不存在的判決。法院支持原告所提的確認之訴所作的判決就是確認判決。給付判決是指在認定原告請求權(quán)存在的基礎上，判令對方履行義務的判決。形成判決是指變動現(xiàn)存法律關(guān)系的判決。形成判決是法院針對形成之訴而作出的支持原告的判決。形成判決，既非確認也非實現(xiàn)現(xiàn)存的法律狀態(tài)，而是改造現(xiàn)存法律狀態(tài)并創(chuàng)造新的法律狀態(tài)。與確認判決、給付判決不同的是，形成判決旨在塑造法律關(guān)系，在形成判決生效之前，這種新的法律關(guān)系是不存在的，因而形成判決具有設權(quán)性或權(quán)利變更性的特點，通過形成判決能夠形成某種法律狀態(tài)的當然變更。[4]有學者認為，形成判決確定時，不需要強制執(zhí)行便能自動發(fā)生法律狀態(tài)的效果；形成判決在法律效力方面具有形成力，這種形成力與給付判決、確認判決相比較，具有絕對的效力，即不僅及于當事人，也及于一般第三人。[5]

我國《物權(quán)法》第28條要求法律文書符合“導致物權(quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的”要件，即法律文書只有以設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅物權(quán)為其內(nèi)容才能直接發(fā)生物權(quán)變動的效力。確認判決（例如確認房屋所有權(quán)的判決）只是對物權(quán)的確認，并沒有導致物權(quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅，因此不會直接產(chǎn)生物權(quán)變動的效力。給付判決是對原告給付請求權(quán)的確認和支持，不以變動物權(quán)為內(nèi)容，因而不能直接產(chǎn)生物權(quán)變動的效力。而形成判決具有形成力，當其以變動物權(quán)為內(nèi)容時，便符合了法律文書“導致物權(quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅”的要求，從而能直接引起物權(quán)的變動，即不需要登記或交付，就能產(chǎn)生物權(quán)變動的效力。

在案例中，法院認為判令陳某于判決生效后十日內(nèi)協(xié)助原告辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的判決屬于“導致物權(quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的”法律文書，因此可以不經(jīng)登記或者交付直接引起物權(quán)變動。從判決的種類來看，判令陳某協(xié)助原告辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的判決屬于給付判決，是對原告給付請求權(quán)的支持，而不是足以導致物權(quán)變動的形成判決，因此該判決不屬于物權(quán)法第28條規(guī)定的“導致物權(quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅”的法律文書范圍，不能直接引起物權(quán)變動。王澤鑒先生認為：“此項命債務人辦理所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記之判決，性質(zhì)上既非形成判決，尚須債權(quán)人根據(jù)該確定判決辦畢所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，始能取得該屋所有權(quán)，在此之前，對第三人的強制執(zhí)行不得提起異議之訴。”[6]由此可見，該法院關(guān)于協(xié)助辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的判決屬于物權(quán)法第28條規(guī)定的導致物權(quán)變動的法律文書的認定是錯誤的，該認定沒有考慮到物權(quán)法第28條對法律文書應當具有形成性的要求。法院判令被告協(xié)助辦理房屋所有權(quán)過戶登記的判決只是確認或支持了原告要求過戶登記的權(quán)利，但是要完成房屋所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，還需要被告履行協(xié)助義務或者由原告申請法院強制執(zhí)行，法院的該判決是給付判決，不能直接產(chǎn)生房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的法律效力。

四、能夠直接引起物權(quán)變動的形成判決具體類型

形成判決是法院針對形成之訴作出的支持原告的判決，而形成之訴則是與形成權(quán)相對應。根據(jù)權(quán)利行使方法上的差別，形成權(quán)可以分為一般形成權(quán)和形成訴權(quán)，一般形成權(quán)無需向法院提訟就可以直接行使，而形成訴權(quán)是指需要以訴請求的形成權(quán)，即形成訴權(quán)的行使必須通過向法院提訟。并不是所有的形成權(quán)都能適用形成之訴，形成之訴只限于法律規(guī)定當事人可以通過訴訟請求權(quán)利變更的情形。有學者認為，判斷某個判決是否屬于形成判決的標準是，“只要形成判決未獲確定，任何人都不得主張變動該法律關(guān)系”。[7]權(quán)利人行使一般形成權(quán)例如合同解除權(quán)時，相對人可能行使抗辯權(quán)，主張合同不能解除，此時雙方就對解除權(quán)行使的效力發(fā)生爭議，此時當事人向法院提起的確認合同解除的訴訟，是對行使一般形成權(quán)所產(chǎn)生的形成效力的確認，屬于確認之訴，而非形成之訴。形成之訴適用于存在形成訴權(quán)的情形，而形成訴權(quán)只有在法律規(guī)定的情況下才能行使。筆者根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，對幾類典型的能夠直接引起物權(quán)變動的形成判決作簡要的分析。

（一）人民法院分割共有物的判決

《物權(quán)法》第99條規(guī)定了共有物分割的條件，該法第100條規(guī)定了共有物分割的方法，包括協(xié)議分割和裁判分割兩種方式。共有人對共有物的分割無法達成協(xié)議的，人民法院所作的分割共有物的判決就屬于形成判決。分割共有物的判決消滅了共有人對共有物的共有權(quán)，而創(chuàng)設了單獨所有權(quán)，屬于導致物權(quán)變動的形成判決，權(quán)利人自分割共有物的判決生效之日起即取得單獨所有權(quán)。分割共有物的訴訟屬于形式上的形成之訴，即法律未規(guī)定作出判決的具體標準，由法院進行自由裁量。分割共有物之訴只有在法院作出判決結(jié)果后才能發(fā)生法律效力，因此被稱為形式上的形成之訴。

《物權(quán)法》第105條規(guī)定：“兩個以上單位、個人共同享有用益物權(quán)、擔保物權(quán)的，參照本章規(guī)定?！痹摋l規(guī)定承認了準共有，所謂準共有是指兩個或兩個以上主體共有財產(chǎn)權(quán)以外的所有權(quán)的現(xiàn)象。人民法院分割用益物權(quán)和擔保物權(quán)的判決具有導致物權(quán)變動的屬性，屬于形成判決的范圍，可以直接引起物權(quán)的變動。

離婚案件分割夫妻共同財產(chǎn)的判決，分家析產(chǎn)案件中分割家庭共同財產(chǎn)的判決，繼承案件中分割遺產(chǎn)的判決，這些判決都使某項財產(chǎn)上的法律關(guān)系從共同共有關(guān)系變動為單獨所有關(guān)系，具有導致物權(quán)變動的性質(zhì)，因而屬于《物權(quán)法》第28條法律文書范圍。

（二）人民法院根據(jù)《合同法》第54條撤銷當事人之間以變動物權(quán)為內(nèi)容的合同

根據(jù)《合同法》第54條規(guī)定，下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：因重大誤解訂立的；在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷?！逗贤ā返?4條規(guī)定的撤銷權(quán)屬于形成權(quán)，但是其權(quán)利的行使要求以訴訟或仲裁的方式進行，因此該撤銷權(quán)相當于形成訴權(quán)。我國主流觀點不承認獨立物權(quán)行為的存在，因此當事人之間設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅物權(quán)的合同屬于債權(quán)合同。上述以變動物權(quán)為內(nèi)容的債權(quán)合同被撤銷后，基于合同發(fā)生的債權(quán)債務關(guān)系歸于消滅，原來基于合同所發(fā)生物權(quán)變動當然喪失基礎，發(fā)生物權(quán)變動的回轉(zhuǎn)，此時的返還請求權(quán)屬于物權(quán)性質(zhì)的物上請求權(quán)。[8]因此，當事人依據(jù)《合同法》第54條規(guī)定提起撤銷當事人之間以變動物權(quán)為內(nèi)容的合同的訴訟屬于形成之訴，人民法院支持該方當事人所作的判決具有形成性，即能夠直接發(fā)生物權(quán)變動的回轉(zhuǎn)，使物權(quán)回復給原來的權(quán)利人，因此該判決屬于《物權(quán)法》第28條規(guī)定的人民法院法律文書的范圍，能夠直接引起物權(quán)的變動。

（三）人民法院撤銷債務人詐害債權(quán)行為的判決

《合同法》第74條和《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第18、19條對債權(quán)人撤銷債務人詐害債權(quán)行為作了規(guī)定。債務人有法律規(guī)定的詐害債權(quán)行為的，債權(quán)人可以向人民法院提起撤銷權(quán)訴訟。關(guān)于撤銷權(quán)的性質(zhì)，有形成權(quán)說、請求權(quán)說以及折中說，與此相對應的便是形成之訴、給付之訴、形成之訴兼給付之訴。我國的通說采折中說，撤銷權(quán)兼具形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。債務人設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅物權(quán)的行為因?qū)儆诜梢?guī)定的詐害債權(quán)行為而被人民法院撤銷時，如果已經(jīng)發(fā)生物權(quán)的移轉(zhuǎn)，那么因為債務人行為的被撤銷，導致該行為自始無效，從而發(fā)生物權(quán)的回復，債權(quán)人或債務人可以基于物上請求權(quán)請求受益人返還該給付物。由此可見，人民法院撤銷債務人以設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅物權(quán)為內(nèi)容的行為的判決能夠?qū)е挛餀?quán)設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，具有形成判決的性質(zhì)，屬于《物權(quán)法》第28條規(guī)定的人民法院法律文書的范圍。

參考文獻：

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[7]【日】高橋宏志著.林劍鋒譯.民事訴訟法:制度與理論的深層分析[M].法律出版社,2003,61.

