計算機(jī)保護(hù)條例精選(九篇)

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第1篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

    第一條 為了保護(hù)計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全,促進(jìn)計算機(jī)的應(yīng)用和發(fā)展,保障社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的順利進(jìn)行,制定本條例。

    第二條 本條例所稱的計算機(jī)信息系統(tǒng),是指由計算機(jī)及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施(含網(wǎng)絡(luò))構(gòu)成的,按照一定的應(yīng)用目標(biāo)和規(guī)則對信息進(jìn)行采集、加工、存儲、傳輸、檢索等處理的人機(jī)系統(tǒng)。

    第三條 計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全保護(hù),應(yīng)當(dāng)保障計算機(jī)及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施(含網(wǎng)絡(luò))的安全,運行環(huán)境的安全,保障信息的安全,保障計算機(jī)功能的正常發(fā)揮,以維護(hù)計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全運行。

    第四條 計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全保護(hù)工作,重點維護(hù)國家事務(wù)、經(jīng)濟(jì)建設(shè)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)等重要領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。

    第五條 中華人民共和國境內(nèi)的計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全保護(hù),適用本條例。

    未聯(lián)網(wǎng)的微型計算機(jī)的安全保護(hù)辦法,另行制定。

    第六條 公安部主管全國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)工作。

    國家安全部、國家保密局和國務(wù)院其他有關(guān)部門,在國務(wù)院規(guī)定的職責(zé)范圍內(nèi)做好計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)的有關(guān)工作。

    第七條 任何組織或者個人,不得利用計算機(jī)信息系統(tǒng)從事危害國家利益、集體利益和公民合法利益的活動,不得危害計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。

    第二章 安全保護(hù)制度

    第八條 計算機(jī)信息系統(tǒng)的建設(shè)和應(yīng)用,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和國家其他有關(guān)規(guī)定。

    第九條 計算機(jī)信息系統(tǒng)實行安全等級保護(hù)。安全等級的劃分標(biāo)準(zhǔn)和安全等級保護(hù)的具體辦法,由公安部會同有關(guān)部門制定。

    第十條 計算機(jī)機(jī)房應(yīng)當(dāng)符合國家標(biāo)準(zhǔn)和國家有關(guān)規(guī)定。

    在計算機(jī)機(jī)房附近施工,不得危害計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。

    第十一條 進(jìn)行國際聯(lián)網(wǎng)的計算機(jī)信息系統(tǒng),由計算機(jī)信息系統(tǒng)的使用單位報省級以上人民政府公安機(jī)關(guān)備案。

    第十二條 運輸、攜帶、郵寄計算機(jī)信息媒體進(jìn)出境的,應(yīng)當(dāng)如實向海關(guān)申報。

    第十三條 計算機(jī)信息系統(tǒng)的使用單位應(yīng)當(dāng)建立健全安全管理制度,負(fù)責(zé)本單位計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全保護(hù)工作。

    第十四條 對計算機(jī)信息系統(tǒng)中發(fā)生的案件,有關(guān)使用單位應(yīng)當(dāng)在24小時內(nèi)向當(dāng)?shù)乜h級以上人民政府公安機(jī)關(guān)報告。

    第十五條 對計算機(jī)病毒和危害社會公共安全的其他有害數(shù)據(jù)的防治研究工作,由公安部歸口管理。

    第十六條 國家對計算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品的銷售實行許可證制度。具體辦法由公安部會同有關(guān)部門制定。

    第三章 安全監(jiān)督

    第十七條 公安機(jī)關(guān)對計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)工作行使下列監(jiān)督職權(quán):

    (一)監(jiān)督、檢查、指導(dǎo)計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)工作;

    (二)查處危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的違法犯罪案件;

    (三)履行計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)工作的其他監(jiān)督職責(zé)。

    第十八條 公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)影響計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的隱患時,應(yīng)當(dāng)及時通知使用單位采取安全保護(hù)措施。

    第十九條 公安部在緊急情況下,可以就涉及計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的特定事項專項通令。

    第四章 法律責(zé)任

    第二十條 違反本條例的規(guī)定,有下列行為之一的,由公安機(jī)關(guān)處以警告或者停機(jī)整頓:

    (一)違反計算機(jī)信息系統(tǒng)安全等級保護(hù)制度,危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的;

    (二)違反計算機(jī)信息系統(tǒng)國際聯(lián)網(wǎng)備案制度的;

    (三)不按照規(guī)定時間報告計算機(jī)信息系統(tǒng)中發(fā)生的案件的;

    (四)接到公安機(jī)關(guān)要求改進(jìn)安全狀況的通知后,在限期內(nèi)拒不改進(jìn)的;

    (五)有危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的其他行為的。

    第二十一條 計算機(jī)機(jī)房不符合國家標(biāo)準(zhǔn)和國家其他有關(guān)規(guī)定的,或者在計算機(jī)機(jī)房附近施工危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的,由公安機(jī)關(guān)會同有關(guān)單位進(jìn)行處理。

    第二十二條 運輸、攜帶、郵寄計算機(jī)信息媒體進(jìn)出境,不如實向海關(guān)申報的,由海關(guān)依照《中華人民共和國海關(guān)法》和本條例以及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處理。

    第二十三條 故意輸入計算機(jī)病毒以及其他有害數(shù)據(jù)危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的,或者未經(jīng)許可出售計算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品的,由公安機(jī)關(guān)處以警告或者對個人處以5000元以下的罰款、對單位處以15000元以下的罰款;有違法所得的,除予以沒收外,可以處以違法所得1至3倍的罰款。

    第二十四條 違反本條例的規(guī)定,構(gòu)成違反治安管理行為的,依照《中華人民共和國治安管理處罰法》的有關(guān)規(guī)定處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

    第二十五條 任何組織或者個人違反本條例的規(guī)定,給國家、集體或者他人財產(chǎn)造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。

    第二十六條 當(dāng)事人對公安機(jī)關(guān)依照本條例所作出的具體行政行為不服的,可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

    第二十七條 執(zhí)行本條例的國家公務(wù)員利用職權(quán),索取、收受賄賂或者有其他違法、失職行為,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,給予行政處分。

    第五章 附則

    第二十八條 本條例下列用語的含義:

    計算機(jī)病毒,是指編制或者在計算機(jī)程序中插入的破壞計算機(jī)功能或者毀壞數(shù)據(jù),影響計算機(jī)使用,并能自我復(fù)制的一組計算機(jī)指令或者程序代碼。

    計算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品,是指用于保護(hù)計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的專用硬件和軟件產(chǎn)品。

    第二十九條 軍隊的計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)工作,按照軍隊的有關(guān)法規(guī)執(zhí)行。

第2篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

錄

論文摘要 -------------------------------------------------- 第一頁

一、我國計算機(jī)軟件版權(quán)保護(hù)條例----------------------第二頁

二、計算機(jī)版權(quán)相關(guān)問題的思考-------------------------第四頁

三、結(jié) 論----------------------------------------------------第九頁

注釋-----------------------------------------------------------第十一頁

參考文獻(xiàn)-----------------------------------------------------第十二頁

論文摘要

計算機(jī)軟件是現(xiàn)代社會主要的技術(shù)基礎(chǔ)之一，是信息時代的重要產(chǎn)物，對軟件這一人類智力成果和知識結(jié)晶實行有效法律保護(hù)的重要性日益突出，對軟件的保護(hù)問題已經(jīng)成為當(dāng)今世界保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的一項重要的內(nèi)容，受到了國際法學(xué)界和各國政府的普遍重視。本文從我國計算機(jī)軟件版權(quán)的概念、特征談起，對計算機(jī)軟件版權(quán)保護(hù)的原則，法律制度存在的法律問題和相應(yīng)立法建議略作探討。

本文通過計算機(jī)軟件版權(quán)法律相關(guān)的分析，認(rèn)為：軟件的特性及實踐的發(fā)展表明，著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法、商業(yè)秘密法等知識產(chǎn)權(quán)法，結(jié)合起來是加強(qiáng)軟件法律保護(hù)的必由之路，專門立法應(yīng)該是計算機(jī)軟件法律保護(hù)的必然。問題如何解決有待于讀者去思考。

關(guān)鍵詞：計算機(jī)軟件 版權(quán) 著作權(quán) 保護(hù)

隨著計算機(jī)技術(shù)的迅猛發(fā)展，計算機(jī)普及化越來越高，微型計算機(jī)和個人計算機(jī)相繼成為市場上的主導(dǎo)產(chǎn)品。計算機(jī)程序，也就是我們平常所說的軟件也獲得了長足的發(fā)展，計算機(jī)軟件市場也發(fā)生了巨大的變化。一方面是軟件用戶的急劇增加，另一方面是通用軟件的大量上市。這給全世界以及人們的工作、生活都帶來了深遠(yuǎn)的影響，計算機(jī)軟件的價值也受到了人們更多的重視，因為軟件常常會帶來巨大的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。對于如何充分利用法律武器保護(hù)計算機(jī)軟件的知識產(chǎn)權(quán)，一直是人們關(guān)注和研究的熱門話題。

一、我國計算機(jī)軟件版權(quán)保護(hù)條例

1．計算機(jī)軟件版權(quán)保護(hù)條例

在1991年，我國了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》，（下稱《條例》）該條例中對“計算機(jī)軟件”所作的界定同時考慮了我國軟件開發(fā)的實際與國際上通常的意見，并與世界知識產(chǎn)權(quán)組織所下的定義在原則上保持了一致。但是隨著改革的深化和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，《條例》的不少規(guī)定已經(jīng)不適應(yīng)計算機(jī)軟件保護(hù)工作的需要。在《著作權(quán)法》修訂后，國務(wù)院于2001年12月20日審議通過了新的《條例》，自2002年1月1日起實施。該條例與1991年《條例》相比，對軟件計算機(jī)軟件著作權(quán)的限制重新作了調(diào)整，刪除了原《條例》第22條的規(guī)定，修訂了原《條例》第31條的規(guī)定，使《條例》①的規(guī)定與《伯爾尼公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定保持一致?！稐l例》規(guī)定定義如下：

本條例所稱計算機(jī)軟件(以下簡稱軟件)，是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。

(一)計算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。同一計算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序為同一作品。

(二)文檔，是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。

(三)軟件開發(fā)者，是指實際組織開發(fā)、直接進(jìn)行開發(fā)，并對開發(fā)完成的軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者其他組織；或者依靠自己具有的條件獨立完成軟件開發(fā)，并對軟件承擔(dān)責(zé)任的自然人。

(四)軟件著作權(quán)人，是指依照本條例的規(guī)定，對軟件享有著作權(quán)的自然人、法人或者其他組織。

根據(jù)《條例》規(guī)定，受條例保護(hù)的軟件必須由開發(fā)者獨立開發(fā)，并已固定在某種有形物體上。其中，獨立開發(fā)是指軟件應(yīng)當(dāng)具有獨創(chuàng)性；固定在有形物體上是指軟件應(yīng)當(dāng)具有一定的持久性。

根據(jù)《條例》規(guī)定，本條例對軟件著作權(quán)的保護(hù)不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等。這表明，開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等并不是軟件著作權(quán)的客體。計算機(jī)軟件著作權(quán)的客體是指計算機(jī)軟件。

計算機(jī)軟件著作權(quán)的主體，即軟件著作人，是指依照《條例》規(guī)定，對軟件享有著作權(quán)的自然人、法人或者其他組織。根據(jù)《條例》規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織對其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。外國人、無國籍人的軟件首先在中國境內(nèi)發(fā)行的，依照本條例享有著作權(quán)。外國人、無國籍人的軟件，依照其開發(fā)者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者依照中國參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本條例保護(hù)。

2．計算機(jī)軟件版權(quán)保護(hù)條例分析

在新條例中，對版權(quán)的保護(hù)延伸到了最終用戶領(lǐng)域。也就是說，任何侵權(quán)的單位和個人都將受到法律的制裁，甚至承擔(dān)刑事責(zé)任。此規(guī)定一出臺，不但網(wǎng)民在網(wǎng)上大發(fā)議論，甚至在今年的兩會上有代表提出：在新條件中對最終用戶的規(guī)定，已經(jīng)超越了WTO對軟件版權(quán)保護(hù)的水平，是不是超前了、是不是過度保護(hù)產(chǎn)權(quán)了？

