股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文精選(九篇)

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第1篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

（一）股息、紅利收入的征免稅規(guī)定

該方面的稅收政策遵循的原則是：若投資方為企業(yè)，享有的被投資企業(yè)相當(dāng)于股息、紅利的收入免征企業(yè)所得稅；若投資方為個人，享有的被投資企業(yè)相當(dāng)于股息、紅利的收入須計(jì)算繳納個人所得稅。投資者股息、紅利收入有三個來源，一是以留存收益直接分紅；二是以留存收益轉(zhuǎn)增資本的方式間接分紅；三是清算性分紅。

1.直接分紅

即被投資企業(yè)將除法定盈余公積外的留存收益分紅。其征免稅的基本依據(jù)是《企業(yè)所得稅法》、《個人所得稅法》及實(shí)施條例。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。根據(jù)《個人所得稅法》及實(shí)施條例，對股權(quán)持有環(huán)節(jié)個人投資者從被投資企業(yè)分回的股息、紅利等權(quán)益性投資所得，須按“利息、股息、紅利”所得繳納20%的個人所得稅。企業(yè)投資者的股息、紅利所得之所以免稅，是因?yàn)樽鳛楣上?、紅利分配基礎(chǔ)的盈余公積和未分配利潤來源于企業(yè)稅后收益，若不免稅，會導(dǎo)致重復(fù)征稅；個人投資者之所以納稅，是因?yàn)楣上?、紅利雖來源于稅后收益，但前一環(huán)節(jié)繳納的是企業(yè)所得稅，并不是個人所得稅，不會產(chǎn)生重復(fù)征稅問題。

2.間接分紅

即被投資企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)增資本。該方式下企業(yè)投資者免稅，個人投資者不免稅。其征免稅原理仍是直接分紅的基本規(guī)定。間接分紅的實(shí)質(zhì)應(yīng)從兩個角度理解：一是被投資企業(yè)先將留存收益向投資者分配，即直接分紅；二是投資者將取得的上述股息紅利再投資，進(jìn)而增加注冊資本。由于企業(yè)投資者在直接分紅時是免稅的，所以被投資企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)增資本亦是免稅的；同理，個人投資者在直接分紅時不免稅，被投資企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)增資本時，仍須按“利息、股息、紅利”所得計(jì)算繳納個人所得稅。值得注意的是，盡管企業(yè)的法定盈余公積不能用于直接分紅，但其轉(zhuǎn)增資本時，征免稅的原理同未分配利潤轉(zhuǎn)增資本是相同的。國家稅務(wù)總局《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)〔1997〕198號）及國家稅務(wù)總局《關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函〔1998〕333號），分別強(qiáng)調(diào)了用盈余公積金派發(fā)紅股和轉(zhuǎn)增注冊資本，應(yīng)按照利息、股息、紅利所得征收個人所得稅；《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高收入者個人所得稅征收管理的通知》（國稅發(fā)〔2010〕54號）也強(qiáng)調(diào)，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目計(jì)征個人所得稅。

3.清算性分紅

股權(quán)清算是指投資者從被投資企業(yè)撤資或減少出資。若投資者為企業(yè)，享有的被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積份額，視作股息所得免征企業(yè)所得稅；若投資者為個人，上述部分須計(jì)入財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)征個人所得稅。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號），投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)分為三部分，一是相當(dāng)于初始出資的部分，確認(rèn)為投資收回；二是相當(dāng)于被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積按減少實(shí)收資本比例計(jì)算的部分，確認(rèn)為股息所得；三是剩余部分，確認(rèn)為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項(xiàng)征收個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第41號），個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補(bǔ)償金、賠償金及以其他名目收回的款項(xiàng)等，均屬于個人所得稅應(yīng)稅收入，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個人所得稅。由上述公告可知，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入全部計(jì)入股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得扣除投資者享有的被投資企業(yè)留存收益份額。股權(quán)清算環(huán)節(jié)，由于個人所得稅中的“股息紅利所得”與“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅率皆為20%，因此，上述公告對個人撤資或清算，未區(qū)分兩個具體稅目，一并按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”計(jì)征個人所得稅。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確定

無論是企業(yè)投資者，還是個人投資者，股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓價款不得減去投資者享有的被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積份額，上述兩個份額一律視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的一部分處理。

1.企業(yè)投資者確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

所得的稅收政策?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）第三條規(guī)定“，轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額”。

2.個人投資者確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

所得的稅收政策。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人投資者收購企業(yè)股權(quán)后將原盈余積累轉(zhuǎn)增股本個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第23號），個人確認(rèn)投資轉(zhuǎn)讓所得時，“資本公積、盈余公積、未分配利潤”等盈余積累應(yīng)一并計(jì)入股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格計(jì)算征收個人所得稅。

（三）稅收籌劃空間

上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅稅收政策，對于企業(yè)投資者，其在股權(quán)持有環(huán)節(jié)和清算環(huán)節(jié)從被投資企業(yè)直接分紅、以轉(zhuǎn)增資本方式間接分紅和清算性分紅免稅，減少了稅收負(fù)擔(dān)；其在股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)留存收益份額，增加了稅收負(fù)擔(dān)。因此，企業(yè)投資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)，納稅籌劃的關(guān)鍵是將應(yīng)稅所得轉(zhuǎn)化成免稅所得，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益中相當(dāng)于股息、紅利的部分轉(zhuǎn)化為股權(quán)持有收益和股權(quán)清算收益。對于個人投資者，上述環(huán)節(jié)無免稅規(guī)定，不存在稅收籌劃空間。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