第4篇：法律條文范文

自烏拉圭回合《保障措施協(xié)定》通過以來,世界各國發(fā)起保障措施調(diào)查的數(shù)量逐年上升,2001年全球范圍內(nèi)保障措施調(diào)查案達53起,比2000年的26起,增加了27起[1]。2001年美國發(fā)起了201鋼鐵保障措施調(diào)查,對世界鋼鐵生產(chǎn)和消費產(chǎn)生了極大的影響,并引起其主要貿(mào)易伙伴的強烈反對。作為美國201鋼鐵保障措施引起的連鎖反應之一,我國于2002年5月20日正式立案公告對部分進口鋼鐵產(chǎn)品采取保障措施調(diào)查,這是我國在加入WTO后第一次應用保障措施的貿(mào)易救濟措施。

按照WTO有關(guān)規(guī)則和中國有關(guān)保障措施法規(guī)的要求,采取保障措施必須滿足四個方面的條件:(1)不可預見發(fā)展(unforeseen development)的存在;(2)進口數(shù)量的增加;(3)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)受到嚴重損害或嚴重損害威脅(serious injury or threat of serious injury);(4)進口數(shù)量的增加和國內(nèi)產(chǎn)業(yè)受到嚴重損害或嚴重損害之間存在因果關(guān)系(casual link)。由于保障措施對于我國的調(diào)查官員、律師和企業(yè)人士而言還是相對陌生的法律制度,而且中國有關(guān)保障措施法規(guī)的規(guī)定較為抽象和簡略,以下將結(jié)合WTO爭端解決機構(gòu)DSB涉及保障措施的判例對上述采取保障措施的必要條件逐一作簡要的分析:

一、不可預見的發(fā)展

所謂不可預見的發(fā)展是指一締約方在進行關(guān)稅減讓談判時無法合理預見的情況,該情況的發(fā)生以及該締約方履行關(guān)稅減讓承諾的結(jié)果將導致某種產(chǎn)品進口數(shù)量的增加并對該締約方的相關(guān)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害。

不可預見的發(fā)展最初源于WTO《GATT 1994》Article XIX的規(guī)定。其基本要求是,如果在出現(xiàn)“不可預見的發(fā)展”之情況下,一締約方履行其在《GATT 1994》下的包括關(guān)稅減讓在內(nèi)的義務,將導致某種產(chǎn)品進口數(shù)量的增加并對該締約方領土內(nèi)的生產(chǎn)同類或直接競爭產(chǎn)品的生產(chǎn)者造成嚴重的損害或嚴重損害的威脅,該締約方可以在防止或救濟損害所必須的限度和時間內(nèi),針對該進口產(chǎn)品全部或部分地中止其在《GATT 1994》下的義務,或撤回、修改其在《GATT 1994》下所做出的減讓。

WTO規(guī)則之所以設計不可預見的發(fā)展的規(guī)定,主要是為防止保障措施被濫用。保障措施的規(guī)定也被稱為“逃避條款”(escape clause),因為該條款允許一締約方部分或全部地逃避其在《GATT 1994》下所承擔的義務,但由于一締約方的逃避行為會對其他締約方的利益造成重大的影響,所以WTO規(guī)則必然要通過規(guī)定不可預見的發(fā)展,限制締約方僅能在出現(xiàn)不可預見的發(fā)展時,部分或全部地逃避其在《GATT 1994》下所承擔的義務。

由于《GATT 1994》Article XIX關(guān)于不可預見的發(fā)展的規(guī)定并沒有被寫入烏拉圭回合《保障措施協(xié)定》的最終文本,因此對不可預見的發(fā)展是否構(gòu)成采取保障措施的必要條件,各締約方存在著不同的看法。但這一分歧已經(jīng)為WTO爭端解決機構(gòu)(Dispute Settlement Body)的上訴機構(gòu)(Appellate Body)在韓國奶制品案的報告中解決。在該案中上訴機構(gòu)認為,締約方證明不可預見的發(fā)展的存在是締約方為適用保障措施所必須的一項“先決要求(prerequisite)”[2]。因此無論各締約方是否在國內(nèi)立法中作了相關(guān)規(guī)定,各締約方在采取保障措施時都必須將不可預見的發(fā)展作為一個先決要求進行考察。

WTO《GATT 1994》和《保障措施協(xié)議》中沒有對不可預見的發(fā)展做具體的定義,但在1951年“Hatters’ Fur”案中,當時的爭端解決工作組對不可預見的發(fā)展做了如下解釋:“不可預見的發(fā)展指在相關(guān)關(guān)稅減讓的談判后出現(xiàn)的情況發(fā)展,并且要求做出關(guān)稅減讓的國家的談判代表在談判時預見到這種情況發(fā)展是不合理的”[3]。這一解釋還被WTO爭端解決機構(gòu)的上訴機構(gòu)在1999年韓國奶制品案中所引用[4]。

對于上述解釋,應從三個方面進行理解:(1)判斷某種情況是否構(gòu)成不可預見的發(fā)展的關(guān)鍵在于該情況是否能為締約方在進行關(guān)稅減讓談判時“合理預見”,凡是能夠合理預見的情況均不構(gòu)成不可預見的發(fā)展;(2)判斷是否能“合理預見”,應該從一個假設的“理性的締約方”的角度來考察,至于具體締約方之間預見能力的差異應不在考慮之列;(3)判斷合理預見的時點應考察締約方進行締約談判時是否能夠合理預見。

二、進口數(shù)量的增長

進口數(shù)量的增加是實施保障措施的要件之一?！吨腥A人民共和國保障措施條例》(以下簡稱《保障措施條例》)第七條規(guī)定,“進口產(chǎn)品數(shù)量增加,是指進口產(chǎn)品數(shù)量與國內(nèi)生產(chǎn)相比絕對增加或者相對增加”?！侗Ｕ洗胧l例》第八條又進一步規(guī)定,在確定進口產(chǎn)品數(shù)量增加對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害時,應審查(1)進口產(chǎn)品的絕對和相對增長率與增長量;(2)增加的進口產(chǎn)品在國內(nèi)市場中所占的份額。

從上述規(guī)定看,進口數(shù)量的增加并不應該是單純的“數(shù)量”分析,并不是任何數(shù)量上的增長均可以構(gòu)成《保障措施條例》所要求的“進口數(shù)量的增加”。相反,《保障措施條例》第八條要求從對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的角度審查“進口數(shù)量的增加”,換言之,進口數(shù)量增加的程度和方式要足以對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成嚴重損害或嚴重損害的威脅。所以在進行進口數(shù)量的分析時,不僅要考察進口產(chǎn)品的絕對增長率與增長量,而且應考察增加的進口產(chǎn)品在國內(nèi)市場所占的份額。

《保障措施條例》的上述要求也反映了WTO上訴機構(gòu)在阿根廷鞋制品案中的觀點。在該案中上訴機構(gòu)認為,“在保障措施調(diào)查中如果僅僅證明今年的產(chǎn)品進口量高于去年或者五年前,(這種分析)是不充分的”,“值得再一次重復的是,僅僅證明進口數(shù)量的任何增長是不充分的”。上訴機構(gòu)要求,“進口數(shù)量的增長必須是在時間上足夠臨近的(recent enough),足夠突然的(sudden enough),足夠明顯的(sharp enough),足夠重要的(significant enough),并在數(shù)量上和性質(zhì)上能造成或威脅造成嚴重損害”。[5]

三、嚴重損害和嚴重損害威脅

《保障措施條例》沒有對嚴重損害和嚴重損害威脅做出專門的定義。根據(jù)WTO《保障措施協(xié)定》第四條第1款,嚴重損害指對某一國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的地位造成的重大總體損害。嚴重損害威脅是指嚴重損害迫在眉睫,確定存在嚴重損害威脅應當基于各種事實而不應僅僅基于斷言、推測或者遙遠的可能性。

按照WTO上訴機構(gòu)在阿根廷鞋制品案件中的觀點,保障措施案件中的嚴重損害(serious injury)要件要比反傾銷案件中的實質(zhì)性損害(material injury)要件更為嚴格。因為反傾銷措施針對的對象是不公正的貿(mào)易行為,而對于保障措施并沒有存在此種限制,換言之,即使不存在不公正的貿(mào)易行為,也同樣可以采取保障措施,所以保障措施作為進口限制措施是不同尋常的(extraordinary)。考慮到這一“不同尋?！钡奶卣?立法者在設計保障措施的發(fā)起要件時應對 保障措施的發(fā)起要件提出更為嚴格的要求。

為考察國內(nèi)產(chǎn)業(yè)是否遭受“重大總體損害”,必須對國內(nèi)行業(yè)的整體狀況做出評估?！侗Ｕ洗胧l例》第八條規(guī)定,在考察國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害時,應當審查下列相關(guān)因素:(1)進口產(chǎn)品的絕對和相對增長率與增長量;(2)增加的進口產(chǎn)品在國內(nèi)市場中所占的份額;(3)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)產(chǎn)量、銷售水平、市場份額、生產(chǎn)率、設備利用率、利潤與虧損、就業(yè)等指標;(4)造成國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害的其他因素。上述考察因素包括了WTO《保障措施協(xié)定》第四條2(a)所列出的全部產(chǎn)業(yè)損害考察因素。

但正如WTO上訴機構(gòu)在阿根廷鞋制品案中指出的,WTO《保障措施協(xié)定》第四條2(a)所列出的考察因素并沒有窮盡調(diào)查機關(guān)的考察范圍,僅僅是一個最低限度的清單,為準確評估國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的整體狀況,調(diào)查機關(guān)還應考察《保障措施協(xié)定》第四條2(a)之外的其他一切反映國內(nèi)產(chǎn)業(yè)狀況的相關(guān)因素。在該案中WTO上訴機構(gòu)進一步指出,嚴重損害存在結(jié)論的做出,并不要求被考察的每一項因素均呈下降(declining)趨勢。實際上根據(jù)案件所涉及的不同國內(nèi)產(chǎn)業(yè),在某一案件中,可能銷售水平、就業(yè)和生產(chǎn)能力方面顯著下降的事實就足以做出國內(nèi)產(chǎn)業(yè)遭受重大整體損害的結(jié)論;也有可能在某一案件中,盡管某一因素沒有呈現(xiàn)下降趨勢,但就整體產(chǎn)業(yè)狀況而言仍可以得出國內(nèi)產(chǎn)業(yè)遭受重大整體損害的結(jié)論。

上述對嚴重損害的確定方法同樣可以適用在嚴重損害威脅的認定中?；谕瑯拥睦碛?保障措施案件中的嚴重損害威脅(threat of serious injury)要件要比反傾銷案件中的實質(zhì)性損害威脅(threat of material injury)要件更為嚴格。在考察嚴重損害威脅的存在時,調(diào)查機關(guān)同樣要考察一切反映國內(nèi)產(chǎn)業(yè)狀況的相關(guān)因素,該考察范圍不受《保障措施協(xié)定》第四條2(a)的限制,以便對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的整體狀況做出正確的評估。

與嚴重損害要件不同的是,嚴重損害威脅還須證明威脅是迫在眉睫,這一威脅的存在是基于各種事實而不應僅僅基于斷言、推測或者遙遠的可能性,而且損害威脅的發(fā)生存在著高度的可能性。所以《保障措施調(diào)查立案暫行規(guī)則》第十三條進一步規(guī)定,以進口增加造成國內(nèi)產(chǎn)業(yè)嚴重損害威脅為由提出申請的,申請人應當提供下列證據(jù)資料:(一)申請調(diào)查進口產(chǎn)品出口國的出口能力、庫存情況以及進口將可能繼續(xù)增加的證據(jù)資料;(二)本規(guī)則第十二條(一)項所列因素或指標的明顯迫近的變化趨勢。

四、因果關(guān)系

保障措施中的因果關(guān)系是指進口數(shù)量增加和國內(nèi)產(chǎn)業(yè)受到的嚴重損害或嚴重損害威脅之間應存在邏輯上的聯(lián)系?！侗Ｕ洗胧l例》第十一條要求調(diào)查機關(guān)應當根據(jù)客觀的事實和證據(jù),確定進口產(chǎn)品數(shù)量增加與國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的損害之間是否存在因果關(guān)系。