筆者認(rèn)為：對最終用戶追究法律責(zé)任，早在1991年6月4日的原條例中就有規(guī)定，并不是新條例中的新規(guī)定。它已經(jīng)存在了十幾年。所以不能說它超前了。而且由軟件的技術(shù)特性決定了它不同于其他知識產(chǎn)品，它復(fù)制起來太容易了。因此，為了維護(hù)廠家的經(jīng)濟(jì)利益，發(fā)展我國軟件產(chǎn)業(yè)，就必須加強(qiáng)立法及懲罰力度。因為軟件產(chǎn)業(yè)是以智力創(chuàng)造為核心的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)。它的發(fā)展不僅需要在投資、稅收和吸引人才等方面得到政府相關(guān)政策的支持，更需要一個良好的知識保護(hù)環(huán)境。軟件業(yè)界公認(rèn)盜版是阻礙中國軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展的主要障礙之一。如果軟件用戶使用未經(jīng)授權(quán)的軟件，軟件公司就無法獲得合理的收入和回報。那么，他們就無法擴(kuò)大對軟件研發(fā)的投入，從而削弱了中國軟件企業(yè)的競爭力，使他們在國際市場上無法立足。所以，為了從源頭上打擊盜版行為，就必須提高公眾對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識。需要強(qiáng)調(diào)的是，從中國目前的情況看，刑事打擊的盜版行為主要是以營利為目的、違法所得數(shù)額巨大或情節(jié)嚴(yán)重者，民事、行政處罰目前主要針對單位用戶。一般的個人用戶是以說服教育為主，從而提高民眾的整體素質(zhì)。另外，我國的立法是為了適應(yīng)我國國情的需要。就算WTO中沒有要求，為了我國的軟件企業(yè)發(fā)展的需要，也應(yīng)該對最終用戶的法律責(zé)任進(jìn)行追究。我國目前的本土化軟件太缺乏，實力也無法同國際企業(yè)相比。只有在保護(hù)軟件產(chǎn)權(quán)不受侵害的前提下，才能給我國的中小企業(yè)提供公平競爭的機(jī)會，才能提高他們的競爭力。

二、計算機(jī)軟件版權(quán)問題的相關(guān)法律思考

1．以著作權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件的優(yōu)勢與缺憾

鑒于計算機(jī)軟件產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，各國逐漸加強(qiáng)了對計算機(jī)軟件的法律保護(hù)。目前，計算機(jī)軟件可以享有多種法律保護(hù)手段，但是對于大多數(shù)的軟件而言，一般都能得到是著作權(quán)法保護(hù)。因此，著作權(quán)法儼然是保護(hù)計算機(jī)軟件的最普遍、最主要的一種法律形式。

著作權(quán)法作為軟件保護(hù)最基本的法律形式，主要有以下優(yōu)點：

（1）、計算機(jī)軟件具有的“作品性”使其易于成為著作權(quán)的保護(hù)對象

計算機(jī)軟件具有的表現(xiàn)形式以及其易復(fù)制性，都與傳統(tǒng)意義上的“作品”極為相似，就連侵犯軟件權(quán)利的方式也主要是復(fù)制、抄襲等，因此計算機(jī)軟件被納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍是一件自然的、合理的事情。

（2）、軟件可以自動獲得著作權(quán)法的保護(hù)

著作權(quán)法的自動保護(hù)原則，使得軟件不需要經(jīng)過申請等法律程序，就可以得到保護(hù)，節(jié)約了軟件開發(fā)者的時間和成本。

（3）、幾乎所有的軟件都能符合著作權(quán)的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)而受到保護(hù)

著作權(quán)對軟件的保護(hù)范圍比較寬，其保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)也不很嚴(yán)格，只要軟件具備了形式上的獨創(chuàng)性即可，即只要是由軟件開發(fā)者獨立創(chuàng)作完成的，即使在軟件之間存在相同或相似的內(nèi)容，也可能獲得著作權(quán)。這使得幾乎所有獨立開發(fā)的計算機(jī)軟件都能滿足軟件的獨創(chuàng)性條件，進(jìn)而獲得著作權(quán)的保護(hù)。

在《歐洲共同體關(guān)于計算機(jī)程序法律保護(hù)的指令》（1991）中對軟件獨創(chuàng)性條件作了較明確的規(guī)定，即如果一個計算機(jī)程序的作者以其自身的智力創(chuàng)作完成了該程序，就意味著該程序是具有獨創(chuàng)性的，可以受到著作權(quán)保護(hù)。世界各國對此均持基本相同觀點，我國亦然。從這一點上看，在保護(hù)計算機(jī)軟件方面，著作權(quán)法比其他部門法更具優(yōu)勢。

（4）、利用著作權(quán)法保護(hù)軟件有利于計算機(jī)軟件發(fā)展中的各種權(quán)利的平衡

由于著作權(quán)只保護(hù)軟件的表達(dá)或表現(xiàn)形式，而不保護(hù)思想、方法及功能等計算機(jī)軟件的內(nèi)涵，為其他軟件開發(fā)者利用、借鑒已有的軟件思想去開發(fā)新軟件提供了方便之門，有利于軟件的創(chuàng)新、優(yōu)化和發(fā)展，同時避免了對計算機(jī)軟件的“過度”保護(hù)?！氨磉_(dá)與思想分離的原則”對維持計算機(jī)軟件發(fā)展中“保護(hù)”與“創(chuàng)新”的平衡起到了重要作用，對整個軟件技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具有特殊的意義。

（5）、著作權(quán)保護(hù)更好的適應(yīng)了計算機(jī)軟件的國際化

隨著信息全球化趨勢的加大，計算機(jī)軟件也日漸呈現(xiàn)出其國際化的特點。世界各國普遍建立了著作權(quán)制度，而且例如《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《世界版權(quán)公約》等國際條約也吸引了眾多國家和地區(qū)的加入。因此，計算機(jī)軟件比較容易獲得國際化的著作權(quán)保護(hù)。

當(dāng)然，著作權(quán)保護(hù)軟件也存在著諸多不足，主要有：

（1）、著作權(quán)法不能保護(hù)軟件的思想和功能

第3篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

【關(guān)鍵詞】 計算機(jī)軟件 著作權(quán)法 著作權(quán)保護(hù) 登記辦法

伴隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展和科技進(jìn)步，計算機(jī)被越來越廣泛地應(yīng)用到生活的各個領(lǐng)域。計算機(jī)的工作離不開軟件的控制指揮，制作軟件的企業(yè)和個人花費大量人力、物力、財力開發(fā)出來的計算機(jī)程序及其相關(guān)文檔，是企業(yè)和個人寶貴的無形資產(chǎn)。計算機(jī)軟件具有開發(fā)工作量大、開發(fā)投資高，而復(fù)制簡單且費用極低的特點。因此，計算機(jī)軟件迫切需要得到相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)。

早在1990年，中華人民共和國歷史上第一部著作權(quán)法就將計算機(jī)軟件列入了作品的范圍內(nèi)，明確規(guī)定要用著作權(quán)的形式來對計算機(jī)軟件加以保護(hù)。1991年《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》出臺，條例第一條就開宗明義地指出，本條例是為了保護(hù)計算機(jī)軟件著作權(quán)人的權(quán)益，并依照《中華人民共和國著作權(quán)法》的規(guī)定而制定。很明顯，該條例將計算機(jī)軟件納入了著作權(quán)的范圍，并與著作權(quán)法相配套。時隔十年之后，新修訂的《中華人民共和國著作權(quán)法》和《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》對此進(jìn)行了重申，并對軟件實施著作權(quán)法律保護(hù)作了具體規(guī)定。本文先就計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的相關(guān)問題加以論述，再介紹軟件著作權(quán)的具體登記辦法。

1 計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的對象

計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的客體（對象）是計算機(jī)軟件。計算機(jī)軟件是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。

計算機(jī)程序是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或符號化語句序列，程序具有目的性、可執(zhí)行性和序列性。通常認(rèn)為，計算機(jī)程序，包括系統(tǒng)程序和應(yīng)用程序，無論是源代碼形式還是目標(biāo)代碼形式都應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)。計算機(jī)程序包括源程序和目標(biāo)程序。同一程序的源文本和目標(biāo)文本應(yīng)當(dāng)被視為同一作品。

文檔指用自然語言或者形式化語言所編寫的文字資料和圖表，用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開況、測試結(jié)果及使用方法，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。

2 計算機(jī)軟件的技術(shù)和法律特征

計算機(jī)軟件除了具有知識產(chǎn)權(quán)的一些共同特點外，還具有自身獨特的技術(shù)特征和法律特征。在理解和掌握計算機(jī)軟件這一概念時，應(yīng)注意以下基本特點。

（1）計算機(jī)軟件的表現(xiàn)形式多種多樣。其作品性可以通過不同的語言、代碼、符號以及不同的固定載體來表現(xiàn)。隨著新技術(shù)的不斷涌現(xiàn)，計算機(jī)軟件的表現(xiàn)形式將日新月異。

（2）計算機(jī)軟件具有創(chuàng)作開發(fā)的高技術(shù)性。軟件的創(chuàng)作開發(fā)一般是經(jīng)有組織的群體按照精細(xì)的分工協(xié)作，借助現(xiàn)代化高技術(shù)和高科技工具生產(chǎn)創(chuàng)作的，自動化程度高。因此計算機(jī)軟件具有開發(fā)復(fù)雜、工作量大、周期長、投資額高等特點。

（3） 計算機(jī)軟件的思想與形式互相滲透，難以分割。它不僅是人類思維所形成的作品，而且也是一種技術(shù)方案，兼有與文字作品相似的表現(xiàn)形式和實用工具的功能兩種特性。

（4）計算機(jī)軟件具有功能性。計算機(jī)軟件是使用、操作計算機(jī)必不可少的工具。與一般的文字作品不同，計算機(jī)軟件的功能只有通過對程序的運行和使用才能充分地體現(xiàn)出來。

（5）計算機(jī)軟件具有極易復(fù)制、極易改編的特點，而且復(fù)制改編的成本低、費用小。缺乏保護(hù)的計算機(jī)軟件很容易被他人肆意復(fù)制盜用和篡改。

（6） 計算機(jī)軟件更新迅速，發(fā)展快，產(chǎn)品生命周期短。

3 計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的方式

對計算機(jī)軟件進(jìn)行保護(hù)的主要方式是著作權(quán)保護(hù)。一個計算機(jī)軟件被開發(fā)完成后，并不需要辦理任何法定的手續(xù)就能自動取得著作權(quán)。但是，著作權(quán)理論中有這樣一個基本觀點，即：一件作品取得了著作權(quán)，但該項著作權(quán)并不一定是受法律保護(hù)的。由于我國著作權(quán)法授權(quán)國務(wù)院另行制定關(guān)于計算機(jī)軟件保護(hù)的規(guī)定，所以，必須根據(jù)國務(wù)院頒布的《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》的有關(guān)規(guī)定來確定已經(jīng)開發(fā)完成的計算機(jī)軟件是否處于受保護(hù)狀態(tài)。在我國，計算機(jī)軟件實行登記注冊制度。

2002年2月20日中華人民共和國國家版權(quán)局為貫徹《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》，頒布了《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》。其中第24條規(guī)定:“向軟件登記管理機(jī)構(gòu)辦理軟件著作權(quán)的登記，是根據(jù)本條例提出軟件權(quán)利糾紛行政處理或者訴訟的前提。”因此，軟件著作權(quán)登記的作用就是使軟件著作權(quán)人依法取得的著作權(quán)獲得法律保護(hù)。它起著證據(jù)作用，也是一種資格證明。該辦法為促進(jìn)我國軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展，增強(qiáng)我國信息產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新能力和競爭能力，鼓勵軟件著作權(quán)人進(jìn)行軟件登記，并對登記的軟件予以重點保護(hù)。

4 軟件著作權(quán)登記辦法

軟件著作權(quán)登記制度自1992年實施以來，隨著軟件產(chǎn)業(yè)從業(yè)人員保護(hù)軟件版權(quán)的意識增強(qiáng)，通過創(chuàng)新、自主研發(fā)而享有自主知識產(chǎn)權(quán)的軟件成果和產(chǎn)品大幅增加，國家鼓勵軟件企業(yè)的政策及著作權(quán)法律、法規(guī)的實施，計算機(jī)軟件著作權(quán)登記的數(shù)量保持了高速增長的態(tài)勢，展現(xiàn)了軟件產(chǎn)業(yè)良好的發(fā)展勢頭。

根據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》和《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》等法規(guī)和行政規(guī)章所確定的各項軟件登記手續(xù)均按照法定程序正常進(jìn)行。以下筆者將簡要介紹軟件著作權(quán)的具體申報辦法，以便軟件著作權(quán)人能盡快地通過申請，獲得計算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書。

首先，軟件著作權(quán)登記申請人應(yīng)當(dāng)是該軟件的著作權(quán)人以及通過繼承、受讓或者承受軟件著作權(quán)的自然人、法人或者其他組織。

第二，登記的軟件應(yīng)是獨立開發(fā)的，或者經(jīng)原著作權(quán)人許可對原有軟件修改后形成的在功能或者性能方面有重要改進(jìn)的軟件。 合作開發(fā)的軟件進(jìn)行著作權(quán)登記的，可以由全體著作權(quán)人協(xié)商確定一名著作權(quán)人作為代表辦理。著作權(quán)人協(xié)商不一致的，任何著作權(quán)人均可在不損害其他著作權(quán)人利益的前提下申請登記，但應(yīng)當(dāng)注明其他著作權(quán)人。

第三，申請軟件著作權(quán)登記的，應(yīng)當(dāng)向中國版權(quán)保護(hù)中心提交以下材料：

① 按要求填寫的軟件著作權(quán)登記申請表

申請表內(nèi)容包括：軟件名稱（全稱、簡稱、分類號、版本號）；開發(fā)完成日期；首次發(fā)表日期；開發(fā)類別（獨立開發(fā)、合作開發(fā)、委托開發(fā)、下達(dá)任務(wù)開發(fā)）；原始取得權(quán)利；軟件用途和技術(shù)特點；申請者信息等。

②軟件的鑒別材料。包括程序和文檔的鑒別材料。

③ 一般交存方式：程序和文檔的鑒別材料應(yīng)當(dāng)由和任何一種文檔前、后各連續(xù)30頁組成。整個程序和文檔不到60頁的，應(yīng)當(dāng)提交整個源程序和文檔。程序每頁不少于50行，文檔每頁不少于30行。

④例外交存：在三種情況中選擇一種（使用黑色寬斜線覆蓋，覆蓋頁碼為：xx；前10頁和任選連續(xù)的50頁；目標(biāo)程序的連續(xù)的前、后各30頁和源程序任選連續(xù)的20頁），并提供相應(yīng)材料。

⑤封存：分為封存源程序和封存樣品兩種。選擇封存源程序的，應(yīng)填寫頁數(shù)。選擇封存樣品的，應(yīng)提供光盤。

⑥相關(guān)的證明文件。主要有：

單位證明材料。包括企業(yè)法人登記證書或事業(yè)法人代碼證書的復(fù)印件；法人分支機(jī)構(gòu)和法人內(nèi)部組成部分應(yīng)由法人開具證明；營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件(國內(nèi))；營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件公證書(國外)。

第4篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

多媒體作品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律歸屬

知識產(chǎn)權(quán)（IntellectualProperty），其原意為知識（財產(chǎn)）所有權(quán)，或智慧（財產(chǎn)）所有權(quán)，也稱智力成果權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是關(guān)于人類在社會實踐中創(chuàng)造的智力勞動成果的專有權(quán)利，是指人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動的標(biāo)記、信譽(yù)依法享有的權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，它與房屋、汽車等有形財產(chǎn)一樣，都受到國家的法律保護(hù)。知識產(chǎn)權(quán)主要有以下特點：1.獨立性。即只有權(quán)利人才能享有，他人不經(jīng)權(quán)利人許可，不得行使其權(quán)利。2.對象是人的智力的創(chuàng)造，屬于“智力成果權(quán)”。它是指在科學(xué)、技術(shù)、文化、藝術(shù)領(lǐng)域從事一切智力活動而創(chuàng)造的精神財富依法所享有的權(quán)利。3.取得的利益既有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的也有非經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的。4.地域性和時間性。多媒體作品具備了知識產(chǎn)權(quán)的所有特點。多媒體作品是一種特殊的作品。作為一種作品，像其他作品一樣，它是人的思想和情感的表達(dá)。多媒體作品的特殊性在于主要依靠計算機(jī)來表達(dá)人的思想和情感的符號，這種符號與其他作品所使用的符號不同，因而不能為人類識別，只能為計算機(jī)及其類似的機(jī)器識別。多媒體作品的這種基本屬性，也影響到其著作權(quán)的歸屬處理。從我國計算機(jī)軟件保護(hù)條例的有關(guān)規(guī)定中我們可以看到，一方面，和其他作品的著作權(quán)歸屬一樣，多媒體作品的著作權(quán)應(yīng)該屬于開發(fā)者。另一方面，如果是合作開發(fā)的多媒體作品，其著作權(quán)的歸屬處理應(yīng)遵照合作作品的著作權(quán)合同處理，不同點在于強(qiáng)調(diào)書面合同是處理該類作品著作權(quán)的基本依據(jù)。

多媒體作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

侵犯多媒體作品知識產(chǎn)權(quán)的行為是指違反有關(guān)法律規(guī)定，對知識產(chǎn)權(quán)所有人專有權(quán)利損害的行為。侵犯多媒體作品知識產(chǎn)權(quán)的行為，與一般侵權(quán)行為應(yīng)該有相同的法律性質(zhì)和法律后果，但由于其侵害的對象不同，侵犯多媒體作品的知識產(chǎn)權(quán)行為具有自己獨有的特征，如侵害形式的特殊性，侵害行為的高度技術(shù)性，侵害范圍的廣泛性，侵害類型的多樣性等。多媒體作品的這些獨有的特征，都會給其知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)造成一定的難度。對侵犯多媒體作品知識產(chǎn)權(quán)行為的構(gòu)成要件，應(yīng)該區(qū)分不同情況分別對待。對損害賠償責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)該堅持過錯責(zé)任的原則，以過錯為要件。之所以如此，主要是由于多媒體作品的知識產(chǎn)權(quán)具有無形性等特點，使得權(quán)利人的專有權(quán)范圍被他人無意或者過失侵犯的可能性與實際機(jī)會要比其他物權(quán)的可能性大的多。也就是說，無過錯而使他人多媒體作品的知識產(chǎn)權(quán)受損害，在某種情況下，具有較大的普遍性。事實證明，在多媒體作品知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中，原告證明被告有過錯很難，而被告證明自己無過錯很容易。

第5篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

【關(guān)鍵詞】版權(quán)技術(shù)措施 刑法保護(hù) 立法比較

【中圖分類號】D923.4 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

以刑法方法保護(hù)版權(quán)技術(shù)措施已經(jīng)被《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》（WCT）和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音公約》（WPPT）規(guī)定為成員國的義務(wù)，許多國家已從刑事立法層面上落實了這一義務(wù)。然而，我國僅在《著作權(quán)法》、《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》以及《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》中規(guī)定版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的一般性原則，刑法典尚未做出相應(yīng)的具體規(guī)定，立法工作仍然任重而道遠(yuǎn)。為此，我們有必要對中外版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的立法狀況進(jìn)行梳理和比較分析，并從中總結(jié)某些啟示。

中外版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的立法概況

國外的立法概況。根據(jù)《美國法典》第17卷第1202節(jié)的規(guī)定，通過避開、繞過或者破壞技術(shù)措施而接觸作品的，是規(guī)避版權(quán)技術(shù)措施的實行行為；生產(chǎn)、進(jìn)口、向公眾提供、供應(yīng)或者買賣具有下列情形的技術(shù)、產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)施、組件或者部件的，是規(guī)避版權(quán)技術(shù)措施的準(zhǔn)備行為：主要以規(guī)避能有效控制接觸受本法保護(hù)的作品的技術(shù)措施為目的而設(shè)計或者生產(chǎn)；除了規(guī)避能有效控制接觸受本法保護(hù)的作品的技術(shù)措施以外，僅有有限的商業(yè)用途；或者明知是用于規(guī)避能有效控制接觸受本法保護(hù)的作品的技術(shù)措施而進(jìn)行營銷的，或者與另一個人相互合作進(jìn)行經(jīng)銷的。同時，規(guī)避的準(zhǔn)備行為還延伸至主要以規(guī)避為版權(quán)人的權(quán)利提供有效保護(hù)的技術(shù)措施為目的而進(jìn)行設(shè)計或者生產(chǎn)的行為，此為附加侵權(quán)行為（additional violation）。

根據(jù)第1204節(jié)的規(guī)定，任何人以獲取商業(yè)優(yōu)勢或者個人財政利益為目的，故意實施上述違法行為的，則構(gòu)成犯罪，如果是初犯的，則判處罰金或者五年以下的監(jiān)禁，或者并科處罰；如果是再犯的，則判處罰金或者十年以下的監(jiān)禁，或者并科處罰。但是，根據(jù)第1201節(jié)的相關(guān)規(guī)定，為實施以下行為而規(guī)避技術(shù)措施的，不構(gòu)成犯罪：非營利性圖書館、檔案館和教育機(jī)構(gòu)為了決定是否收藏作品而接觸作品的行為、法律執(zhí)行機(jī)關(guān)或者情報機(jī)構(gòu)及其他政府的執(zhí)法行為、反向工程、計算機(jī)安全測試、密碼研究、保護(hù)未成年人利益以及保護(hù)公民個人身份信息的行為。

英國2003年《版權(quán)與相關(guān)權(quán)利條例》沒有把規(guī)避技術(shù)措施的實行行為作為懲罰的對象，而是將銷售、租用、制造、進(jìn)口主要用于規(guī)避技術(shù)措施的設(shè)備或服務(wù)的行為規(guī)定為犯罪，構(gòu)成即決罪的，判處3個月以下監(jiān)禁或者罰金，或者并科處罰；構(gòu)成之罪的，判處罰金或者2年以下監(jiān)禁，或者并科處罰。這兩種罪適用相同的抗辯理由：不知道或者沒有理由相信涉及的裝置、產(chǎn)品或者組件、服務(wù)能夠幫助或者促進(jìn)規(guī)避版權(quán)技術(shù)措施行為的。①

根據(jù)日本《版權(quán)法》第120bis條的規(guī)定，以下兩種行為構(gòu)成犯罪：第一，生產(chǎn)、進(jìn)口、為轉(zhuǎn)讓或者出租給公眾而占有、或者為大眾的利用而提供一種主要用于規(guī)避技術(shù)保護(hù)措施的設(shè)施、程序文本或者能夠公開傳送這種程序或者使這種程序處于可發(fā)送狀態(tài)的設(shè)施；第二，以獲取商業(yè)利益為目的，為滿足他人的要求而規(guī)避技術(shù)保護(hù)措施的?？梢?，日本既懲罰規(guī)避的準(zhǔn)備行為也懲罰直接的實行行為，但沒有懲罰為規(guī)避提供服務(wù)的行為。這兩種犯罪適用相同的刑罰：可以判處3年以下的監(jiān)禁或者三百萬日元的罰金，或者并科處罰。②

根據(jù)修改后的《德國版權(quán)法1965》第95a（3）節(jié)和第108b（2）節(jié)的規(guī)定，以商業(yè)利益為目的而生產(chǎn)、進(jìn)口、批發(fā)、出售或者出租具有以下情形的裝置、產(chǎn)品或者部件的，構(gòu)成犯罪：以規(guī)避有效技術(shù)措施為目的而促銷、宣傳或者營銷；或者除了具有規(guī)避有效技術(shù)措施的功能以外，僅有有限的商業(yè)目的；或者主要以授權(quán)或者促進(jìn)他人規(guī)避有效技術(shù)措施而設(shè)計、生產(chǎn)、改良或者應(yīng)用。

第108b（1）節(jié)規(guī)定，未經(jīng)權(quán)利人授權(quán)，以自己或者別人能夠接觸受本法保護(hù)的版權(quán)作品或者其他作品為目的而規(guī)避技術(shù)措施的，或者利用這些作品的，構(gòu)成犯罪。

對于上述犯罪，應(yīng)當(dāng)判處一年以下的監(jiān)禁或者罰金。但同時規(guī)定侵權(quán)行為專門為侵權(quán)者個人利用或與個人利用有關(guān)的，或者專門為與侵權(quán)者有聯(lián)系的人個人使用的，不構(gòu)成犯罪。此外，根據(jù)第95b節(jié)的規(guī)定，因司法、公共安全、殘疾人服務(wù)、學(xué)校使用、教學(xué)和研究等原因而規(guī)避技術(shù)措施的，不構(gòu)成犯罪。

澳大利亞《版權(quán)法1968》（2006年修改）第132APC節(jié)規(guī)定：以獲取商業(yè)優(yōu)勢或者利益為目的，規(guī)避用于控制接觸作品的技術(shù)保護(hù)措施的，構(gòu)成犯罪，判處60個單位的罰金（1個單位的罰金等于110澳元）；第132APD節(jié)規(guī)定：以獲取商業(yè)優(yōu)勢或者利益為目的，為供應(yīng)而生產(chǎn)或者進(jìn)口、批發(fā)、傳送用于規(guī)避技術(shù)保護(hù)措施的裝置的，構(gòu)成犯罪，判處550單位的罰金或者5年的監(jiān)禁，或者并科處罰；第132APE節(jié)規(guī)定：以獲取商業(yè)優(yōu)勢或者利益為目的，向他人或者公眾提供規(guī)避技術(shù)措施服務(wù)的，構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)判處550個單位的罰金或者5年監(jiān)禁，或者并科處罰。前述三個罪均適用以下抗辯理由：版權(quán)人許可、相互兼容的要求、加密研究、計算機(jī)安全測試、收集或者傳播在線隱私、法律執(zhí)行與國家安全、圖書館行為、法律規(guī)定的行為。而對于后兩個罪來說，還增加了非促銷、廣告或者營銷的抗辯理由。

法國于2006年8月制定了《信息社會中作者權(quán)利和相關(guān)權(quán)利法》，規(guī)定了兩種侵犯技術(shù)措施的犯罪行為：第一，明知是技術(shù)保護(hù)措施，但仍然規(guī)避它而接觸作品的，除了出于研究的需要以外，如果不是利用其他人提供的方法實施的，則應(yīng)當(dāng)判處750法郎的罰金。第二，向他人供應(yīng)用于規(guī)避技術(shù)措施的設(shè)施或者故意提供規(guī)避技術(shù)措施的方法的，應(yīng)當(dāng)判處6個月以下的監(jiān)禁或者30000法郎以下的罰金。