在考察因果關(guān)系要件時,最為核心的問題是如何將進口增加之外的因素(即“其他因素”)對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害與進口增加造成的損害區(qū)別開。按照《保障措施條例》第八條規(guī)定,在確定進口產(chǎn)品數(shù)量增加對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害時,不得將進口增加以外的因素對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成的損害歸因于進口增加。WTO《保障措施協(xié)議》第4條2(b)也規(guī)定,“除非調(diào)查根據(jù)客觀證據(jù)證明有關(guān)產(chǎn)品增加的進口與嚴重損害或嚴重損害威脅之間存在因果關(guān)系,否則不得做出(a)項[6]所指的決定。如增加的進口之外的因素正在同時對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害,則由此造成的損害不得歸因于增加的進口?！?/p>

從上述規(guī)定可以看出,《保障措施條例》要求調(diào)查機關(guān)在保障措施調(diào)查中必須進行因果關(guān)系的調(diào)查,并應區(qū)別考察其他因素對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的影響,但因果關(guān)系究竟應依據(jù)何種標準進行認定,《保障措施條例》并沒有提供任何可依據(jù)的標準,所以可以參考WTO的有關(guān)判例。

WTO上訴機構(gòu)在美國麥麩案的上訴報告中,將WTO《保障措施協(xié)議》對因果關(guān)系的上述要求進一步具體化為如下方法[7]:(1)作為調(diào)查機關(guān)考察因果關(guān)系的第一步,調(diào)查機關(guān)應把進口增加對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)所造成的損害與其他因素所造成的損害區(qū)分開;(2)第二步,進口增加和其他因素共同造成的損害分別進行歸因,以保證由其他因素造成的損害不會歸因于進口增加;(3)第三步,判斷在進口的增加和嚴重損害之間是否存在因果關(guān)系,是否該因果關(guān)系構(gòu)成兩者之間的真實和實質(zhì)的關(guān)系(a genuine and substantial relationship)。

五、結(jié)語

以上是通過WTO的相關(guān)判例對采取保障措施的四個要件所作的簡要分析。需要指出的是,在中國加入WTO的議定書中已經(jīng)明確規(guī)定,WTO的法律規(guī)則不能在中國直接適用,而必須通過轉(zhuǎn)化為中國國內(nèi)法的方式適用。所以實踐中,中國法院在審理保障措施的案件時并不能直接援引WTO《保障措施協(xié)定》及其相關(guān)判例做出裁決,而只能依據(jù)《保障措施條例》等國內(nèi)法規(guī)做出裁決。但是,作為WTO協(xié)定的締約方,中國有義務保證其國內(nèi)法與WTO法律保持一致性,正如《最高人民法院關(guān)于審理國際貿(mào)易行政案件若干問題的規(guī)定》第九條所指出的,在法院審理國際貿(mào)易行政案件的過程中,如果適用的國內(nèi)法規(guī)存在兩種以上的合理解釋,其中一種解釋與中國締結(jié)或參加的國際條約的有關(guān)規(guī)定一致的,法院應選擇該種解釋?？紤]到中國目前涉及保障措施的法規(guī)比較簡單尚處于摸索階段,通過學習WTO的規(guī)則和相關(guān)判例對我們正確理解和適用這些法規(guī)將具有重要的意義。

[1] 數(shù)據(jù)來源:信息要攬,中國駐英國大使館經(jīng)濟商務參贊處 .uk/chinese/2002/020424.htm

[2] Korea-Definitive Safeguard Measures on Imports of Certain Dairy Products, WT/DS98/AB/R, adopted on 12 Jan, 2000;又參見:United States- Definitive Safeguard Measures on Imports of Fresh, Chilled, or Frozen Lamb Meat from New Zealand and Australia, WT/DS177/AB/R and WT/DS178/AB/R;

[3] Report of the Intersessional Working Party on the Complaint of Czechoslovakia Concerning the Withdrawal by the United States of a Tariff Concession under Article XIX of the GATT, GATT/CP/106, adopted 22 October 1951。

[4] Korea-Definitive Safeguard Measures on Imports of Certain Dairy Products, WT/DS98/A B/R, adopted on 12 Jan, 2000。

[5] Argentina- Safeguard Measures on Imports of Footwear, WT/DS121/AB/R, para. 131。

第5篇：法律條文范文

關(guān)鍵詞：收養(yǎng)關(guān)系收養(yǎng)法成立條件

一、一般收養(yǎng)關(guān)系成立的條件

所謂一般收養(yǎng)關(guān)系成立的條件，是指通常情況下建立一般的收養(yǎng)關(guān)系時，當事人和收養(yǎng)行為所應具備的條件。根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第二章的規(guī)定，在沒有法定的特殊情況下，建立收養(yǎng)關(guān)系必須符合以下四項法定條件。

二、被收養(yǎng)人應具備的條件

根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第4條的規(guī)定，通常情況下，被收養(yǎng)人必須同時具備下列兩個條件：

（1）年齡未滿14周歲；

（2）生父母雙亡的孤兒；或是查找不到生父母的棄嬰和棄兒；或者是生父母雖在，但因特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。

其中，孤兒是指父母已經(jīng)死亡或被宣告死亡的兒童；棄嬰、棄兒是指被父母遺棄，縣查找不到生父母的嬰兒和兒童；生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女，是指生父母因傷、病、殘或經(jīng)濟困難以及客觀條件不許可等原因，無力撫養(yǎng)的孩子。

三、收養(yǎng)人應當具備的條件

根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第6條和其他相關(guān)條款的規(guī)定，通常情況下，收養(yǎng)人應同時具備下列條件：

（1）無子女。即收養(yǎng)人不論是有配偶者，還是無配偶者，必須無自己名義下的子女（包括親生的子女、養(yǎng)子女、有事實撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女）。這里所說無子女，并非指不能生育者。如果有生育能力而不愿生育，要求收養(yǎng)子女的，只要具備相應條件，也可以收養(yǎng)子女；當然，如果子女均已死亡的，也可以收養(yǎng)。

（2）有撫養(yǎng)和教育被收養(yǎng)人的能力。這種能力主要是指收養(yǎng)人須是具有完全民事行為能力者，具備撫養(yǎng)被收養(yǎng)人的必要經(jīng)濟條件，具有良好的道德品質(zhì)，能夠從物質(zhì)生活和教育諸方面為被收養(yǎng)人提供必要的條件。

（3）未患有在醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾病。由于《收養(yǎng)法》此條為剛剛修改的內(nèi)容，哪些疾病不準收養(yǎng)子女，還有待于醫(yī)療衛(wèi)生行政部門進一步作出明確的規(guī)定。司法實踐中通常對有嚴重傳染病或精神病的人禁止其收養(yǎng)子女。

（4）年滿30周歲。這是取得收養(yǎng)人資格的最低法定年齡，不滿30周歲的公民一般不得收養(yǎng)子女。若收養(yǎng)人為夫妻的，須夫妻雙方均年滿30周歲（收養(yǎng)法修改前為35周歲）。

（5）有配偶者作為收養(yǎng)人，應由夫妻雙方共同收養(yǎng)；收養(yǎng)人（包括共同收養(yǎng)的夫妻）只能收養(yǎng)一名子女。這是根據(jù)現(xiàn)行《收養(yǎng)法》第8條第1款和第10條第2款的規(guī)定所作的一般要求。

四、送養(yǎng)人的條件

14周歲以下的未成年人的生父母、其他監(jiān)護人、社會福利機構(gòu)均可作為送養(yǎng)人，但他們須分別符合相應的條件，遵守法律對各自的特殊要求。

（1）生父母作為送養(yǎng)人的條件

根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第10條和其他相關(guān)條款的規(guī)定，通常情況下生父母作為送養(yǎng)人應遵守以下條件：

其一，生父母有特殊困難，均無力撫養(yǎng)子女。撫養(yǎng)未成年子女是父母雙方的法定義務。在一般情況下，父母只要一方有撫養(yǎng)能力，就不允許通過送養(yǎng)轉(zhuǎn)移撫養(yǎng)子女的義務。即使是無撫養(yǎng)能力的父母一方，也無權(quán)免去有撫養(yǎng)能力一方的撫養(yǎng)義務，將子女送他人收養(yǎng)。

其二，生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng)。通常情況下不允許生父母單方送養(yǎng)子女。對于非婚生子女，也應由其生父母共同送養(yǎng)。生父母一方下落不明或查找不到的可以單方送養(yǎng)。但是，應當經(jīng)過適當?shù)牟檎一蛲ㄖ问健?/p>

其三，在配偶一方死亡后，如果另一方要求送養(yǎng)未成年子女，死亡一方的父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利，送養(yǎng)須先征求死亡一方父母的意見。若他們愿意并有能力撫養(yǎng)該孫子女或外孫子女時，另一方就不得將其送養(yǎng)。

（2）父母以外的監(jiān)護人作為送養(yǎng)人的條件

根據(jù)我國《民法通則》第16條的規(guī)定，在未成年人的生父母雙亡或均喪失監(jiān)護能力的情況下，該未成年人的祖父母、外祖父母、成年的兄、姊以及關(guān)系密切的其他親屬朋友，可以擔任未成年人的監(jiān)護人，沒有上述監(jiān)護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。上述公民或組織在擔任監(jiān)護人期間，可以依法送養(yǎng)被監(jiān)護的未成年人。但應具備以下兩個條件：

首先，在未成年人的父母均死亡的條件下，該未成年人的監(jiān)護人要求將其送養(yǎng)，須征得有撫養(yǎng)義務人的同意。有撫養(yǎng)義務的祖父母、外祖父母或成年兄、姊不同意送養(yǎng)，監(jiān)護人又不愿意繼續(xù)履行監(jiān)護職責時，應依照《收養(yǎng)法》第13條的規(guī)定，變更監(jiān)護人。

其次，當未成年人的父母均不具備完全行為能力時，該未成年人的監(jiān)護人不得將其送養(yǎng)。但父母對該未成年人有嚴重危害性或威脅其健康成長可能的，允許其監(jiān)護人將其送養(yǎng)。

（3）社會福利機構(gòu)作為送養(yǎng)人的條件

社會福利機構(gòu)通常是指兒童福利院或康復院等由民政部門設立的、專門收容、撫養(yǎng)暫時無法查明生父母或監(jiān)護人的棄兒或孤兒的社會組織。在我國，除了這類機構(gòu)外，其他任何機構(gòu)不得送養(yǎng)上述棄兒或孤兒。公民拾得棄嬰、棄兒后，不得擅自將其收養(yǎng)，而應交當?shù)氐纳鐣＠麢C構(gòu)收容撫養(yǎng)。若收養(yǎng)人符合法定條件，并自愿收養(yǎng)這些棄兒、孤兒的，應由收養(yǎng)撫養(yǎng)他們的社會社利機構(gòu)作為送養(yǎng)人，辦理這類收養(yǎng)的法定手續(xù)。

4、收養(yǎng)須得各相關(guān)當事人的一致同意

有配偶者收養(yǎng)子女，須征得其配偶的同意。配偶一方喪失行為能力的，可以由有行為能力的一方同意。收養(yǎng)年滿10周歲以上的未成年人的，應當征得被收養(yǎng)人的同意；生父母離婚以后，一方要求送養(yǎng)子女的，同樣須征得另一方的同意。

五、特殊收養(yǎng)關(guān)系成立的條件

特殊收養(yǎng)的條件是相對于一般收養(yǎng)的條件而言，是在一般收養(yǎng)關(guān)系應具備的普通條件的基礎上，針對幾種特殊收養(yǎng)關(guān)系所作的變通性規(guī)定。根據(jù)《收養(yǎng)法》的有關(guān)規(guī)定，特殊收養(yǎng)主要有以下5種，其成立的條件各不相同。

1、親屬間收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女

收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，是我國傳統(tǒng)的風俗習慣。這種收養(yǎng)的當事人之間本來就是近親屬，相互比較了解，而且存在一定的血緣關(guān)系。親屬間的收養(yǎng)，感情基礎相對牢固，并可進一步穩(wěn)定雙方的家庭關(guān)系。所以，《收養(yǎng)法》第7條放寬了這類收養(yǎng)的條件。其放寬之處在于：

（1）被收養(yǎng)人可以不受不滿14周歲的限制，即被收養(yǎng)人可以超過14周歲，也可以是成年人。

（2）作為送養(yǎng)人的生父母即使沒有撫養(yǎng)子女的困難，也可以將子女送養(yǎng)；即使被收養(yǎng)人不屬于生父母沒有能力撫養(yǎng)的子女，也可以被送養(yǎng)。

（3）無配偶的男性收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的女兒時，可以不受年齡相差40周歲以上的限制。

（4）華僑收養(yǎng)三代以內(nèi)

同輩旁系血親的子女，可以不受收養(yǎng)人無子女的限制。

2、收養(yǎng)孤兒或殘疾兒童

出于高尚的人道主義精神和愛心，收養(yǎng)父母雙亡的孤兒或身心有某種缺陷的殘疾兒童，承擔撫養(yǎng)教育和監(jiān)護他們的責任，社會各方面應當鼓勵這種利國利民的行為，收養(yǎng)法對這類收養(yǎng)的條件相應地予以放寬。除了保護被收養(yǎng)人基本生活條件的要求外，法律對這種收養(yǎng)幾乎未加任何限制。修改后的《收養(yǎng)法》第8條取消了這種情況下對收養(yǎng)人年齡的放寬條款，主要是考慮到收養(yǎng)人的年齡已經(jīng)由原來的35周歲調(diào)低到30周歲的緣故。根據(jù)現(xiàn)行收養(yǎng)法的規(guī)定：

首先，這種收養(yǎng)人可以不受一般收養(yǎng)人必須無子女的限制。即使收養(yǎng)人已有子女，也無論收養(yǎng)人有幾個子女，只要收養(yǎng)人還有撫養(yǎng)能力，仍可以收養(yǎng)孤兒或殘疾兒童。

其次，這種收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名以上的孤兒或殘疾兒童，不受只能收養(yǎng)一名子女的限制。但收養(yǎng)幾個子女，要受撫養(yǎng)能力的限制，要能保障被收養(yǎng)人的健康成長。

3、收養(yǎng)繼子女

在現(xiàn)實生活中，繼子女和繼父母在一般情況下并無法律上的權(quán)利和義務關(guān)系，而是因生父母再婚而形成的姻親關(guān)系。收養(yǎng)法從維護再婚家庭的穩(wěn)定和睦出發(fā)，鼓勵繼父或繼母經(jīng)繼子女的生父母同意而收養(yǎng)繼子女，使他們之間形成完全等同于生父母子女的權(quán)利義務關(guān)系，這樣既有利于對未成年繼子女的撫養(yǎng)教育，也可以減少再婚家庭的矛盾。我國《收養(yǎng)法》第14條對這類收養(yǎng)的條件也作了放寬規(guī)定，即可以不受除《收養(yǎng)法》第4條第3項、第5條第3項、第6條等條款的限制，具體放寬條件如下：

（1）繼父母可以收養(yǎng)14周歲以上的繼子女，被收養(yǎng)人可以不受不滿14周歲的限制。

（2）由于未與子女共同生活的生父（母）履行撫養(yǎng)義務的方式事實上已經(jīng)改變，所以，生父（母）即使沒有撫養(yǎng)子女的經(jīng)濟困難，也可以將子女送養(yǎng)。

（3）收養(yǎng)人可以不受無子女及夫妻年滿30周歲的限制。

（4）收養(yǎng)人可以不受收養(yǎng)一名的限制。此為修改后的收養(yǎng)法新添的內(nèi)容。

4、無配偶者收養(yǎng)異性子女

我國《收養(yǎng)法》允許無配偶者收養(yǎng)子女，但特別對無配偶的男性收養(yǎng)女性的，作了較為嚴格的限制。《收養(yǎng)法》第9條規(guī)定：“無配偶的男性收養(yǎng)女性，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應當相差40周歲以上。”這樣規(guī)定的目的，在于維護收養(yǎng)關(guān)系的倫理性，保護被收養(yǎng)女性的合法權(quán)益，避免借收養(yǎng)名義而違背社會公德的不良行為。在現(xiàn)實生活中，可以作為收養(yǎng)人的無配偶者是指因未婚、再婚或喪偶等原因單身而有撫養(yǎng)能力的成年人。

5、隔代收養(yǎng)

最高人民法院于1984年在《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》中指出：“收養(yǎng)人收養(yǎng)他人為孫子女，確已形成養(yǎng)祖父毌與養(yǎng)孫子女關(guān)系的，應予承認。解決收養(yǎng)糾紛或有關(guān)權(quán)益糾紛時，可依照關(guān)于養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的有關(guān)規(guī)定，合情合理地處理?！彼痉▽嵺`中通常把這種收養(yǎng)養(yǎng)孫的行為稱為隔代收養(yǎng)。根據(jù)近年來的司法解釋，上述規(guī)定仍可適用。也就是說，這種養(yǎng)孫子女（被收養(yǎng)人）與養(yǎng)祖父母（收養(yǎng)人）之間的權(quán)利義務關(guān)系，適用父母子女權(quán)利義務的規(guī)定，而不適用祖孫關(guān)系的規(guī)定。不過，按照這一規(guī)定的本意，收養(yǎng)養(yǎng)孫應當具備以下條件：:

第一，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人年齡必須確實相差至少40周歲以上，或者在原有的親屬關(guān)系中為隔代輩份的。

第6篇：法律條文范文

第一條為了規(guī)范物業(yè)管理活動，維護業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)的合法權(quán)益，改善人民群眾的生活和工作環(huán)境，制定本條例。

第二條本條例所稱物業(yè)管理，是指業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè)，由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)按照物業(yè)服務合同約定，對房屋及配套的設施設備和相關(guān)場地進行維修、養(yǎng)護、管理，維護相關(guān)區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序的活動。

第三條國家提倡業(yè)主通過公開、公平、公正的市場競爭機制選擇物業(yè)管理企業(yè)。

第四條國家鼓勵物業(yè)管理采用新技術(shù)、新方法，依靠科技進步提高管理和服務水平。

第五條國務院建設行政主管部門負責全國物業(yè)管理活動的監(jiān)督管理工作。縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門負責本行政區(qū)域內(nèi)物業(yè)管理活動的監(jiān)督管理工作。

第二章業(yè)主及業(yè)主大會

第六條房屋的所有權(quán)人為業(yè)主。

業(yè)主在物業(yè)管理活動中，享有下列權(quán)利：

(一)按照物業(yè)服務合同的約定，接受物業(yè)管理企業(yè)提供的服務;

(二)提議召開業(yè)主大會會議，并就物業(yè)管理的有關(guān)事項提出建議;

(三)提出制定和修改業(yè)主公約、業(yè)主大會議事規(guī)則的建議;

(四)參加業(yè)主大會會議，行使投票權(quán);

(五)選舉業(yè)主委員會委員，并享有被選舉權(quán);

(六)監(jiān)督業(yè)主委員會的工作;

(七)監(jiān)督物業(yè)管理企業(yè)履行物業(yè)服務合同;

(八)對物業(yè)共用部位、共用設施設備和相關(guān)場地使用情況享有知情權(quán)和監(jiān)督權(quán);

(九)監(jiān)督物業(yè)共用部位、共用設施設備專項維修資金(以下簡稱專項維修資金)的管理和使用;

(十)法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。

第七條業(yè)主在物業(yè)管理活動中，履行下列義務：

(一)遵守業(yè)主公約、業(yè)主大會議事規(guī)則;

(二)遵守物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)物業(yè)共用部位和共用設施設備的使用、公共秩序和環(huán)境衛(wèi)生的維護等方面的規(guī)章制度;

(三)執(zhí)行業(yè)主大會的決定和業(yè)主大會授權(quán)業(yè)主委員會作出的決定;

(四)按照國家有關(guān)規(guī)定交納專項維修資金;

(五)按時交納物業(yè)服務費用;

(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他義務。

第八條物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主組成業(yè)主大會。業(yè)主大會應當代表和維護物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主在物業(yè)管理活動中的合法權(quán)益。

第九條一個物業(yè)管理區(qū)域成立一個業(yè)主大會。物業(yè)管理區(qū)域的劃分應當考慮物業(yè)的共用設施設備、建筑物規(guī)模、社區(qū)建設等因素。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。

第十條同一個物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的業(yè)主，應當在物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門的指導下成立業(yè)主大會，并選舉產(chǎn)生業(yè)主委員會。但是，只有一個業(yè)主的，或者業(yè)主人數(shù)較少且經(jīng)全體業(yè)主一致同意，決定不成立業(yè)主大會的，由業(yè)主共同履行業(yè)主大會、業(yè)主委員會職責。業(yè)主在首次業(yè)主大會會議上的投票權(quán)，根據(jù)業(yè)主擁有物業(yè)的建筑面積、住宅套數(shù)等因素確定。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。

第十一條業(yè)主大會履行下列職責：

(一)制定、修改業(yè)主公約和業(yè)主大會議事規(guī)則;

(二)選舉、更換業(yè)主委員會委員，監(jiān)督業(yè)主委員會的工作;

(三)選聘、解聘物業(yè)管理企業(yè);