我國的立法概況。目前，我國關(guān)于規(guī)避技術(shù)措施犯罪的規(guī)定只見于附屬刑法?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法》第四十七條第（六）項規(guī)定，“未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的”，如構(gòu)成犯罪，則追究刑事責(zé)任。但何為版權(quán)技術(shù)措施、規(guī)避版權(quán)技術(shù)措施犯罪的構(gòu)成要件是什么、適用什么刑罰，均沒有規(guī)定；根據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二十四條的規(guī)定，故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施而觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這兩部法律、法規(guī)開創(chuàng)了以刑法規(guī)制侵犯版權(quán)技術(shù)措施行為的先河。根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（以下簡稱《條例》）第十八條的規(guī)定，故意避開、破壞技術(shù)措施的行為，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第十九條規(guī)定，“故意制造、進(jìn)口或者向他人提供主要用于避開、破壞技術(shù)措施的裝置或者部件，或者故意為他人避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)的行為”，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。至此，我國立法將侵犯版權(quán)技術(shù)措施的行為由規(guī)避技術(shù)措施的實施行為擴(kuò)展至規(guī)避技術(shù)措施的準(zhǔn)備行為。第十二條則規(guī)定了不受處罰的規(guī)避行為，也就是用于課堂教學(xué)和研究、為盲人提供作品、國家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)以及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全測試等行為。

中外版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的立法分析

對國外立法的分析。從國外版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的立法規(guī)定來看，大多數(shù)國家既懲罰規(guī)避技術(shù)措施的實行行為，也懲罰規(guī)避技術(shù)措施的準(zhǔn)備行為，如美國、德國、日本和澳大利亞。只有個別國家不懲罰規(guī)避的實行行為，僅懲罰規(guī)避技術(shù)措施的準(zhǔn)備行為，如英國。對于為規(guī)避技術(shù)措施提供服務(wù)的行為，有些國家不予以懲罰，如日本，而大多數(shù)國家則予以懲罰?？梢姡妒澜缰R產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》第十一條要求的“適當(dāng)、充分的保護(hù)”是一個含義寬泛的規(guī)定，具體如何保護(hù)才是恰當(dāng)和充分的，由各國根據(jù)本國國情來確定。

在懲罰規(guī)避的準(zhǔn)備行為中，法律要求用于規(guī)避的裝置應(yīng)當(dāng)具有目的性。從各國的立法來看，裝置必須具有規(guī)避技術(shù)措施的“主要目的或者主要作用”，但不需要具有“特別設(shè)計或者適合于”規(guī)避的要求，因為，如果采取后者作為標(biāo)準(zhǔn)，就很少有裝置構(gòu)成違法的對象。對于除了用于規(guī)避技術(shù)措施以外就僅有有限的商業(yè)意義或者使用的裝置或者服務(wù)，進(jìn)行買賣這種裝置或者提供這種服務(wù)的，屬于違法。美國的《千年數(shù)位版權(quán)法》則要求構(gòu)成違法的裝置是“主要以規(guī)避技術(shù)措施而進(jìn)行設(shè)計或者生產(chǎn)的”，這個標(biāo)準(zhǔn)也是客觀標(biāo)準(zhǔn)。在主觀構(gòu)成要件方面，所有國家都要求侵犯版權(quán)技術(shù)措施犯罪必須具有獲取商業(yè)利益為目的，因此，僅為個人使用而規(guī)避技術(shù)措施的，一般不夠成犯罪，且無論是規(guī)避技術(shù)措施的實行行為還是準(zhǔn)備行為，行為人都具有故意的心理狀態(tài)。

一般來說，規(guī)避的實行行為和規(guī)避的準(zhǔn)備行為適用相同的刑罰，刑罰的形式為罰金或者監(jiān)禁，而且可以并科處罰，如美國、德國、日本。有些國家則規(guī)定規(guī)避的準(zhǔn)備行為適用的刑罰要重于規(guī)避的實行行為適用的刑罰，如澳大利亞刑法規(guī)定，如果構(gòu)成規(guī)避技術(shù)措施罪的，僅處以60單位的罰金，但實施規(guī)避的準(zhǔn)備行為的，則處以550單位的罰金或者5年的監(jiān)禁，或者并科處罰。

盡管絕大多數(shù)國家都將版權(quán)技術(shù)措施規(guī)定在版權(quán)法中，但沒有哪一個國家將版權(quán)技術(shù)規(guī)定為版權(quán)的內(nèi)容，日本甚至將版權(quán)技術(shù)措施規(guī)定在反不正當(dāng)競爭法中，因而，規(guī)避技術(shù)措施的犯罪不屬于侵犯版權(quán)的犯罪范疇，而是獨立的犯罪形式。對于規(guī)避版權(quán)技術(shù)措施的實行行為和準(zhǔn)備行為都設(shè)置單獨刑法條文，規(guī)定獨立的犯罪構(gòu)成要件。

各國在規(guī)定侵犯技術(shù)措施犯罪的同時，都規(guī)定了相似的抗辯理由。一般來說，版權(quán)人許可、相互兼容的要求、加密研究、計算機(jī)安全測試、收集或者傳播在線隱私、法律執(zhí)行與國家安全、圖書館行為、法律規(guī)定的行為都可以構(gòu)成抗辯理由。

對我國立法的分析。從上述我國立法可以看出，我國目前版權(quán)技術(shù)措施的刑法保護(hù)僅限于原則性的規(guī)定，刑法典未將規(guī)避技術(shù)措施的實行行為和準(zhǔn)備行為規(guī)定為犯罪，沒有對罪名、犯罪構(gòu)成、正當(dāng)化事由以及刑罰形式等問題做出詳細(xì)的規(guī)定。這就造成了司法實踐中無法可依的窘境，減弱了版權(quán)技術(shù)措施的刑法保護(hù)。

另外，目前的立法把侵犯技術(shù)措施的犯罪被視為侵犯版權(quán)的形式，這實際混淆了版權(quán)與版權(quán)技術(shù)措施的不同性質(zhì)?！吨鳈?quán)法》第四十七條第（六）項和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第十八條第（二）項就規(guī)定了避開技術(shù)措施違法行為和責(zé)任形式，但是，該違法行為是作為版權(quán)侵權(quán)的一種形式予以規(guī)定的?！吨鳈?quán)法》第四十七條規(guī)定了八種侵權(quán)形式，其中的六種是直接侵犯版權(quán)的行為，即未經(jīng)著作權(quán)人許可而以不同的形式使用作品的行為。另外的兩種違法行為是在該法修訂后才增補(bǔ)進(jìn)去的：一是規(guī)避技術(shù)措施的行為，二是破壞版權(quán)管理信息行為。將這兩種行為與其他版權(quán)侵權(quán)行為并列，反映了立法者將規(guī)避技術(shù)措施的行為視為版權(quán)侵權(quán)的意圖?！队嬎銠C(jī)軟件保護(hù)條例》第二十四條規(guī)定，規(guī)避技術(shù)措施觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這樣的規(guī)定更清楚地表明立法者已經(jīng)強(qiáng)化了規(guī)避技術(shù)措施行為的版權(quán)侵權(quán)特征。

國外版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的立法啟示

通過介紹國外版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的立法狀況，并與我國現(xiàn)行立法狀況進(jìn)行對比分析后，我們從中得到了一些啟示，這對今后我國的刑事立法具有借鑒意義。

首先，無論是以附屬刑法的形式還是以刑法典的形式，對版權(quán)技術(shù)措施的刑法保護(hù)應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨立的刑法條文，專門對侵犯版權(quán)技術(shù)措施行為的罪狀和刑罰進(jìn)行規(guī)定，不應(yīng)該將這一內(nèi)容規(guī)定在著作權(quán)侵權(quán)犯罪中。

從以上國外的立法可以看出，無論是英美法系還是大陸法系，都以獨立的條文進(jìn)行規(guī)定。這一方面突出了版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的重要性，另一方面則說明了版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的專門性，對版權(quán)技術(shù)措施的規(guī)避行為需要設(shè)置專門的犯罪構(gòu)成和刑罰范圍，這樣才有效地發(fā)揮刑法保護(hù)版權(quán)技術(shù)措施的作用。有鑒于此，我國現(xiàn)行附屬刑法的立法思路不應(yīng)作為未來版權(quán)技術(shù)措施刑法保護(hù)的立法的依據(jù)，因為，附屬刑法仍然停留在版權(quán)技術(shù)措施的規(guī)避行為即是版權(quán)侵權(quán)的認(rèn)識上，因此，我們應(yīng)當(dāng)將版權(quán)技術(shù)措施的規(guī)避犯罪從版權(quán)侵權(quán)犯罪中分離出來，以獨立的犯罪類型進(jìn)行規(guī)定。

其次，侵犯版權(quán)技術(shù)措施的行為主要是規(guī)避行為，而規(guī)避行為可分為規(guī)避的實行行為和規(guī)避的幫助行為，懲罰規(guī)避行為構(gòu)成的犯罪也就應(yīng)該包括這兩種犯罪，但是，在立法上應(yīng)注意兩點：一是在認(rèn)識上應(yīng)當(dāng)把規(guī)避的準(zhǔn)備行為作為重點的打擊對象，國外的立法現(xiàn)狀已經(jīng)證明了這一點，即使不把規(guī)避的實行行為規(guī)定為犯罪，也要把規(guī)避的準(zhǔn)備行為規(guī)定為犯罪。這是因為，規(guī)避的準(zhǔn)備行為往往是有組織、有計劃、有目的的行為，其犯罪呈現(xiàn)職業(yè)性的特征，其侵犯的對象不是單一的而是大規(guī)模的、不確定的版權(quán)技術(shù)措施，其犯罪行為是不斷重復(fù)進(jìn)行的，因而它的現(xiàn)實危害性和潛在危害性都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過規(guī)避的實行行為。

二是在構(gòu)建規(guī)避的準(zhǔn)備行為的犯罪構(gòu)成時，應(yīng)把行為目的、行為程度和行為對象作為重點的構(gòu)成要件。國外的立法表明，規(guī)避的準(zhǔn)備行為構(gòu)成犯罪的，都以營利為目的，或者達(dá)到商業(yè)規(guī)模的程度，而且，作為行為對象的產(chǎn)品、裝置或者部件必須具有規(guī)避技術(shù)措施的唯一或者最主要的功能。

最后，在刑罰適用上，可以采取人身罰和金錢罰兩種，但主要是金錢罰，即罰金。國外立法的經(jīng)驗告訴我們，版權(quán)技術(shù)措施的規(guī)避行為首先侵害了版權(quán)作品的安全關(guān)系，使版權(quán)作品處于受侵犯的危險中，但是，規(guī)避實行行為人往往都是為了接觸或者使用作品，從而達(dá)到獲利的目的，可見，規(guī)避行為的犯罪與著作權(quán)侵權(quán)犯罪的共同之處就是獲利型犯罪。獲利或者拒絕付費是該類犯罪的動機(jī)，如果通過刑罰能夠熄滅這一動機(jī)，那么，就可以產(chǎn)生預(yù)防犯罪的作用，而適當(dāng)?shù)慕疱X罰可以摧毀行為人對犯罪利益的期待，所以，罰金應(yīng)該成為懲罰該類犯罪的重要手段。

（作者為廣西政法管理干部學(xué)院副院長、副教授）

【注釋】

①the copyright and related rights regulations 2003， section 296ZA―296ZE， http：//legislation.gov.uk/uksi/2003/2498/contents/made.

第6篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

關(guān)鍵詞：計算機(jī)軟件；最終用戶；著作權(quán)

中圖分類號：TP31 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：B 文章編號：1009-9166（2009）02（c）-0081-03

一、微軟黑屏引發(fā)的思考

1999年微軟訴亞都案在中國社會引起渲染大波，公眾稱微軟為“知識霸權(quán)”，引發(fā)了社會關(guān)于計算機(jī)軟件最終用戶法律地位的廣泛討論。微軟于今年10月實施的其“黑屏計劃”，再次引發(fā)了人們對計算機(jī)軟件最終用戶法律地位的關(guān)心。

2008年10月21日，微軟啟動了其全球反盜版計劃，從21日24時起，凡微軟Windows xp和Office軟件的用戶，將參加微軟正版驗證計劃，否則，用戶將不能獲得微軟推出的更新服務(wù)，計算機(jī)軟件可能出現(xiàn)安全隱患。正版驗證計劃是指Windows xp和Office軟件的用戶在下載更新包的時候，同時會下載一個正版驗證程序，此程序?qū)⑹占脩舻能浖畔ⅲ绻脩羰褂玫能浖楸I版軟件，正版驗證程序會提醒用戶，并將桌面背景設(shè)置為純黑色。微軟聲稱，這并不影響計算機(jī)的正常使用，即使用戶的計算機(jī)黑屏了，仍然可以自己設(shè)置更改回原來的桌面背景，只是60分鐘后又會自動變成純黑色。微軟的這一行動引起了社會各方的關(guān)注，有人指微軟涉嫌侵犯隱私和信息安全，有人稱微軟的行為是不正當(dāng)競爭。然而，討論微軟黑屏的行為是否合法，首先的問題是要認(rèn)識計算機(jī)軟件最終用戶的法律地位，如果計算機(jī)軟件最終用戶使用非法的軟件復(fù)制品侵犯微軟的著作權(quán)，則微軟采取的行動就是維權(quán)行動；如果計算機(jī)軟件最終用戶使用軟件非法復(fù)制品不為法律所禁止，則微軟就完全沒有理由采取維權(quán)行動了。在我國的法律體制下，計算機(jī)軟件用戶的法律地位到底如何了？

二、我國計算機(jī)軟件最終用戶的法律地位

我國有關(guān)計算機(jī)軟件最終用戶的權(quán)利義務(wù)，主要規(guī)定在《著作權(quán)法》和2001年的《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》（以下簡稱《條例》）中。

（一）計算機(jī)軟件的使用和用戶。著作權(quán)法上對作品的使用，不同于通常意義的使用，我國修改以前的著作權(quán)法第十條之（五）規(guī)定著作權(quán)中的使用權(quán)是指以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影或電視、錄像或改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品，可見，著作權(quán)法上的使用與生活中的“使用”有不同的含義。如閱讀圖書，欣賞音樂，觀看電影等也是對作品的使用，但卻不是著作權(quán)法上的使用。著作權(quán)法上對作品的使用，是著作權(quán)人的專屬權(quán)利，任何人未經(jīng)著作權(quán)人許可，不得行使，否則即為侵權(quán)；不為著作權(quán)法認(rèn)可的使用，著作權(quán)人通常是不能控制的。因此，未經(jīng)允許復(fù)制受著作權(quán)保護(hù)的作品，可能被著作權(quán)法認(rèn)為是侵權(quán)；對于購買、閱讀作品非法復(fù)制件的行為，通常不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。[1]然而，這一規(guī)則并不適用于計算機(jī)軟件。《條例》第三十條“軟件復(fù)制品的持有人不知道也沒有合理理由知道該軟件是非法復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用，銷毀該侵權(quán)復(fù)制品?！笨梢?，計算機(jī)軟件保護(hù)條例中的“使用”，其范圍比著作權(quán)法中的使用要大，不僅包含對作品的復(fù)制等通常情況下專屬于著作權(quán)人的使用，還包含原本不受著作權(quán)人控制的用戶的使用。對“使用”范圍的界定，確定了著作權(quán)人和最終用戶的權(quán)利界限，專屬于權(quán)利人的使用，用戶未經(jīng)許可就不得行使，否則即為侵權(quán)；非專屬于權(quán)利人的使用，用戶可以自由行使，不受權(quán)利人控制。

計算機(jī)軟件的用戶，不同的人有不同的定義，有人將計算機(jī)軟件最終用戶看成是對軟件進(jìn)行功能性使用的人，有人將計算機(jī)軟件最終用戶看成將軟件用于自我消費而非出租、轉(zhuǎn)售他人的人。[2]筆者認(rèn)為，計算機(jī)軟件用戶，是指將計算機(jī)軟件用于存儲、處理信息，或為方便存儲、處理信息而使用計算機(jī)軟件的人。如此定義計算機(jī)軟件最終用戶，體現(xiàn)了用戶使用軟件的目的，以與計算機(jī)軟件著作權(quán)人的使用相區(qū)分。

（二）合法計算機(jī)軟件復(fù)制品所有人地位。根據(jù)用戶的軟件是否經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，可以將用戶分為軟件合法復(fù)制品所有人、軟件非法復(fù)制品的持有人和軟件合理使用人，《條例》也主要是針對這三類用戶制定的。本文將分別介紹這三類用戶的法律地位。

1、軟件裝機(jī)的法律問題。計算機(jī)軟件的使用不同于圖書、音樂作品的使用，圖書從書店買回來之后就可以直接閱讀，音樂作品從音像店買回來后就可以直接欣賞，用戶不用再制作復(fù)制品，就可以完成對作品的使用。計算機(jī)軟件的使用分為裝機(jī)和運行兩個過程，裝機(jī)就是把計算機(jī)軟件復(fù)制到計算機(jī)的硬盤上，以便在計算機(jī)上運行軟件；運行就是在計算機(jī)上執(zhí)行軟件的代碼，執(zhí)行的過程需要把計算機(jī)軟件的代碼復(fù)制到計算機(jī)的臨時存儲器（RAM）中。這是計算機(jī)使用的一般過程，當(dāng)然，有時候也可以直接從磁盤中讀取軟件，而不需要裝機(jī)的過程，但是無論是直接從磁盤中讀取軟件，還是先裝機(jī)再使用，都會涉及到軟件的復(fù)制問題，不復(fù)制軟件就無法正常的使用計算機(jī)軟件，軟件的價值就無法實現(xiàn)。復(fù)制受著作權(quán)保護(hù)的作品，都要經(jīng)著作權(quán)人許可，除為了個人學(xué)習(xí)、研究、欣賞之目的可以未經(jīng)著作權(quán)人許可而復(fù)制作品等合理使用外，未經(jīng)著作權(quán)人許可的復(fù)制都是侵權(quán)，而大多數(shù)計算機(jī)軟件的用戶可以說都不在合理使用的范圍內(nèi)。為使軟件合法復(fù)制品所有人能正常使用軟件，《條例》第十六條規(guī)定“軟件合法復(fù)制品的所有人享有下列權(quán)利”，“根據(jù)使用需要把該軟件裝入計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置內(nèi)；”然而這樣的規(guī)定卻引發(fā)了另一個問題，該條并沒有限定軟件合法復(fù)制品所有人能夠裝機(jī)的數(shù)量，即軟件所有人是只能將軟件裝入一臺計算機(jī)，還是軟件所有人可以將軟件裝入一臺以上的計算機(jī)。在美國，法律也沒有規(guī)定軟件所有人能夠裝機(jī)的數(shù)量，這一問題是通過技術(shù)手段解決的，在美國市場上出售的正版Windows操作系統(tǒng)，微軟就通過技術(shù)手段限制一份操作系統(tǒng)的復(fù)制品只能裝在最多4臺計算機(jī)上。這樣做的缺陷一是技術(shù)措施很容易被他人破壞，二是這樣不加區(qū)分的限制也不盡合理，例如，一五口之家，每人有一臺筆記本電腦，書房還有一臺臺式電腦，那這家人不得不為了使用正版的Windows操作系統(tǒng)而去購買兩份該軟件的合法復(fù)制品。軟件的裝機(jī)數(shù)量是一個重要的問題，如果不對其做出規(guī)定，將會嚴(yán)重?fù)p害著作權(quán)人的權(quán)利，一份合法復(fù)制品將會被無數(shù)人使用，一個人使用軟件需要買一份復(fù)制品，一家擁有上萬職員的大公司使用軟件也只需要一份復(fù)制品，這對著作權(quán)人和消費者都不公平。因此法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定軟件的一份合法復(fù)制品能夠裝機(jī)的數(shù)量，同時為防止給家庭帶來不合理的負(fù)擔(dān)，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定家庭使用的例外。

2、軟件的修改和備份。受著作權(quán)保護(hù)的作品未經(jīng)著作權(quán)人許可，是不得擅自修改的，否則即為侵權(quán)；但計算機(jī)軟件由于其使用的需要，用戶應(yīng)當(dāng)可以在一定范圍內(nèi)修改其所有的軟件合法復(fù)制品。市場上出售的軟件大多是通用軟件，即不是為了特定目的設(shè)計、在特定壞境下運行的軟件，而是為了在更大范圍內(nèi)使用，集成多項功能，在一般的計算機(jī)上能夠運行的軟件。通用軟件能夠滿足大多數(shù)人的使用需要，然而卻有浪費資源和降低運行速度的問題，一些不需要的功能占用計算機(jī)資源，降低軟件運行的速度；同時，還可能為了特定的目的而需要軟件擁有特定的功能。例如，用戶在使用Windows操作系統(tǒng)時，可能為了獲得更快的運行速度，而刪除Windows的一些插件；用戶在使用暴風(fēng)音影時，為了獲得高質(zhì)量的畫面，可能在暴風(fēng)音影中增加一些插件。這些都是為了使軟件達(dá)到更好的效果而修改軟件，可見，用戶修改軟件是必要的，法律不應(yīng)當(dāng)禁止用戶為了達(dá)到更好的效果而修改軟件?？紤]到用戶的這種需要，《條例》十六條之（三）規(guī)定“軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利”，“為了把該軟甲用于實際的計算機(jī)環(huán)境或為了改進(jìn)其功能、性能而進(jìn)行必要的修改?！钡?，這種修改應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制在軟件的合法復(fù)制品所有人使用，否則，就可能侵犯軟件著作權(quán)人的合法權(quán)益，該條還規(guī)定“除合同另有約定外，未經(jīng)權(quán)利人許可，不得向第三人提供修改后的軟件?！边@樣可以防止未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可修改的軟件進(jìn)入市場，保護(hù)軟件著作權(quán)人的合法權(quán)益。

計算機(jī)軟件用戶使用軟件，除了需要修改軟，還有備份的需要。軟件在計算機(jī)中是以數(shù)據(jù)方式存在的，不像有形物那樣易于管理和維護(hù)，而且軟件的數(shù)據(jù)量相當(dāng)龐大，非專業(yè)人員很難進(jìn)行維護(hù)，再加上軟件開放商一般都會對軟件代碼采取保密措施，即使專業(yè)人員維護(hù)軟件也是一項艱巨的工作。一個可行的辦法是允許軟件所有人制作必要的備份，以便軟件損壞后可以及時恢復(fù)，這項權(quán)利在計算機(jī)病毒肆虐的今天，尤為重要。大量的計算機(jī)病毒嚴(yán)重威脅著用戶的數(shù)據(jù)安全，軟件往往很容易就被病毒感染，造成數(shù)據(jù)丟失，甚至使軟件無法運行，如果不允許用戶制作必要的備份，將給用戶帶來嚴(yán)重的損失。允許軟件的合法復(fù)制品所有人制作必要的復(fù)制品，帶來的問題是應(yīng)該如何處理軟件所有人制作的備份復(fù)制品，備份的復(fù)制品是否可以由第三人使用？軟件所有人喪失所有權(quán)時應(yīng)當(dāng)如何處理軟件的復(fù)制品？對于這些問題，我國法律做出了明確規(guī)定，《條例》第十六條“軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利”，“為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失對該合法復(fù)制品的所有權(quán)時，負(fù)責(zé)將備份復(fù)制品銷毀?！比绱?，既滿足了用戶使用軟件的需要，也可以防止軟件著作權(quán)人利益受到損害。

3、計算機(jī)軟件用戶與第三人。對于計算機(jī)用戶責(zé)任的討論，很少論及軟件用戶與第三人的關(guān)系，然而軟件用戶與第三人的關(guān)系，又是個不可回避的問題，是軟件著作權(quán)人和軟件所有人權(quán)利義務(wù)劃分的重要方面，本文擬就軟件用戶與第三人的關(guān)系做初步探討。第三人是指除了軟件著作權(quán)人和軟件的合法復(fù)制品所有人（以下簡稱軟件所有人）以外的其他人，軟件所有人與第三人關(guān)系的核心是軟件所有人能否許可第三人使用軟件。

軟件所有人許可第三人使用軟件分為兩種情況，一是軟件所有人許可他人使用后自己不再保留軟件的復(fù)制品，也不再使用軟件，二是軟件所有人許可他人使用后自己仍保留軟件的復(fù)制品，并繼續(xù)使用軟件。對于第一個問題，其實際效果與向第三人轉(zhuǎn)讓軟件所有權(quán)相同，在此不予論述。第二個問題，則是個比較復(fù)雜的問題，例如，軟件所有人能否允許近親屬、朋友等關(guān)系密切的人使用其軟件？他人借用電腦后是否能使用電腦上的軟件？通常的認(rèn)識是，軟件所有人當(dāng)然可以允許親屬、朋友使用其計算機(jī)上的軟件，借用人也不必征得軟件著作權(quán)人的許可，就可以使用借用的計算機(jī)上的軟件。然而現(xiàn)代技術(shù)卻使許可第三人使用發(fā)生了變化，不限于傳統(tǒng)意義上的許可使用了。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，計算機(jī)軟件也可以通過網(wǎng)絡(luò)共享，即平時只需要在一臺計算機(jī)（以下稱存儲軟件的計算機(jī)為甲計算機(jī)）上裝入軟件，其他計算機(jī)（以下稱乙計算機(jī)）只要與甲計算機(jī)聯(lián)網(wǎng)，共享資源，乙計算機(jī)就可以使用軟件了。這項技術(shù)使軟件所有人可以許可成千上萬的人使用其軟件，其他用戶也不用再購買軟件的復(fù)制品，只需與一個用戶共享軟件就可以了，這嚴(yán)重?fù)p害了軟件著作權(quán)人的利益，不利于保護(hù)軟件著作權(quán)人的合法權(quán)益。我國沒有明確規(guī)定是否允許軟件所有人許可第三人使用軟件，但從立法條文中可以推測出，法律是禁止軟件所有人許可第三人使用軟件的。《條例》第十六條“這些復(fù)制品不得通過任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失該合法復(fù)制品的所有權(quán)時，負(fù)責(zé)將備份復(fù)制品銷毀”，“除合同另有約定外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可，不得向任何第三方提供修改后的軟件?！比欢?，這樣的規(guī)定卻不盡合理，沒有區(qū)分許可他人使用的類型，諸如借用人、親屬、朋友等使用軟件所有人的軟件也得征得軟件著作權(quán)人的許可。在立法的時候，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的類型，予以分別規(guī)定，否則將造成社會關(guān)系的混亂。