(四)決定專項維修資金使用、續(xù)籌方案，并監(jiān)督實施;

(五)制定、修改物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)物業(yè)共用部位和共用設施設備的使用、公共秩序和環(huán)境衛(wèi)生的維護等方面的規(guī)章制度;

(六)法律、法規(guī)或者業(yè)主大會議事規(guī)則規(guī)定的其他有關(guān)物業(yè)管理的職責。

第十二條業(yè)主大會會議可以采用集體討論的形式，也可以采用書面征求意見的形式;但應當有物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)持有1/2以上投票權(quán)的業(yè)主參加。業(yè)主可以委托人參加業(yè)主大會會議。業(yè)主大會作出決定，必須經(jīng)與會業(yè)主所持投票權(quán)1/2以上通過。業(yè)主大會作出制定和修改業(yè)主公約、業(yè)主大會議事規(guī)則，選聘和解聘物業(yè)管理企業(yè)，專項維修資金使用和續(xù)籌方案的決定，必須經(jīng)物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主所持投票權(quán)2/3以上通過。業(yè)主大會的決定對物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的全體業(yè)主具有約束力。

第十三條業(yè)主大會會議分為定期會議和臨時會議。業(yè)主大會定期會議應當按照業(yè)主大會議事規(guī)則的規(guī)定召開。經(jīng)20%以上的業(yè)主提議，業(yè)主委員會應當組織召開業(yè)主大會臨時會議。

第十四條召開業(yè)主大會會議，應當于會議召開15日以前通知全體業(yè)主。住宅小區(qū)的業(yè)主大會會議，應當同時告知相關(guān)的居民委員會。業(yè)主委員會應當做好業(yè)主大會會議記錄。

第十五條業(yè)主委員會是業(yè)主大會的執(zhí)行機構(gòu)，履行下列職責：

(一)召集業(yè)主大會會議，報告物業(yè)管理的實施情況;

(二)代表業(yè)主與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)簽訂物業(yè)服務合同;

(三)及時了解業(yè)主、物業(yè)使用人的意見和建議，監(jiān)督和協(xié)助物業(yè)管理企業(yè)履行物業(yè)服務合同;

(四)監(jiān)督業(yè)主公約的實施;

(五)業(yè)主大會賦予的其他職責。

第十六條業(yè)主委員會應當自選舉產(chǎn)生之日起30日內(nèi)，向物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門備案。業(yè)主委員會委員應當由熱心公益事業(yè)、責任心強、具有一定組織能力的業(yè)主擔任。業(yè)主委員會主任、副主任在業(yè)主委員會委員中推選產(chǎn)生。

第十七條業(yè)主公約應當對有關(guān)物業(yè)的使用、維護、管理，業(yè)主的共同利益，業(yè)主應當履行的義務，違反公約應當承擔的責任等事項依法作出約定。業(yè)主公約對全體業(yè)主具有約束力。

第十八條業(yè)主大會議事規(guī)則應當就業(yè)主大會的議事方式、表決程序、業(yè)主投票權(quán)確定辦法、業(yè)主委員會的組成和委員任期等事項作出約定。

第十九條業(yè)主大會、業(yè)主委員會應當依法履行職責，不得作出與物業(yè)管理無關(guān)的決定，不得從事與物業(yè)管理無關(guān)的活動。業(yè)主大會、業(yè)主委員會作出的決定違反法律、法規(guī)的，物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門，應當責令限期改正或者撤銷其決定，并通告全體業(yè)主。

第二十條業(yè)主大會、業(yè)主委員會應當配合公安機關(guān)，與居民委員會相互協(xié)作，共同做好維護物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的社會治安等相關(guān)工作。在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)，業(yè)主大會、業(yè)主委員會應當積極配合相關(guān)居民委員會依法履行自治管理職責，支持居民委員會開展工作，并接受其指導和監(jiān)督。住宅小區(qū)的業(yè)主大會、業(yè)主委員會作出的決定，應當告知相關(guān)的居民委員會，并認真聽取居民委員會的建議。

第三章前期物業(yè)管理

第二十一條在業(yè)主、業(yè)主大會選聘物業(yè)管理企業(yè)之前，建設單位選聘物業(yè)管理企業(yè)的，應當簽訂書面的前期物業(yè)服務合同。

第二十二條建設單位應當在銷售物業(yè)之前，制定業(yè)主臨時公約，對有關(guān)物業(yè)的使用、維護、管理，業(yè)主的共同利益，業(yè)主應當履行的義務，違反公約應當承擔的責任等事項依法作出約定。建設單位制定的業(yè)主臨時公約，不得侵害物業(yè)買受人的合法權(quán)益。

第二十三條建設單位應當在物業(yè)銷售前將業(yè)主臨時公約向物業(yè)買受人明示，并予以說明。物業(yè)買受人在與建設單位簽訂物業(yè)買賣合同時，應當對遵守業(yè)主臨時公約予以書面承諾。

第二十四條國家提倡建設單位按照房地產(chǎn)開發(fā)與物業(yè)管理相分離的原則，通過招投標的方式選聘具有相應資質(zhì)的物業(yè)管理企業(yè)。

住宅物業(yè)的建設單位，應當通過招投標的方式選聘具有相應資質(zhì)的物業(yè)管理企業(yè);投標人少于3個或者住宅規(guī)模較小的，經(jīng)物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門批準，可以采用協(xié)議方式選聘具有相應資質(zhì)的物業(yè)管理企業(yè)。

第二十五條建設單位與物業(yè)買受人簽訂的買賣合同應當包含前期物業(yè)服務合同約定的內(nèi)容。

第二十六條前期物業(yè)服務合同可以約定期限;但是，期限未滿、業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務合同生效的，前期物業(yè)服務合同終止。

第二十七條業(yè)主依法享有的物業(yè)共用部位、共用設施設備的所有權(quán)或者使用權(quán)，建設單位不得擅自處分。

第二十八條物業(yè)管理企業(yè)承接物業(yè)時，應當對物業(yè)共用部位、共用設施設備進行查驗。

第二十九條在辦理物業(yè)承接驗收手續(xù)時，建設單位應當向物業(yè)管理企業(yè)移交下列資料：

(一)竣工總平面圖，單體建筑、結(jié)構(gòu)、設備竣工圖，配套設施、地下管網(wǎng)工程竣工圖等竣工驗收資料;

(二)設施設備的安裝、使用和維護保養(yǎng)等技術(shù)資料;

(三)物業(yè)質(zhì)量保修文件和物業(yè)使用說明文件;

(四)物業(yè)管理所必需的其他資料。

物業(yè)管理企業(yè)應當在前期物業(yè)服務合同終止時將上述資料移交給業(yè)主委員會。

第三十條建設單位應當按照規(guī)定在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)配置必要的物業(yè)管理用房。

第三十一條建設單位應當按照國家規(guī)定的保修期限和保修范圍，承擔物業(yè)的保修責任。

第四章物業(yè)管理服務

第三十二條從事物業(yè)管理活動的企業(yè)應當具有獨立的法人資格。國家對從事物業(yè)管理活動的企業(yè)實行資質(zhì)管理制度。具體辦法由國務院建設行政主管部門制定。

第三十三條從事物業(yè)管理的人員應當按照國家有關(guān)規(guī)定，取得職業(yè)資格證書。

第三十四條一個物業(yè)管理區(qū)域由一個物業(yè)管理企業(yè)實施物業(yè)管理。

第三十五條業(yè)主委員會應當與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)訂立書面的物業(yè)服務合同。物業(yè)服務合同應當對物業(yè)管理事項、服務質(zhì)量、服務費用、雙方的權(quán)利義務、專項維修資金的管理與使用、物業(yè)管理用房、合同期限、違約責任等內(nèi)容進行約定。

第三十六條物業(yè)管理企業(yè)應當按照物業(yè)服務合同的約定，提供相應的服務。物業(yè)管理企業(yè)未能履行物業(yè)服務合同的約定，導致業(yè)主人身、財產(chǎn)安全受到損害的，應當依法承擔相應的法律責任。

第三十七條物業(yè)管理企業(yè)承接物業(yè)時，應當與業(yè)主委員會辦理物業(yè)驗收手續(xù)。業(yè)主委員會應當向物業(yè)管理企業(yè)移交本條例第二十九條第一款規(guī)定的資料。

第三十八條物業(yè)管理用房的所有權(quán)依法屬于業(yè)主。未經(jīng)業(yè)主大會同意，物業(yè)管理企業(yè)不得改變物業(yè)管理用房的用途。

第三十九條物業(yè)服務合同終止時，物業(yè)管理企業(yè)應當將物業(yè)管理用房和本條例第二十九條第一款規(guī)定的資料交還給業(yè)主委員會。物業(yè)服務合同終止時，業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理企業(yè)的，物業(yè)管理企業(yè)之間應當做好交接工作。

第四十條物業(yè)管理企業(yè)可以將物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的專項服務業(yè)務委托給專業(yè)企業(yè)，但不得將該區(qū)域內(nèi)的全部物業(yè)管理一并委托給他人。

第四十一條物業(yè)服務收費應當遵循合理、公開以及費用與服務水平相適應的原則，區(qū)別不同物業(yè)的性質(zhì)和特點，由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)按照國務院價格主管部門會同國務院建設行政主管部門制定的物業(yè)服務收費辦法，在物業(yè)服務合同中約定。

第四十二條業(yè)主應當根據(jù)物業(yè)服務合同的約定交納物業(yè)服務費用。業(yè)主與物業(yè)使用人約定由物業(yè)使用人交納物業(yè)服務費用的，從其約定，業(yè)主負連帶交納責任。已竣工但尚未出售或者尚未交給物業(yè)買受人的物業(yè)，物業(yè)服務費用由建設單位交納。

第四十三條縣級以上人民政府價格主管部門會同同級房地產(chǎn)行政主管部門，應當加強對物業(yè)服務收費的監(jiān)督。

縣級以上人民政府價格主管部門或同級房地產(chǎn)行政主管部門應當在網(wǎng)上公布，對于業(yè)主提供的物業(yè)服務收費問題，應當在三天內(nèi)予以書面回復;沒有法定理由拒不回復的，縣級以上人民政府價格主管部門或同級房地產(chǎn)行政主管部門負責人應當向業(yè)主承擔賠償責任。

第四十四條物業(yè)管理企業(yè)可以根據(jù)業(yè)主的委托提供物業(yè)服務合同約定以外的服務項目，服務報酬由雙方約定。

物業(yè)管理企業(yè)可以根據(jù)業(yè)主委員會的委托向全體業(yè)主提供物業(yè)服務合同約定以外的服務項目，服務報酬由雙方約定。

第四十五條物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)，供水、供電、供氣、供熱、通訊、有線電視等單位應當向最終用戶收取有關(guān)費用。物業(yè)管理企業(yè)接受委托代收前款費用的，不得向業(yè)主收取手續(xù)費等額外費用。