（三）軟件非法復(fù)制品持有人的地位。軟件非法復(fù)制品持有人（以下簡稱非法軟件持有人）地位的核心問題是非法軟件持有人使用非法的軟件復(fù)制品是否構(gòu)成侵權(quán)，對此，學(xué)者有多種觀點。有的認(rèn)為，個人使用盜版軟件沒有危及到軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，相反，軟件產(chǎn)業(yè)一直是在默許用戶這種行為下發(fā)展起來的，因此，個人使用盜版軟件不構(gòu)成侵權(quán)。[3]有的認(rèn)為，不區(qū)分軟件非法復(fù)制品持有人使用軟件是商業(yè)目的的使用，還是非營利性的使用，籠統(tǒng)的認(rèn)為非法軟件持有人的使用行為皆為侵權(quán)，是盲目的追求“超世界水平的保護(hù)”。[4]有的區(qū)分使用過程中是否含有版權(quán)性使用，認(rèn)為若含版權(quán)性使用則屬侵權(quán)，否則，不認(rèn)為是侵權(quán)。[5]筆者認(rèn)為，非法軟件持有人使用軟件都是侵犯軟件著作權(quán)的行為，理由有三，一是軟件本身的價值很高，現(xiàn)代軟件由于其功能越來越齊全，運行速度越來越快，處理數(shù)據(jù)的能力和速度大大提升，其本身的價值越來越大，一份軟件的合法復(fù)制品售價，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一本圖書的售價，若允許非法軟件持有人使用，對軟件著作權(quán)人是極不公平的。二是由于使用軟件本身即可為用戶帶來利潤，這與通常情況下閱讀圖書是不同的，閱讀圖書是不能給閱讀者帶來直接經(jīng)濟(jì)利益的，然而軟件用戶卻可以通過軟件的使用直接牟取巨額利潤。三是用于軟件復(fù)制的技術(shù)導(dǎo)致的，軟件復(fù)制的技術(shù)簡便，無需成本，使軟件與圖書、音樂等作品相比，更容易被復(fù)制。關(guān)于技術(shù)原因的另一個問題是，圖書、音樂等作品的復(fù)制技術(shù)并不廣泛流傳，雖然普通人也可以復(fù)制圖書、音樂作品，但與出版商制作的復(fù)制品相比，其質(zhì)量相差甚遠(yuǎn)。然而，一個普通人卻可以輕易的制作與市場上出售的正版軟件一模一樣的復(fù)制品，而不影響軟件的使用。非法軟件持有人使用軟件對軟件著作權(quán)的保護(hù)是極其不利的，應(yīng)當(dāng)加以禁止，我國法律也是這樣規(guī)定的，《條例》第三十條規(guī)定“軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。”

(四)軟件的合理使用。著作權(quán)保護(hù)軟件，但是并不保護(hù)軟件體現(xiàn)的技術(shù)，為了促進(jìn)軟件的發(fā)展，應(yīng)當(dāng)使社會可以方便的了解軟件所采用的技術(shù)。然而，現(xiàn)實是軟件公司大都對其軟件采取保密措施，不公布其源代碼，長期壟斷相關(guān)技術(shù)，想要了解軟件采用技術(shù)的人必須自己去研究。但研究軟件采用的技術(shù)不可避免的會涉及到軟件的復(fù)制，如果這種復(fù)制也要征得軟件著作權(quán)人許可的話，則軟件著作權(quán)人可能為了保護(hù)其技術(shù)而不發(fā)放許可。為使公眾可早日知曉軟件采用的技術(shù)，法律應(yīng)當(dāng)為研究軟件的人提供便利，允許其不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可而復(fù)制作品。我國法律也是這樣規(guī)定的，《條例》第十七條規(guī)定“為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付報酬?！边@可以防止軟件著作權(quán)人壟斷軟件的技術(shù)，平衡軟件著作權(quán)人和社會的利益。

三、結(jié)論：計算機(jī)軟件是特殊的知識產(chǎn)權(quán)客體，其用戶的法律地位與圖書、音樂等作品用戶的法律地位不同，用戶使用軟件的非法復(fù)制品，即使使用前或使用時不知道該軟件為非法復(fù)制品，依然構(gòu)成侵權(quán)，只是承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任不同。因此，用戶使用盜版的Windows xp和Office軟件，是侵權(quán)行為；微軟采取行動提醒使用盜版Windows xp和Office軟件的用戶，是維權(quán)行為，是法律允許的行為。

作者單位：中國政法大學(xué)

參考文獻(xiàn)：

[1]應(yīng)明,最終用戶使用未經(jīng)授權(quán)軟件的版權(quán)責(zé)任[J],知識產(chǎn)權(quán),2000.1

[2]劉娟,康建輝，《新計算機(jī)軟件保護(hù)條例》中軟件最終用戶責(zé)任研究[J]，四川理工學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版）,2007.2

[3]張劍文,計算機(jī)軟件最終用戶法律責(zé)任制度探討[J],國家檢察官學(xué)院學(xué)報，2002.12

第7篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

1.《美國版權(quán)法》第107條有如下規(guī)定：“……，為了批評、評論、新聞報道、教學(xué)（包括用于課堂的多件復(fù)制品）、學(xué)術(shù)或研究之目的而使用版權(quán)作品的，包括制作復(fù)制品、錄音制品或以該條規(guī)定的其他方法使用作品，系合理使用，不是為侵犯版權(quán)的行為?！痹摋l中同時規(guī)定了判斷合理使用作品要考慮的幾個因素：該使用的目的與特征，包括該使用是否具有商業(yè)性質(zhì)，或是為了非營利的教學(xué)目的；該版權(quán)作品的性質(zhì)；所使用的部分的質(zhì)與量與版權(quán)作品作為一個整體的關(guān)系；該使用對版權(quán)作品之潛在市場或價值所產(chǎn)生的影響。從以上列舉的條文內(nèi)容不難看出，美國版權(quán)法中關(guān)于軟件最終用戶的“合理使用”范圍要比我國新的軟件條例中規(guī)定的范圍大；在軟件最終用戶使用未經(jīng)授權(quán)的軟件是否構(gòu)成侵權(quán)的問題上，考慮的因素也較多。

2.日本的相關(guān)立法規(guī)定《日本著作權(quán)法》第113條中對最終用戶的侵權(quán)行為有著這樣的界定：“在商業(yè)行為中，在計算機(jī)上使用通過侵犯程序作品的著作權(quán)而制作的復(fù)制品，在業(yè)務(wù)上用于計算機(jī)的行為，只要在取得使用上述復(fù)制品的權(quán)利的根據(jù)時知道實情，即視為侵犯該著作權(quán)的行為?！焙唵蔚卣f，就是主觀上明知道使用的是侵權(quán)軟件，并實施了商業(yè)性使用的客觀行為，那么軟件最終用戶的這一行為，就構(gòu)成了侵權(quán)。從條文規(guī)定可以看出，《日本著作權(quán)法》將軟件侵權(quán)行為的界定延伸到了部分最終用戶，即強(qiáng)調(diào)最終用戶的主觀惡性以及是否以營利為目的使用未經(jīng)授權(quán)的軟件，而對于明知是未經(jīng)授權(quán)的軟件，最終用戶在計算機(jī)上非商業(yè)性的使用、非業(yè)務(wù)上的使用以及私人的使用，根據(jù)日本著作權(quán)法的規(guī)定并不追究侵權(quán)責(zé)任。

3.歐盟的相關(guān)立法規(guī)定歐盟制定的軟件最終用戶的法律責(zé)任的相關(guān)立法，具有代表性的是《計算機(jī)程序保護(hù)指令》?！吨噶睢分写_定的有以下幾個原則：將計算機(jī)程序視為“文學(xué)作品”；充分保護(hù)合法用戶的利益；不影響其他法律對計算機(jī)程序的保護(hù)?！吨噶睢返谄邨l同時規(guī)定了軟件使用的侵權(quán)責(zé)任界限。成員國應(yīng)在國內(nèi)法中規(guī)定適當(dāng)?shù)拇胧﹣碇撇孟铝行袨椋旱谝?，明知或?yīng)知有關(guān)程序系非法復(fù)制品而加以傳播者；第二，明知或是應(yīng)知有關(guān)程序是非法復(fù)制品而為營利目的占有者；第三，傳播或為營利目的占有專用于擅自破壞或回避計算機(jī)程序加密機(jī)制的設(shè)備者。從《指令》中的相關(guān)規(guī)定可以看出，軟件最終用戶使用未經(jīng)授權(quán)的軟件的法律責(zé)任并沒有明確的規(guī)定，只是規(guī)定了不得以營利為目的而占有未經(jīng)授權(quán)的非法軟件復(fù)制品。

4.TRIPS中的相關(guān)規(guī)定世貿(mào)組織中的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中第10條第1款規(guī)定：“計算機(jī)程序，不論是源代碼還是目標(biāo)代碼，都應(yīng)作為伯爾尼公約（1971年文本）的文學(xué)作品給予保護(hù)?！庇纱丝闯?，TRIPS中的精神是把計算機(jī)程序作為一種文字作品來保護(hù)，而不是要求各國將計算機(jī)軟件作為特殊的作品加以保護(hù)。TRIPS中第11條關(guān)于軟件出租權(quán)有著如下的規(guī)定：就計算機(jī)程序而言，成員國應(yīng)當(dāng)規(guī)定軟件著作權(quán)人有權(quán)許可或禁止他人將其享有版權(quán)的作品原件或復(fù)印件以營利為目的商業(yè)性的對外出租。也就是說軟件著作權(quán)人對軟件享有專屬的出租權(quán)利。由此可見，TRIPS中有關(guān)計算機(jī)程序的規(guī)定，并未涉及軟件最終用戶的侵權(quán)責(zé)任問題，只是規(guī)定了將軟件作為文字作品進(jìn)行保護(hù)和賦予軟件著作權(quán)人出租權(quán)。對于世界各國對于計算機(jī)軟件的保護(hù)水平，大致可以分為兩種情況：一種是將最終用戶排除在計算機(jī)軟件侵權(quán)的界限范圍內(nèi)，并且在立法中也沒有明確的規(guī)定計算機(jī)軟件最終用戶的法律責(zé)任；另一種情況是將計算機(jī)軟件侵權(quán)的界限延伸至部分的最終用戶，即主觀上明知道使用的軟件為侵權(quán)軟件，并且以商業(yè)性目的使用的行為，視為侵權(quán)。由此可見，世界各國現(xiàn)行的著作權(quán)立法中，對于軟件最終用戶的合理使用范圍的規(guī)定，在一定程度上是相當(dāng)?shù)囊恢?。認(rèn)為個人出于非商業(yè)性或營利性的使用非法的軟件復(fù)制品，其行為并不構(gòu)成侵權(quán)。

二、我國軟件最終用戶法律責(zé)任制度評析

2001年12月20日頒布，2002年1月1日起實施的《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》中，對于用戶責(zé)任方面有著很多的規(guī)定?！稐l例》中第八條的六、七兩款中規(guī)定了軟件著作權(quán)人享有的新增的對于軟件的出租權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)這兩項權(quán)利，與此相對應(yīng)產(chǎn)生的責(zé)任和義務(wù)，就是最終用戶侵犯軟件著作權(quán)人的出租權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)所要承擔(dān)的相應(yīng)責(zé)任?！稐l例》第十六條規(guī)定的是軟件合法復(fù)制品所有人享有的權(quán)利，增加了包括根據(jù)使用的需要進(jìn)行安裝、為了防止復(fù)制品損壞而制作的備份、為了把該軟件用于實際的應(yīng)用環(huán)境而對軟件進(jìn)行必要的修改等規(guī)定?！稐l例》第十七條規(guī)定的是最終用戶的合理使用軟件的范圍，但是有所縮?。骸盀榱藢W(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者儲存軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付報酬”?！稐l例》第十七條規(guī)定和1991年《軟件條例》第二十二條的規(guī)定相比，最終用戶的合理使用范圍被縮小了很多?！稐l例》第二十四條中第三款增加了故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的侵權(quán)責(zé)任，可以理解為破解需要注冊收費的軟件或是對軟件進(jìn)行的反編譯等侵權(quán)行為所需承擔(dān)的法律責(zé)任。2002年10月，最高人民法院出臺了《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，該解釋中第二十一條規(guī)定的計算機(jī)軟件用戶未經(jīng)許可或者超過范圍商業(yè)使用計算機(jī)軟件的，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第8篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

番茄花園版XP不僅對微軟Windows XP進(jìn)行主題、桌面、按鈕等外觀美化，也取消了微軟的正版驗證程序，同時對微軟原版操作系統(tǒng)中一些不常用功能進(jìn)行了關(guān)閉或卸載，加快了運行速度，并通過網(wǎng)站提供免費下載。類似番茄花園的修改版XP已成為個人電腦用戶的裝機(jī)必備軟件，有業(yè)內(nèi)人士估測，番茄花園版Windows XP的裝機(jī)量可能超過千萬。

根據(jù)我國著作權(quán)法和計算機(jī)軟件保護(hù)條例的規(guī)定，番茄花園版XP作者對微軟XP的外觀美化和某些功能關(guān)閉或卸載，是對微軟XP軟件的修改，侵犯了微軟的修改權(quán)；取消微軟XP的正版驗證程序，侵犯了微軟的技術(shù)保護(hù)措施權(quán)利；通過網(wǎng)站提供修改版XP下載，侵犯了微軟的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。因此，番茄花園版XP作者的行為已違反我國著作權(quán)法和計算機(jī)軟件保護(hù)條例的規(guī)定，構(gòu)成侵犯著作權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的停止侵權(quán)、賠償損失的民事責(zé)任。這是“番茄花園事件”中的“法意”。

然而，廣大網(wǎng)民對“番茄花園事件”的反應(yīng)和態(tài)度卻與此形成了極大的反差。某著名門戶網(wǎng)站的一項專題調(diào)查結(jié)果顯示：78.98％的受調(diào)查者支持番茄花園，僅有5％的受調(diào)查者支持微軟原版。這當(dāng)然與我國公眾的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱有相當(dāng)?shù)年P(guān)系，但卻不是唯一的原因。不應(yīng)否認(rèn)，網(wǎng)民對微軟已形成一種態(tài)度上的“抵觸”情緒，其根源是微軟產(chǎn)品上的高價、事實上的壟斷和可能的知識產(chǎn)權(quán)濫用，以及其一貫采用的“放水養(yǎng)魚、魚大收網(wǎng)”伎倆。這種“抵觸”情緒下的“民意”必然是失真和夸大的。

8月1日，千呼萬喚的我國《反壟斷法》終于實施。不少人期待著微軟會成為《反壟斷法》實施后的第一個被告，盼望反壟斷法能夠校正知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制并消除知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)保護(hù)的種種副作用，用戶渴望能獲得價格合理的軟件和享有應(yīng)有的選擇權(quán)，軟件企業(yè)希望能有公平競爭的空間。微軟公司在此敏感時期一改過去只針對企業(yè)盜版者的做法，將“知識產(chǎn)權(quán)大棒”砸向個人盜版者，其意圖值得探究。

第9篇：計算機(jī)保護(hù)條例范文

    1996～1997年間，福州外星電腦科技有限公司（簡稱外星電腦公司）將其開發(fā)的《楚漢爭霸》、《戰(zhàn)國群雄》等十種中文游戲軟件（以下簡稱《楚漢爭霸》等十種游戲軟件）到國家版權(quán)局計算機(jī)軟件登記管理辦公室進(jìn)行計算機(jī)軟件著作權(quán)登記，經(jīng)審查后，發(fā)給了《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書》。上述十種游戲軟件在全國各地發(fā)行。自1999年1月起，被告翁正文、葉秀娟以振華公司的名義生產(chǎn)、銷售上述游戲軟件的盜版卡帶，并將這些游戲軟件更改了名字，通過其雇用的王曉燕向全國各地銷售。外星電腦公司人為被告翁正文等侵犯其計算機(jī)軟件著作權(quán)，訴至法院。

    一審案件事實及證據(jù)：

    一審法院審理查明：1996年6月至1997年10月間，外星電腦公司將其開發(fā)的《楚漢爭霸》、等十種中文游戲軟件進(jìn)行計算機(jī)軟件著作權(quán)登記。經(jīng)審查后，國家版權(quán)局計算機(jī)軟件登記管理辦公室發(fā)給了《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書》。上述十種游戲軟件在全國各地發(fā)行。

    自1999年1月起，被告翁正文、葉秀娟以振華公司（是翁正文等人做成立的公司，因未注冊登記，該公司實際上并不存在）的名義生產(chǎn)、銷售上述游戲軟件的盜版卡帶，并將這些游戲軟件更改了名字，這些盜版游戲卡帶通過其雇用的王曉燕向全國各地銷售。

    1999年3月9日，王利軍在收到王曉燕發(fā)來的振華公司含有《劉邦傳記》等十種涉嫌侵權(quán)軟件《報價單》的傳真后，即與其訂貨。王曉燕以振華公司的名義分別于3月12日和3月 27日將上述游戲卡帶發(fā)貨給王利軍，并提供葉秀娟的銀行帳號給王利軍作匯款之用。

    1999年3月19日，利軍商行（甲方）和環(huán)球商行（乙方）訂立《協(xié)議書》約定，甲方給乙方提供《劉邦傳記》等五種游戲卡帶各 3片，每片50元。3月29日，雙方又簽訂了一份《協(xié)議書》約定，甲方給乙方提供《劉邦傳記》等十種游戲卡帶各50片，每片50元。環(huán)球商行在收到利軍商行發(fā)貨的這十種游戲卡帶后，即在福州地區(qū)進(jìn)行銷售。外星電腦公司在發(fā)現(xiàn)上述事實后，向福建省高級人民法院提起訴訟。

    一審法院將從利軍商行和環(huán)球商行查扣的涉嫌侵權(quán)的《劉邦傳記》等十種游戲卡帶與原告提供的《楚漢爭霸》等十種相應(yīng)的游戲卡帶，委托福建省版權(quán)局進(jìn)行對比鑒定。福建省版權(quán)局閩權(quán)（1999）7號《福建省版權(quán)局就省高級人民法院委托鑒定10盒涉嫌侵權(quán)游戲卡的復(fù)函》的結(jié)論是，十種涉嫌盜版游戲軟件除開機(jī)時將正版游戲軟件的制作單位去掉和將游戲名稱更改外，游戲里面的程序設(shè)計、美術(shù)畫面及音樂音效與正版卡帶完全一樣。

    一審法院判決：

    一審法院認(rèn)為：原告外星電腦公司開發(fā)的游戲軟件經(jīng)國家有關(guān)部門審查發(fā)給《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書》，其合法權(quán)益應(yīng)受到保護(hù)。翁正文、葉秀娟未經(jīng)游戲軟件著作權(quán)人同意，擅自刪除、修改、復(fù)制外星電腦公司公開發(fā)行的《楚漢爭霸》等十種游戲軟件，將這些游戲軟件更名后，制作成游戲卡帶，以振華公司的名義由其雇員在全國各地進(jìn)行銷售，嚴(yán)重侵犯了外星電腦公司對這十種游戲軟件的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、使用權(quán)、獲得報酬權(quán)。依據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三十條第（四）、（五）、（六）、（七）項的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。翁正文、葉秀娟實施侵權(quán)中主觀上有共同故意，應(yīng)共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。王曉燕系翁正文、葉秀娟的雇用人員，不應(yīng)作為侵權(quán)主體承擔(dān)雇主的侵權(quán)責(zé)任，故外星電腦公司要求王曉燕承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的訴訟請求，不予支持。利軍商行和環(huán)球商行依據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三十條第（七）項的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。但各侵權(quán)行為均為各自獨立實施，沒有主觀上的關(guān)聯(lián)性，當(dāng)事人應(yīng)就其侵權(quán)的范圍各自承擔(dān)責(zé)任。同時，外星電腦公司未就其所訴賠償數(shù)額充分舉證，無法查清被告因盜版侵權(quán)的獲利數(shù)額，故對外星電腦公司訴請的賠償數(shù)額，不予全部支持。法院根據(jù)被告的侵權(quán)事實、情節(jié)、后果以及原告因此支出的調(diào)查和訴訟費用等因素，酌情確定賠償數(shù)額。

    綜上，原審法院根據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三十條第（四）、（五）、（六）、（七）項的規(guī)定，判決：（一）被告環(huán)球商行、利軍商行、俞正文、葉秀娟應(yīng)立即停止侵犯外星電腦公司《楚漢爭霸》等十種游戲軟件著作權(quán)的行為，銷毀翁正文、葉秀娟生產(chǎn)、銷售的《劉邦傳記》等十種游戲卡帶的侵權(quán)產(chǎn)品；（二）被告環(huán)球商行、利軍商行、翁正文、葉秀娟應(yīng)在全國性報刊上刊登道歉聲明，向外星電腦公司公開賠禮道歉（道歉聲明內(nèi)容須經(jīng)法院審核）；（三）被告環(huán)球商行應(yīng)在本判決生效之日起十日內(nèi)賠償外星電腦公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣50000元；（四）被告利軍商行應(yīng)在本判決生效之日起十日內(nèi)賠償外星電腦公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣50000元；（五）被告翁正文、葉秀娟應(yīng)在本判決生效之日起十日內(nèi)共同賠償外星電腦公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣400000元；（六）駁回原告外星電腦公司其他訴訟請求。本案案件受理費人民幣23010元，環(huán)球商行和利軍商行各負(fù)擔(dān)2000元，翁正文、葉秀娟共同負(fù)擔(dān)19010元；訴訟保全費人民幣5520元，環(huán)球商行和利軍商行各負(fù)擔(dān)500元，翁正文、葉秀娟共同負(fù)擔(dān)4520元；鑒定費人民幣2000元，由翁正文、葉秀娟共同負(fù)擔(dān)。

    二審訴辯觀點：

    上訴人翁正文不服一審判決，向最高人民法院提起上訴稱：（一）關(guān)于福建省版權(quán)局的鑒定結(jié)論。該鑒定結(jié)論沒有對本案所涉軟件的二進(jìn)制代碼組成的指令序列進(jìn)行對比描述，僅有美術(shù)畫面、音樂音效及游戲玩法的進(jìn)入操作程序的對比描述，因此這種對比鑒定不符合《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》關(guān)于計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)客體和侵權(quán)認(rèn)定的有關(guān)規(guī)定，不能作為本案涉嫌侵權(quán)軟件侵害外星電腦公司軟件的有效證據(jù)。（二）關(guān)于認(rèn)定上訴人侵權(quán)的證據(jù)。原審法院認(rèn)定上訴人侵權(quán)的證據(jù)除上述鑒定結(jié)論外，主要還有涉嫌侵權(quán)游戲軟件的外包裝印刷品、《報價單》、《客戶資料》、《發(fā)貨清單》、“退壞卡單”、“IC燒錄記錄”和文檔資料，上述證據(jù)均不能作為認(rèn)定上訴人侵權(quán)的有效證據(jù)。第一，本案中全部涉嫌侵權(quán)游戲卡帶沒有一件是在上訴人處當(dāng)場查封取得的，這與原審法院認(rèn)定涉嫌侵權(quán)游戲卡軟件由上訴人生產(chǎn)是矛盾的。第二，原審法院在環(huán)球商行和利軍商行處查封的涉嫌侵權(quán)軟件，不能排除環(huán)球商行和利軍商行擅自復(fù)制外星電腦公司軟件的可能。況且，利軍商行長期以來就是外星電腦公司的銷售，這更不能排除利軍商行與外星電腦公司串通陷害上訴人的可能。原審法院對此事實的認(rèn)定不符合間接證據(jù)關(guān)于結(jié)論只能是“唯一”的使用原則。第三，被控侵權(quán)游戲卡帶外包裝印刷品極易仿制，不能從該印刷品外觀相同就直接認(rèn)定涉嫌侵權(quán)軟件即為上訴人生產(chǎn)。第四，《報價單》、《客戶資料》、《發(fā)貨清單》、“退壞卡單”、“IC燒錄記錄”和文檔資料均屬于間接證據(jù)，且該文檔資料與計算機(jī)軟件文檔的意義相去甚遠(yuǎn)，更不能說明與外星電腦公司軟件文檔有任何相同之處。從這些證據(jù)不能得出唯一的結(jié)論。第五，上訴人已舉證證明其提供給利軍商行的游戲卡帶是從廣州瑞生投資發(fā)展有限公司（以下簡稱廣州瑞生公司）合法購進(jìn)的，上訴人不知道該游戲軟件是否侵權(quán)，要認(rèn)定存在侵權(quán)的事實，就應(yīng)當(dāng)追加廣州瑞生公司為本案當(dāng)事人。（三）關(guān)于賠償數(shù)額。影響計算機(jī)軟件銷售的因素是多方面的，原審法院在上訴人的銷售額僅為人民幣19397元的情況下判令上訴人賠償外星電腦公司經(jīng)濟(jì)損失40萬元沒有依據(jù)。另外，原審法院在否定外星電腦公司260萬元賠償請求中的大部分的同時，卻免除外星電腦公司承擔(dān)訴訟費用，違反了訴訟費用按過錯責(zé)任大小分擔(dān)的原則。綜上，請求撤銷原判，駁回外星電腦公司的訴訟請求。