第四十六條對物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)違反有關(guān)治安、環(huán)保、物業(yè)裝飾裝修和使用等方面法律、法規(guī)規(guī)定的行為，物業(yè)管理企業(yè)應當制止，并及時向有關(guān)行政管理部門報告。有關(guān)行政管理部門在接到物業(yè)管理企業(yè)的報告后，應當依法對違法行為予以制止或者依法處理。

第四十七條物業(yè)管理企業(yè)應當協(xié)助做好物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的安全防范工作。發(fā)生安全事故時，物業(yè)管理企業(yè)在采取應急措施的同時，應當及時向有關(guān)行政管理部門報告，協(xié)助做好救助工作。物業(yè)管理企業(yè)雇請保安人員的，應當遵守國家有關(guān)規(guī)定。保安人員在維護物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的公共秩序時，應當履行職責，不得侵害公民的合法權(quán)益。

第四十八條物業(yè)使用人在物業(yè)管理活動中的權(quán)利義務由業(yè)主和物業(yè)使用人約定，但不得違反法律、法規(guī)和業(yè)主公約的有關(guān)規(guī)定。物業(yè)使用人違反本條例和業(yè)主公約的規(guī)定，有關(guān)業(yè)主應當承擔連帶責任。

第四十九條縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門應當及時處理業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)使用人和物業(yè)管理企業(yè)在物業(yè)管理活動中的投訴。

第五章物業(yè)的使用與維護

第五十條物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)按照規(guī)劃建設的公共建筑和共用設施，不得改變用途。

業(yè)主依法確需改變公共建筑和共用設施用途的，應當在依法辦理有關(guān)手續(xù)后告知物業(yè)管理企業(yè);物業(yè)管理企業(yè)確需改變公共建筑和共用設施用途的，應當提請業(yè)主大會討論決定同意后，由業(yè)主依法辦理有關(guān)手續(xù)。

第五十一條業(yè)主、物業(yè)管理企業(yè)不得擅自占用、挖掘物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的道路、場地，損害業(yè)主的共同利益。因維修物業(yè)或者公共利益，業(yè)主確需臨時占用、挖掘道路、場地的，應當征得業(yè)主委員會和物業(yè)管理企業(yè)的同意;物業(yè)管理企業(yè)確需臨時占用、挖掘道路、場地的，應當征得業(yè)主委員會的同意。業(yè)主、物業(yè)管理企業(yè)應當將臨時占用、挖掘的道路、場地，在約定期限內(nèi)恢復原狀。

第五十二條供水、供電、供氣、供熱、通訊、有線電視等單位，應當依法承擔物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)相關(guān)管線和設施設備維修、養(yǎng)護的責任。前款規(guī)定的單位因維修、養(yǎng)護等需要，臨時占用、挖掘道路、場地的，應當及時恢復原狀。

第五十三條業(yè)主需要裝飾裝修房屋的，應當事先告知物業(yè)管理企業(yè)。物業(yè)管理企業(yè)應當將房屋裝飾裝修中的禁止行為和注意事項告知業(yè)主。

第五十四條住宅物業(yè)、住宅小區(qū)內(nèi)的非住宅物業(yè)或者與單幢住宅樓結(jié)構(gòu)相連的非住宅物業(yè)的業(yè)主，應當按照國家有關(guān)規(guī)定交納專項維修資金。專項維修資金屬業(yè)主所有，專項用于物業(yè)保修期滿后物業(yè)共用部位、共用設施設備的維修和更新、改造，不得挪作他用。專項維修資金收取、使用、管理的辦法由國務院建設行政主管部門會同國務院財政部門制定。

第五十五條利用物業(yè)共用部位、共用設施設備進行經(jīng)營的，應當在征得相關(guān)業(yè)主、業(yè)主大會、物業(yè)管理企業(yè)的同意后，按照規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)。業(yè)主所得收益應當主要用于補充專項維修資金，也可以按照業(yè)主大會的決定使用。

第五十六條物業(yè)存在安全隱患，危及公共利益及他人合法權(quán)益時，責任人應當及時維修養(yǎng)護，有關(guān)業(yè)主應當給予配合。責任人不履行維修養(yǎng)護義務的，經(jīng)業(yè)主大會同意，可以由物業(yè)管理企業(yè)維修養(yǎng)護，費用由責任人承擔。

第六章法律責任

第五十七條違反本條例的規(guī)定，住宅物業(yè)的建設單位未通過招投標的方式選聘物業(yè)管理企業(yè)或者未經(jīng)批準，擅自采用協(xié)議方式選聘物業(yè)管理企業(yè)的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責令限期改正，給予警告，可以并處10萬元以下的罰款。

第五十八條違反本條例的規(guī)定，建設單位擅自處分屬于業(yè)主的物業(yè)共用部位、共用設施設備的所有權(quán)或者使用權(quán)的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門處5萬元以上20萬元以下的罰款;給業(yè)主造成損失的，依法承擔賠償責任。

第五十九條違反本條例的規(guī)定，不移交有關(guān)資料的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責令限期改正;逾期仍不移交有關(guān)資料的，對建設單位、物業(yè)管理企業(yè)予以通報，處1萬元以上10萬元以下的罰款。

第六十條違反本條例的規(guī)定，未取得資質(zhì)證書從事物業(yè)管理的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門沒收違法所得，并處5萬元以上20萬元以下的罰款;給業(yè)主造成損失的，依法承擔賠償責任。以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，依照本條第一款規(guī)定處罰，并由頒發(fā)資質(zhì)證書的部門吊銷資質(zhì)證書。

第六十一條違反本條例的規(guī)定，物業(yè)管理企業(yè)聘用未取得物業(yè)管理職業(yè)資格證書的人員從事物業(yè)管理活動的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責令停止違法行為，處5萬元以上20萬元以下的罰款;給業(yè)主造成損失的，依法承擔賠償責任。

第六十二條違反本條例的規(guī)定，物業(yè)管理企業(yè)將一個物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的全部物業(yè)管理一并委托給他人的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責令限期改正，處委托合同價款30%以上50%以下的罰款;情節(jié)嚴重的，由頒發(fā)資質(zhì)證書的部門吊銷資質(zhì)證書。委托所得收益，用于物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)物業(yè)共用部位、共用設施設備的維修、養(yǎng)護，剩余部分按照業(yè)主大會的決定使用;給業(yè)主造成損失的，依法承擔賠償責任。

第六十三條違反本條例的規(guī)定，挪用專項維修資金的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門追回挪用的專項維修資金，給予警告，沒收違法所得，可以并處挪用數(shù)額2倍以下的罰款;物業(yè)管理企業(yè)挪用專項維修資金，情節(jié)嚴重的，并由頒發(fā)資質(zhì)證書的部門吊銷資質(zhì)證書;構(gòu)成犯罪的，依法追究直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任。

第六十四條違反本條例的規(guī)定，建設單位在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)不按照規(guī)定配置必要的物業(yè)管理用房的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責令限期改正，給予警告，沒收違法所得，并處10萬元以上50萬元以下的罰款。

第六十五條違反本條例的規(guī)定，未經(jīng)業(yè)主大會同意，物業(yè)管理企業(yè)擅自改變物業(yè)管理用房的用途的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責令限期改正，給予警告，并處1萬元以上10萬元以下的罰款;有收益的，所得收益用于物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)物業(yè)共用部位、共用設施設備的維修、養(yǎng)護，剩余部分按照業(yè)主大會的決定使用。

第六十六條違反本條例的規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責令限期改正，給予警告，并按照本條第二款的規(guī)定處以罰款;所得收益，用于物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)物業(yè)共用部位、共用設施設備的維修、養(yǎng)護，剩余部分按照業(yè)主大會的決定使用：

(一)擅自改變物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)按照規(guī)劃建設的公共建筑和共用設施用途的;

(二)擅自占用、挖掘物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)道路、場地，損害業(yè)主共同利益的;

(三)擅自利用物業(yè)共用部位、共用設施設備進行經(jīng)營的。

個人有前款規(guī)定行為之一的，處1000元以上1萬元以下的罰款;單位有前款規(guī)定行為之一的，處5萬元以上20萬元以下的罰款。

第六十七條違反物業(yè)服務合同約定，業(yè)主逾期不交納物業(yè)服務費用的，業(yè)主委員會應當督促其限期交納;逾期仍不交納的，物業(yè)管理企業(yè)可以向人民法院起訴。

第7篇：法律條文范文

規(guī)則是社會存在的基礎?，F(xiàn)代社會是法制社會，以法律作為社會主要規(guī)范是法制社會的標志。現(xiàn)代人需要在法律規(guī)則之下去進行一系列社會活動，這要求每一個社會個體都必須學習一定的法律知識，學習法律首先要樹立規(guī)則觀念。中學階段是學生人生觀、世界觀形成的重要時期，培養(yǎng)學生的規(guī)則觀念十分重要。語文作為中學階段培養(yǎng)學生思想情感的重要科目，理所當然肩負起培養(yǎng)學生規(guī)則觀念的重任。如何在語文教學中培養(yǎng)學生規(guī)則觀念成了在語文學科教學中滲透法制教育亟待解決的問題。

一、規(guī)則觀念對社會個體的重要性

法制社會要求人們以法律作為自己行為的準則，法律是實質(zhì)就是一種規(guī)則。樹立相應的規(guī)則觀念才可能理解法律存在的意義和作用，才可能遵紀守法。認同一種限制自己行為的規(guī)范需要從心里去理解才可能接受。如果我們只知道某種規(guī)范是這樣的，而不知道這種規(guī)范對社會存在的必要性和意義，我們很難從心里去接受，當然不可能自覺遵守。這種情況下社會個體便是被強制遵守這項規(guī)范，盡管法律具有強制性，但法律不希望都用本文由收集整理強制手段來迫使人們?nèi)プ袷厮?/p>

對于規(guī)則而言，從心里去理解、接受并自覺遵守顯然是該規(guī)則追求的最高境界。法律作為一種規(guī)則，形成自覺遵守法律規(guī)范是法律追求的最高境界。在整個法律體系中，有些法律本身難以憑借強制性強迫人們遵守，民法中的一些具有選擇性的規(guī)范就需要憑借人們的規(guī)則觀念去維護。即使具有很大強制性的刑法在司法過程中也需要靠人們的自覺遵守才能建立起良好的社會秩序?？傊鐣€體的規(guī)則觀念決定了一個社會的法制水平和法治程度。只有社會個體具備較高的社會規(guī)則觀念，自覺遵守法律法規(guī)，才能真正形成法制社會。

二、初中階段是樹立學生規(guī)則觀念的重要時期

從心理學角度看，初中階段是學生形成較為穩(wěn)定的人生觀、世界觀的重要時期。伴隨著心理成長，規(guī)則觀念應該在學生認識人生、認識社會中起到重要作用。在初中階段培養(yǎng)學生的規(guī)則觀念，用以指導其對人生對社會的認識和評價，決定自己在社會中扮演的角色和行為具有不可替代的作用。

我國的義務教育階段的教育情況決定了在初中開設一門純粹的法學課不現(xiàn)實。同時，法學的深奧性和復雜性也不適合初中學生進行專門學習。法學是一門實踐性很強的科學，理論和實踐相結(jié)合才能真正理解法律。法學的很多基本原則都是建立在實踐的基礎上的，具備一定的生活閱歷是理解法學的基礎。在很多國家（比如美國）就規(guī)定要專門學習法學必須取得大學以上學歷。一定的理論知識則是判斷法律規(guī)范的正義和價值的關(guān)鍵。初中學生生活實踐不夠豐富，在對社會問題的認識上處于形成時期，要理性地認識社會和人生還具有一定的困難，逐步培養(yǎng)學生認識法律的一些基本常識、樹立規(guī)則觀念是初中階段語文學科滲透法制教育的重要任務。規(guī)則觀念是理解法律原則的基礎，在初中階段學科滲透法制教育過程中，我們不能也做不到讓學生一下子理解和把握那么深奧和復雜的法律 。但是培養(yǎng)初中生的規(guī)則觀念，為學生進一步學習和掌握法律法規(guī)有很大幫助。

三、初中階段語文學科滲透法制教育不能僅限于對規(guī)則的介紹

法律沒有一定社會實踐經(jīng)驗和理論儲備，是很難理解如此規(guī)定意義和作用的。不信服這樣的規(guī)范，自然會產(chǎn)生抵觸情緒，降低守法的自覺性。在初中語文教學中滲透法制教育不能單純地介紹對于什么問題有什么樣的規(guī)范，需要引導學生理解這些規(guī)范的社會意義和社會價值，理解這些規(guī)范的合理性，在學生心里形成規(guī)則觀念。培養(yǎng)學生的規(guī)則觀念也不僅限于現(xiàn)有法律對語文課本中某問題已有的相關(guān)規(guī)范，一些還沒有相關(guān)法律條文進行規(guī)制的問題也可以引導學生討論是否可以設置一定的法律規(guī)范規(guī)制該事物，使之更加合理有序。

涉及到現(xiàn)有法律條文對文中問題已有規(guī)定的，需要引導學生對該法律條文產(chǎn)生的背景、法律條文的合理性、社會意義等進行解釋，讓學生從心里去接受該法律條文。《傷仲永》一文中，仲永本該讀書，但其父不使學，在當時的社會沒有一個規(guī)范去約束這樣的行為。如果放到今天，《中華人民共和國義務教育法》將對仲永父親的行為進行限制?！吨腥A人民共和國義務教育法》規(guī)定適齡兒童有讀書的權(quán)利，家長有送孩子讀書的義務。如果我們僅僅這樣告訴學生，那么這樣的法律條文在學生心里存在的時間可能不會很長。同時，學生對這樣的規(guī)定有什么社會意義也更難以理解。如果結(jié)合社會實際，

告訴學生，這樣的法律條文就源于仲永這樣的事例，一個天生聰慧的孩子由于沒有讀書而成為普通人，罪魁禍首便是自己的父親“不使學”。因此，從保護社會人才的角度設置這樣的規(guī)范，可以保證社會人才不被埋沒；從社會個體權(quán)利義務角度看，人生而平等，受教育是每一個社會個體應有的權(quán)利。對于孩子，他們要實現(xiàn)這樣的權(quán)利，其監(jiān)護人應該盡到自己的監(jiān)護責任。因此法律規(guī)定了孩子有讀書的權(quán)利，家長有送孩子讀書的義務，權(quán)利性規(guī)定從正面引導社會個體正確行使自己是權(quán)利，義務性規(guī)定則從反面禁止義務人不盡自己是義務。這樣的權(quán)利義務規(guī)定，規(guī)范了社會管理機構(gòu)的社會社會職能，明確了家長剝奪孩子讀書權(quán)利的非法性，可以防止仲永之類的事件再次發(fā)生。

第8篇：法律條文范文

    一、“含糊其詞”的表現(xiàn)

    (一)“不當”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法第一條“為了防止和糾正違法的或者不當?shù)木唧w行政行為”中的“不當”一詞在法律中沒有明確的規(guī)定,在理論上沒有一致的觀點,在實踐中沒有判斷的標準。由于沒有判斷“不當”行為的標準,因而在實踐中極少見到行政復議制度糾正不當行政行為的案例。

    (二)“其他”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法若干條文中出現(xiàn)的“其他”一詞讓人感覺到是一種“含糊其詞”的表現(xiàn)。如:行政復議法第三條規(guī)定:行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)具體辦理行政復議事項,履行下列職責:……(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他職責。其中,“其他”一詞即屬于一種含糊表述。

    (三)“不可抗力”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法第九條“因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起計算”中的“不可抗力”讓人有含糊感。目前,只有民法通則對“不可抗力”一詞作出了明確規(guī)定,包括行政復議法在內(nèi)的行政法律對此則沒有規(guī)定。民法通則規(guī)定的“不可抗力”是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況,那么政策的變化、新法律的頒布是否屬于不可抗力?對此,民法通則沒有作出具體規(guī)定,行政復議法更沒有規(guī)定。因而,行政復議法將民法通則中原本就含糊的概念再籠統(tǒng)地照搬的作法更是增加了人們的含糊感。

    (四)“正當理由”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法多個條文中規(guī)定的“正當理由”一詞給人以“含糊”之感。行政復議法第九條、第二十條、第三十二條中均有“正當理由”一詞,如:第二十條“行政復議機關(guān)無正當理由不予受理的,上級行政復議機關(guān)應當責令其受理”中的“正當理由”給人有含糊感。由于行政復議法沒有明確規(guī)定“正當理由”的情形,從而使得人們在行政復議實踐中很難把握何種理由屬于“正當理由”,何種理由屬于“不正當理由”。

    (五)“近親屬”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法第十條“有權(quán)申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議”中的“近親屬”是一種含糊的規(guī)定,其含糊性表現(xiàn)在兩方面,一是沒有指出“近親屬”的范圍,如:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女是否均屬于近親屬?具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬是否也屬于近親屬?二是沒有規(guī)定近親屬在行政復議程序中行使權(quán)利的順序。

    (六)“必要時”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法第二十條、第二十二條中均有“必要時”的規(guī)定,如:第二十條:“必要時,上級行政機關(guān)也可以直接受理?！庇捎诜蓷l文中沒有具體規(guī)定“必要時”的具體情形,因而使得人們很難遇到“必要時”。

    (七)“認為”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法第二十一條中的“認為”是一種含糊規(guī)定。該條規(guī)定:“行政復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行;但是,有下列情形之一的,可以停止執(zhí)行:(一)被申請人認為需要停止執(zhí)行的;(二)行政復議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;(三)申請人申請停止執(zhí)行,行政復議機關(guān)認為要求合理,決定停止執(zhí)行的;(四)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。”將停止執(zhí)行的情形僅用“認為”二字予以規(guī)定,過于籠統(tǒng)、含糊。

    (八)“一定期限”是含糊的表現(xiàn)。行政復議法第二十八條“決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的,可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為”中的“一定期限”是十分明顯的含糊規(guī)定。

    二、對“含糊其詞”的分析

    (一)“含糊其詞”的類型。綜觀行政復議法中的含糊規(guī)定,可以歸納為如下幾類:一是顯性含糊。即法律條文直接表現(xiàn)出的含糊。如:“必要時”、“一定期限”即屬于這種類型。二是隱性含糊。這種含糊在具體的法律條文中沒有直接表現(xiàn)出來,只有在深入理解法律條文,或者是在具體適用法律條文時才能感覺到其“含糊”。如:行政復議法第二條“公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益”中出現(xiàn)的“具體行政行為”即屬于這種情形。人們在第一次讀到這一條文時,普遍感到很欣慰,認為行政復議法對行政復議的對象作出了明確的規(guī)定,即公民、法人或者其他組織可以對“具體行政行為”申請行政復議,然而當人們進一步在法律條文中查找關(guān)于具體行政行為的定義時,才發(fā)現(xiàn)行政復議法中的“具體行政行為”實際上是一個很不“具體”的概念。三是必要的含糊。如:行政復議法第六條規(guī)定了行政復議范圍,其第十一項規(guī)定:“認為行政機關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的”。該項規(guī)定中出現(xiàn)了“其他”這一含糊表述,由于法律條文不可能窮盡列舉每一種具體行政行為,因而在列舉了主要的行政行為后,用“其他”這一含糊性詞語作兜底規(guī)定是一種必要的含糊。相對而言,行政復議法的一些條文中出現(xiàn)的“必要時”,則是一種“不必要”的含糊。

    (二)出現(xiàn)“含糊其詞”的原因。筆者粗略分析后,感到行政復議法中之所以出現(xiàn)了“含糊其詞”的規(guī)定,一是受理論研究發(fā)達程度的制約,在立法時出現(xiàn)了“含糊其詞”。如:由于理論界至今沒有對具體行政行為的概念形成通說,因而早在十余年前頒布的行政復議法自然不可能對這一概念作出明確的規(guī)定。二是行政復議的實踐經(jīng)驗不足。由于行政復議制度在我國建立的時間較晚,因而行政復議法條文中出現(xiàn)的“正當理由”、“必要時”等含糊性規(guī)定,或許就是由于缺乏對實踐經(jīng)驗的總結(jié)而導致的。三是受其他法律的影響。如:行政訴訟法第二十四條規(guī)定:“有權(quán)提起訴訟的公民死亡,其近親屬可以提起訴訟。”行政復議法第十條規(guī)定:“有權(quán)申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議?！睂Ρ群蟀l(fā)現(xiàn),這兩個條文的表述如出一轍。

    三、“含糊其詞”帶來的影響

    筆者感到,行政復議法條文中出現(xiàn)的不必要的“含糊其詞”,直接降低了行政復議法的質(zhì)量,影響了行政復議制度的公信力,限制了行政復議制度功能的發(fā)揮。