    被上訴人外星電腦公司答辯稱：（一）福建省版權(quán)局的鑒定結(jié)論足以證明上訴人生產(chǎn)銷售的游戲卡帶系盜版軟件。第一，上訴人在上訴狀中對計算機(jī)軟件作了錯誤的定義，實質(zhì)上否定了計算機(jī)源程序的存在，其目的在于規(guī)避其無法提供其生產(chǎn)銷售軟件的源程序和目標(biāo)程序。上訴人不能提供其生產(chǎn)銷售游戲卡帶中軟件的源程序，依法應(yīng)視為其放棄了抗辯的權(quán)利。第二，計算機(jī)游戲軟件既是計算機(jī)軟件，同時也是影音視聽作品。因此，計算機(jī)游戲軟件在受到《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》保護(hù)的同時，也受到《著作權(quán)法》對視聽、影音作品的保護(hù)。（二）本案認(rèn)定上訴人侵權(quán)的證據(jù)確實充分。第一，雖然并未在翁正文、葉秀娟處直接查封到盜版軟件，但從當(dāng)場查扣的生產(chǎn)游戲卡的“IC燒錄記錄”和文檔資料，含有涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的《報價單》、《客戶資料》、發(fā)貨單等證據(jù)證實，翁正文、葉秀娟不但是盜版軟件的銷售者，還是生產(chǎn)者。第二，上訴人提出可能存在盜版軟件系利軍商行和環(huán)球商行擅自復(fù)制和利軍商行與被上訴人串通陷害上訴人兩種可能，但未提供證據(jù)證明。第三，上訴人認(rèn)為從環(huán)球商行、利軍商行處查封的盜版軟件的外包裝與其自己的外包裝不同，是仿制的，也應(yīng)舉證證明。第四，上訴人提供的廣州瑞生公司的發(fā)票，既無法證實與侵權(quán)產(chǎn)品有關(guān)，也無法推翻其他侵權(quán)證據(jù)。且翁正文、葉秀娟在一審訴訟過程中，并未申請追加該公司作為本案當(dāng)事人。（三）上訴人的侵權(quán)行為給答辯人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。雖然原審法院判賠40萬元與被上訴人的訴訟請求相差甚遠(yuǎn)，但由于繼續(xù)舉證的困難和當(dāng)前法律規(guī)定的難操作性，故未上訴。綜上，原判認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)當(dāng)予以維持。

    二審過程中，上訴人提出補(bǔ)充意見稱：本案應(yīng)發(fā)回重審。理由是：（一）被上訴人在二審中改變其原審請求。原審中被上訴人依據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》及其登記取得的《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書》確認(rèn)的計算機(jī)軟件著作權(quán)提起訴訟，在二審中改為要求法庭保護(hù)其軟件在終端機(jī)上表現(xiàn)出來的圖像，顯然已超出了原審范圍，是其訴訟請求的變更。故本案依法應(yīng)發(fā)回重審，否則就會形成事實上的一審終審。（二）為查清侵權(quán)事實，應(yīng)追加廣州瑞生公司為本案當(dāng)事人。本案必不可少的關(guān)鍵工作是進(jìn)行軟件的異同對比分析，而進(jìn)行對比分析的材料之一即涉嫌侵權(quán)軟件的取得和確認(rèn)必須有廣州瑞生公司的參與。因此，也應(yīng)把本案發(fā)回重審。

    原審被告利軍商行、環(huán)球商行、王曉燕未對一審判決提出上訴。在二審審理過程中，經(jīng)法院依法通知未到庭參加訴訟，也未提交任何陳述意見。

    二審法院判決：

    法院認(rèn)為：本案糾紛的實質(zhì)是計算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛，原審法院亦是將本案作為計算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案件進(jìn)行審理；此外，計算機(jī)軟件與視聽作品屬于不同種類的作品，受著作權(quán)法保護(hù)的客體和內(nèi)容均不相同，故被上訴人所提出的游戲軟件既屬于計算機(jī)軟件，又應(yīng)當(dāng)作為影音視聽作品的主張，不屬于本案二審審理范圍，應(yīng)當(dāng)視為在二審中增加的獨立的請求。對此，雙方當(dāng)事人未達(dá)成調(diào)解協(xié)議，故法院不予審理。

    上訴人對為何其住處存在上述IC燒錄記錄及文檔資料既無合理的解釋，也無其他證據(jù)否定這些證據(jù)的證明力。而且IC燒錄記錄形成的時間與其向利軍商行銷售被控侵權(quán)軟件的時間基本吻合。因此，在無其他反證的情況下，根據(jù)上述證據(jù)足以認(rèn)定上訴人有直接生產(chǎn)（即復(fù)制）被控侵權(quán)軟件的行為。雖然本案被控侵權(quán)游戲卡帶均非原審法院從上訴人處扣押，但由于上訴人在一、二審過程中始終未能舉證證明其所生產(chǎn)、銷售的游戲卡帶是什么，而且原審法院在證明這些游戲卡帶系上訴人生產(chǎn)、銷售的問題上已經(jīng)能夠形成完整的證據(jù)鏈。在上訴人無相反證據(jù)的情況下，根據(jù)上述證據(jù)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定原審法院扣押的游戲卡帶系上訴人生產(chǎn)、銷售。對于上訴人所提不能排除環(huán)球商行和利軍商行擅自復(fù)制被上訴人軟件和利軍商行與被上訴人串通陷害上訴人的兩種可能，僅是上訴人的推測，并無證據(jù)佐證。至于上訴人是否還從廣州瑞生公司購買被控侵權(quán)游戲卡帶，以及其主觀上是否明知其為侵權(quán)軟件的事實，在已經(jīng)認(rèn)定被控侵權(quán)軟件為其生產(chǎn)、銷售的情況下，不能成為其法律上抗辯侵權(quán)的理由。因此，上訴人關(guān)于被控侵權(quán)游戲軟件非其生產(chǎn)、銷售的主張，缺乏事實依據(jù)，法院不予支持。上訴人所提追加廣州瑞生公司為本案當(dāng)事人以及本案應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審的意見，法院亦不予采納。

    從技術(shù)角度看，計算機(jī)游戲軟件符合計算機(jī)軟件的一切技術(shù)特性。從應(yīng)用角度看，游戲軟件確有其不同于一般計算機(jī)軟件的特點。游戲軟件的計算機(jī)程序代碼是否相同，可以通過其外觀感受較明顯、直觀地體現(xiàn)出來。鑒于本案上訴人在二審中明確表示不申請對雙方程序代碼進(jìn)行對比鑒定，亦未提供被控侵權(quán)軟件的源程序，根據(jù)原審法院委托福建省版權(quán)局所作的鑒定結(jié)論、法院對雙方游戲軟件的現(xiàn)場勘驗結(jié)果以及對雙方游戲軟件說明書的對比結(jié)果，可以認(rèn)定：雙方游戲軟件所體現(xiàn)的場景、人物。音響等外觀與感受完全相同；從運行游戲軟件后所顯示的中英文游戲名稱、制作者名稱、有關(guān)人員姓氏等對比結(jié)果看，上訴人的游戲軟件留有修改的痕跡；雙方游戲軟件的說明書等文檔也基本相同。上訴人提供的軟件技術(shù)參數(shù)對比結(jié)果，本身亦說明至少5個游戲軟件的目標(biāo)程序相同率達(dá)50%以上。同時，重新開發(fā)一個與他人游戲軟件的場景、人物、音響等完全相同的游戲軟件，并不符合上訴人作為游戲軟件經(jīng)營者的經(jīng)營目的，而且上訴人不能對雙方游戲軟件外觀感受、說明書、目標(biāo)程序等方面的種種相同或相似作出合理解釋。因此，綜合本案事實和證據(jù)，足以認(rèn)定被控侵權(quán)軟件是對被上訴人游戲軟件的復(fù)制，上訴人侵犯了被上訴人《三國爭霸》等十種游戲軟件的著作權(quán)。上訴人關(guān)于其不構(gòu)成侵權(quán)的上訴理由，無證據(jù)支持，不能成立。

    利軍商行、環(huán)球商行作為專業(yè)銷售游戲卡的商家，負(fù)有審查其所銷售游戲卡合法性的義務(wù)，其未盡審查義務(wù)銷售了侵權(quán)的游戲卡帶，亦構(gòu)成侵犯被上訴人游戲軟件的著作權(quán)。但本案證據(jù)不能證明該兩商行之間，以及其與上訴人之間構(gòu)成共同侵權(quán)。原審法院在被上訴人因侵權(quán)所受損失以及侵權(quán)人因侵權(quán)所獲利益的具體數(shù)額均無法查清的情況下，根據(jù)涉及侵權(quán)軟件的種類、數(shù)量，侵權(quán)人的侵權(quán)事實、情節(jié)、后果等具體案情，酌情確定本案侵權(quán)賠償數(shù)額，并無不妥。鑒于上訴人所實施侵權(quán)的軟件種類多，且侵權(quán)情節(jié)較為惡劣，故原審法院判決酌定上訴人承擔(dān)的賠償數(shù)額為40萬元，亦無不當(dāng)。訴訟費用由敗訴方承擔(dān)，具體數(shù)額由人民法院根據(jù)案件情況確定。被上訴人在原審中向諸被告索賠人民幣260萬元經(jīng)濟(jì)損失，上訴人不能證明其屬于濫用訴權(quán)，故上訴人關(guān)于原審訴訟費用的分擔(dān)違反按過錯責(zé)任大小分擔(dān)原則的上訴請求，法院亦不予支持。

    綜上所述，上訴人的上訴理由缺乏事實和法律依據(jù)，其上訴請求應(yīng)予駁回。原審判決認(rèn)定事實基本清楚，適用法律正確。法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項的規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持原判。

    本案焦點：

    計算機(jī)游戲軟件與視聽作品：計算機(jī)軟件是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔；視聽作品是利用技術(shù)手段將眾多作者和表演者以及其他創(chuàng)作活動凝結(jié)在一起的復(fù)合體。對于兩者的著作權(quán)保護(hù)從保護(hù)內(nèi)容，保護(hù)方法以及侵權(quán)行為的認(rèn)定方面都存在很大的差異。共同侵權(quán)行為：也稱為共同加害行為、共同致人損害，是指兩個或兩個以上的行為人，基于共同的故意或者過失，侵害他人人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的行為。共同侵權(quán)行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)：指數(shù)人行為事先并無共同的意思聯(lián)絡(luò)，而致同一受害人共同損害，各侵權(quán)行為人在各自受害人所造成的損害范圍內(nèi)獨立承擔(dān)責(zé)任。

    適用法律《中華人民共和國計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二十四條規(guī)定：

    “除《中華人民共和國著作權(quán)法》、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害社會公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任：（一）復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的；（二）向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的；（三）故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的。有前款行為的，可以并處每件100元或者貨值金額5倍以下的罰款；”

    《民法通則》第130條規(guī)定：

    “二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

    學(xué)理分析

    第一，在著作權(quán)認(rèn)定中游戲軟件屬于計算機(jī)軟件還是影視作品保護(hù)的問題

    一般地說，計算機(jī)軟件（4HB？G3>6）指程序以及開發(fā)、使用和維護(hù)所需要的所有文檔。我國《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定，計算機(jī)軟件是指“計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔”。其中，計算機(jī)程序“指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可被自動轉(zhuǎn)換成代碼化序列的符號化指令序列或者符號化語句序列”；文檔“指用自然語言或者形式化語言所編寫的文字資料和圖表，用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開況、測試結(jié)果及使用方法，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等”。計算機(jī)軟件具有開發(fā)難度大、開發(fā)投資高，復(fù)制容易且成本極低的特點。因此，應(yīng)對之進(jìn)行法律上的有效保護(hù)。然而計算機(jī)軟件的特殊性，使得對其保護(hù)又較其他的智力成果更為復(fù)雜和有難度。

    本案中，被上訴人在二審中提出其游戲軟件既屬于計算機(jī)軟件，又應(yīng)當(dāng)作為影音視聽作品，受著作權(quán)法保護(hù)。視聽作品是利用技術(shù)手段將眾多作者和表演者以及其他創(chuàng)作活動凝結(jié)在一起的復(fù)合體，多數(shù)作者的創(chuàng)作成果被融為同一個表現(xiàn)形式，除去音樂、劇本或者美術(shù)作品之外，其他人的創(chuàng)作成果都無法對其創(chuàng)作成果單獨利用并行使著作權(quán)。我國著作權(quán)法根據(jù)視聽作品的制作規(guī)律和傳統(tǒng)的管理體制，規(guī)定導(dǎo)演、編劇、坐次、作曲和攝影等作者享有署名權(quán)，非其他權(quán)利由制作人享有。由此可見，計算機(jī)軟件與視聽作品屬于不同種類的作品，受著作權(quán)保護(hù)的客體和內(nèi)容均不相同。本案所涉及的游戲軟件的主要用途是供人們娛樂，其外觀感受主要通過游戲中的場景、人物、音響、音效變化等來實現(xiàn)。這些著游戲進(jìn)程而不斷變化的場景、人物、音響是游戲軟件程序設(shè)計的主要目的，是通過計算機(jī)程序代碼具體實現(xiàn)的。因此，游戲軟件的計算機(jī)程序代碼是否相同，是判斷該軟件是否侵權(quán)軟件的主要依據(jù)。所以，雖然從技術(shù)上講相同功能的游戲軟件包括外觀感受可以通過不同的計算機(jī)程序?qū)崿F(xiàn)，但是鑒于游戲軟件的特點，兩個各自獨立開發(fā)的計算機(jī)游戲軟件，其場景、人物、音響等恰巧完全相同的可能性幾乎是不存在的，若是刻意模仿，要實現(xiàn)外觀感受的完全相同，從技術(shù)上講亦是有難度的。所以，就本案爭議作品來講，通過計算機(jī)軟件著作權(quán)能夠更好的對游戲軟件進(jìn)行保護(hù)，維護(hù)開發(fā)者的合法權(quán)益。

    第二，共同侵權(quán)行為與無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)的概念和特征