    筆者試舉一例,以期說明“含糊其詞”對行政復議實踐的影響。2002年7月,當時的太原聯(lián)通公司發(fā)出通告,聲稱自當年8月1日起向手機用戶收取來電顯示費,標準為每月6元。一名用戶以違約為由將這家公司起訴到當?shù)厝嗣穹ㄔ?該公司提出的答辯理由是未違約,原因是此項收費經(jīng)過了山西省物價局的批準,該公司還將山西省物價局的批文作為證據(jù)提交到人民法院。這名用戶看到批文后,以山西省物價局的審批行為違法為由向當時的國家發(fā)展計劃委員會提出了行政復議申請,申請國家發(fā)展計劃委員會撤銷山西省物價局的批準行為。國家發(fā)展計劃委員會審查的結(jié)果是不予受理,理由是山西省物價局的審批行為不屬于“具體行政行為”。得到這樣的結(jié)論后,該用戶對行政復議制度很失望,他認為山西省物價局針對聯(lián)通公司收取來電顯示費事項作出的審批行為明顯屬于具體行政行為,國家發(fā)展計劃委員會以“不屬于具體行政行為”為由不受理此案,實際上表明國家發(fā)展計劃委員會不想處理這一涉及面、影響面極廣的“燙手山芋”。該用戶轉(zhuǎn)而求助于行政訴訟法,向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟,申請人民法院撤銷國家發(fā)展計劃委員會的不予受理決定,判決其受理行政復議申請。而北京市第一中級人民法院最終也是以“不屬于具體行政行為”為由作出了不予受理的裁定。此案表明,由于行政復議法對“具體行政行為”這一概念沒有明確規(guī)定,從而導致行政復議機關(guān)提出的“不屬于具體行政行為”的理由不能說服申請人,使得申請人對行政復議制度大失所望。此外,由于沒有啟動行政復議程序,上級行政機關(guān)自然不可能按照這一程序?qū)ο录壭姓C關(guān)行政行為的合法性進行審查。這種情況,必定影響行政機關(guān)依法行政水平的提高。

第9篇：法律條文范文

關(guān)鍵詞 文義解釋 積極意義

中圖分類號：D90 - 055 文獻標識碼：A

法律解釋應該遵循一定的規(guī)則或者方法，即按照什么樣的方法解釋法律能得出最為恰當?shù)姆ɡ砗x。只有在文義解釋不能清楚的解釋法律條文含義或者說有其他的排除文義解釋的理由時，才有必要考慮其他解釋方法。梁慧星教授也曾經(jīng)指出：“民法解釋學上有一項重要原則：無論采用何種解釋方法，其解釋結(jié)果都不得違背法律條文可能的文義?！?/p>

一、文義解釋成為最基本的法律解釋方法的必然性

文義解釋，是指法官從法律規(guī)范所使用文字的通常含義來確定法律真實意思的解釋方法。構(gòu)成法律條文的語言，或多或少總有不明確的地方，語言的核心部分，其意義是明確的，但其邊緣意義則是不清楚的，適用法律時首先應闡明法律條文的字面意義。

文義解釋作為最基本的法律解釋方法有著客觀上的必然性。

首先，文本的字面含義通常就是立法者的真實意圖。在人民法院每年審理的幾百萬件案件中，在絕大多數(shù)情況下，法律文本的字面含義就是法官所欲尋求的法律文本的真實含義，即立法者的立法意圖。真正需要到文字背后去找立法意圖的只是少數(shù)案件。這一現(xiàn)象說明了文義解釋法所蘊含的一個前提性論斷：如果法律文本是清楚的，則應循文本之含義，無需再作解釋。

其次，文義解釋是法治社會所要求的。在法治社會，法律是至高無上的，人民的行為要受到法律的規(guī)制，而遵守法律的前提就要求法律是清楚明白，能為一般人民所理解的?？梢姡逦髁说姆纱朕o是法律受到尊重的形式要求，而文義解釋又是實現(xiàn)這一要求的基本方式。德國法學家恩吉施也認為解釋須接受文義的約束，這是法律思維的最主要形式，是法治國家的核心內(nèi)容。

最后，文義解釋成為最基本的解釋方法是由法官地位所決定的。法官被稱為是法律的奴仆，立法機關(guān)的傳聲筒。 法官不像議員或是人大代表那樣是人民選出來的，是民意的代表，法官的選任不具有民意性，法官的任命主要取決于他們的中立性和職業(yè)化。這要求法官在進行法律解釋時要從法律規(guī)范的字面含義出發(fā)尋求法律條文的真實含義，而不能離開法律條文對法律規(guī)范進行隨意的解釋。

本應成為法官首選解釋方法的文義解釋在司法實踐中并沒有被正常的運用，雖然這跟文義解釋本身的局限性有關(guān)，但是有的案件中，使用文義解釋就可以清楚的知曉法律規(guī)范的真實含義，不需要再使用其他解釋方法，并且一些法律條文如果舍棄文義解釋，而使用其他解釋方法則會出現(xiàn)與法律文本不一致或是背離的含義。上海愛邦鋁箔制品公司一案的判決就說明了這一點。

二、司法實踐中法院判決對文義解釋的舍棄

2006年11月24日，上海市食品藥品監(jiān)督管理局金山分局的執(zhí)法人員到上海愛邦鋁箔制品有限公司食堂進行檢查時，發(fā)現(xiàn)該公司食堂未取得有效食品衛(wèi)生許可證而供應職工飯菜，金山分局根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第27條第1款、第40條和《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》第7條第3款和第11條第1款第2項及第2款規(guī)定，作出行政處罰決定，對該公司食堂予以取締并罰款2千元。該公司不服，提起行政復議，復議機關(guān)維持了原行政處罰決定。該公司繳納罰款后，向上海市金山區(qū)人民法院提訟。

上海市金山區(qū)人民法院審理認為，原告開辦食堂涉及眾多職工，其食品衛(wèi)生事關(guān)公共安全，與食堂是否營利無關(guān)，應屬公共食品衛(wèi)生監(jiān)管領域，故原告提出其非營利性食堂不受該法限制的意見，與法有悖。根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第27條，第54條，衛(wèi)生部《餐館業(yè)和集體用餐配送單位衛(wèi)生規(guī)范》和《上海市食品經(jīng)營衛(wèi)生許可證發(fā)放管理辦法》的規(guī)定，食堂應辦理食品衛(wèi)生許可證。駁回原告訴訟請求。判決后原告不服，提起上訴。上海市第一中級人民法院二審判決駁回上訴，維持原判。

對于法院為何作出食堂應辦理食品衛(wèi)生許可證的判決，首先來看《食品衛(wèi)生法》第27、54條的規(guī)定。

第27條第1款規(guī)定：“食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)和食品攤販，必須先取得衛(wèi)生行政部門發(fā)放的衛(wèi)生許可證方可向工商行政管理部門申請登記。未取得衛(wèi)生許可證的，不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動。”第2款規(guī)定：“食品生產(chǎn)經(jīng)營者不得偽造、涂改、出借衛(wèi)生許可證。”第54條規(guī)定：“食品生產(chǎn)經(jīng)營者，指一切從事食品生產(chǎn)經(jīng)營的單位或者個人，包括職工食堂、食品攤販等。”

對于這幾個法律條文的解釋，法院運用了反對解釋和體系解釋的方法，法官認為，根據(jù)第27條第2款的規(guī)定，對其進行反對解釋，即凡食品生產(chǎn)經(jīng)營者均須擁有衛(wèi)生許可證，否則就不可能有偽造、涂改、出借等行為，對于食品經(jīng)營者，第54條中又規(guī)定食品經(jīng)營者包含職工食堂，結(jié)合第27條和54條可得出，職工食堂須擁有衛(wèi)生許可證。

在這個案例中，法官運用反對解釋和體系解釋方法得出的結(jié)論明顯是與27條第1款對于衛(wèi)生許可證取得主體的直接規(guī)定相違背的。而出現(xiàn)在這樣的結(jié)果的原因不得不說是法官在解釋時直接忽略了對第27條第1款的文義解釋，濫用了反對解釋和體系解釋。適用反對解釋的前提是其適用范圍是封閉的，即若A能推出B，則非A也能推出非B。 顯然在這個案例中食品生產(chǎn)經(jīng)營者負有不得偽造衛(wèi)生許可證的義務并不能得出它有領證的義務，二者并沒有邏輯上A則B的關(guān)系。在單一條文不足以清楚的表明其自身含義的時候，聯(lián)系前后條文，運用體系解釋得出這一條文的真實含義，這種情況下適用體系解釋的方法是可取的，但是在本案中卻用不到體系解釋。因為第27條第1款對于必須取得衛(wèi)生許可證的主體有明確的規(guī)定，不存在任何歧視，通過文義解釋就能清楚的知道這一條文的含義。而根據(jù)第27條第1款的文義解釋可知，領取衛(wèi)生許可證的主體只包括列舉出的食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)和食品攤販，職工食堂不需要領取衛(wèi)生許可證。

解釋法律首先要考慮其文義，而在不宜作文義解釋，或者法律規(guī)定的文義需要以其他方法進行印證時，才須考慮其他解釋方法。正如一句法諺說的：“文義如非不明確，即應嚴守。” 當完全放棄文義解釋，只采用其他方法解釋法條時就會出現(xiàn)像上述案例一樣的情況，得出的結(jié)論與法條本身表達的含義相違背，使人們對法律規(guī)則含義的預期受到影響，使法的可預測性大打折扣。

三、文義解釋的積極意義

文義解釋的積極意義在于：限制了法官和行政官員以法律應當如何的個人觀點取代立法機關(guān)觀點的余地；激勵了立法機關(guān)在立法時保持明確和仔細，認真遣詞造句，盡量避免隱晦的措辭；法院在遵循法律措辭的通常語義時，不再需要對最終目的的合理性以及手段的適當性作出其自己的立法性判斷。 更重要的是，文義解釋使人們能夠直觀地了解法律，明白如何約束自己的行為而不違反法律。

文義解釋的這些優(yōu)點來自于對法律規(guī)范的常義解釋，之所以對法律規(guī)范進行直譯是為了防止解釋的任意性，肆意的法律解釋不僅會影響到法律的權(quán)威，更會使法律變成一紙空文，人們也不會根據(jù)法律來規(guī)制自己的行為，就會出現(xiàn)徒有法律而無可依的局面。黃茂榮教授也認為，人們一旦把直譯演變?yōu)橐庾g，就可能解釋出“惡魔”，而惡魔的出現(xiàn)就可能導致任意，法律的規(guī)范作用就會喪失。為了防止解釋的任意性，就必須強調(diào)文本對解釋者的約束作用。 因此，任何解釋都應當從法律規(guī)范的條文出發(fā)，法律規(guī)范的文義是所有解釋的出發(fā)點和歸宿，文義解釋是法律解釋的優(yōu)先選擇。

（作者：南京大學法學院10級法律碩士）

注釋：

梁慧星.消費者權(quán)益保護法第49條的解釋適用.梁慧星主編.民商法論叢（第20卷）.第402頁.

[德]恩吉施,鄭永流譯.法律思維導論.法律出版社,2004年版，第66頁以下.

陳金釗.文義解釋：法律方法的優(yōu)位選擇.文史哲.2005年第6期.

參見梁慧星.裁判的方法.法律出版社2003年版，第172頁以下.

鄭玉波.法諺（二）.法律出版社2007年版，第34頁.