所得稅納稅籌劃假定股東甲以450萬元貨幣資金和股東乙投資成立了聯(lián)營公司華勝公司，股東甲占有華勝公司30%的股權(quán)。后因股東甲經(jīng)營策略調(diào)整，終止了對華勝公司的投資。終止投資時，華勝公司資產(chǎn)總額5000萬元，負(fù)債總額1000萬元，所有者權(quán)益總額4000萬元。所有者權(quán)益中，實(shí)收資本1500萬元，盈余公積1000萬元，未分配利潤1500萬元。該項(xiàng)股權(quán)投資的公允價值是1200萬元。

（一）股東甲是居民企業(yè)

股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的納稅籌劃存在四種終止投資的方法，其應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅計(jì)算。四種終止投資的方案是：

1.按普通方法直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)

根據(jù)前述規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)，無論是企業(yè)投資者，還是個人投資者，轉(zhuǎn)讓價款不得減去投資者享有的被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積份額。企業(yè)股東甲應(yīng)繳納企業(yè)所得稅為187.5萬元。該種方法下，未分配利潤、盈余公積對應(yīng)部分均未享受免稅待遇。

2.以直接分紅方式避稅

即先分配再轉(zhuǎn)讓股權(quán)華勝公司先將1500萬元的未分配利潤進(jìn)行分配，企業(yè)股東甲收回450萬元（1500×30%），然后以750萬元價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)。該方案實(shí)質(zhì)是將450萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益轉(zhuǎn)化為股權(quán)持有收益，分配的450萬元無須繳納企業(yè)所得稅，企業(yè)股東甲最終僅須繳納企業(yè)所得稅75萬元，較普通轉(zhuǎn)讓方式節(jié)稅112.5萬元。本方案中，企業(yè)股東甲享有的華勝公司未分配利潤部分享受了免稅待遇，享有的盈余公積部分未享受免稅待遇。

3.以間接分紅方式避稅

即先轉(zhuǎn)增資本再轉(zhuǎn)讓股權(quán)華勝公司先用625萬元盈余公積和1500萬元未分配利潤增加注冊資本，之后企業(yè)股東甲以1200萬元的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)。該方案的實(shí)質(zhì)是將637.5萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益轉(zhuǎn)化為持有收益并增加股權(quán)計(jì)稅成本。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入法定公積金。公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。本例中的“盈余公積”屬于《公司法》中的法定（盈余）公積金。由于法定盈余公積不能用于直接分紅，所以，本方案采取盈余公積和未分配利潤同時轉(zhuǎn)增資本的方式。華勝公司實(shí)收資本為1500萬元，盈余公積最多只能轉(zhuǎn)增資本625萬元（1000-1500×25%）。企業(yè)股東甲享有的部分為：（1500+625）×30%=637.5（萬元）。其應(yīng)繳納企業(yè)所得稅28.13萬元，較普通轉(zhuǎn)讓方式節(jié)稅159.37萬元。本方案中，企業(yè)股東甲享有的華勝公司未分配利潤的全部及盈余公積的對應(yīng)部分享受了免稅待遇。

4.以清算分紅方式避稅

即撤資方案企業(yè)股東甲從華勝公司撤資，直接收回貨幣資金1200萬元。其股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益750萬元轉(zhuǎn)化成清算環(huán)節(jié)股息性質(zhì)的所得。該方案中，投資收回450萬元，股息性質(zhì)所得為：（1000+1500）×30%=750（萬元），投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為0，企業(yè)股東甲無須繳納企業(yè)所得稅，較普通轉(zhuǎn)讓方式節(jié)稅187.5萬元。企業(yè)股東甲享有的華勝公司未分配利潤、盈余公積全部享受免稅待遇。

（二）股東甲是居民自然人

股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅納稅籌劃由于個人投資者從被投資企業(yè)分得的股息、紅利無免稅規(guī)定，因此，其終止投資應(yīng)負(fù)擔(dān)的個人所得稅亦不存在納稅籌劃空間。

三、企業(yè)重組中股權(quán)收購業(yè)務(wù)的避稅思路

企業(yè)重組中的股權(quán)收購屬于特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股權(quán)收購支付方式分為股權(quán)支付和非股權(quán)支付。若采用股權(quán)支付方式，在收購企業(yè)支付的是其控股企業(yè)股權(quán)的情況下，股權(quán)收購行為中又包含了股權(quán)互換的行為，使股權(quán)收購行為產(chǎn)生了兩個股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體和兩個股權(quán)受讓主體。盡管如此，其稅收籌劃的基本依據(jù)如前所述，原理是相同的。企業(yè)重組的稅務(wù)處理區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理，兩種不同稅務(wù)處理方式下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅納稅籌劃思路為：

（一）一般性稅務(wù)處理

根據(jù)《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號），無論是股權(quán)支付，還是非股權(quán)支付，被收購企業(yè)的股東應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得和損失，收購方取得被收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)應(yīng)以公允價值為基礎(chǔ)確定。股權(quán)支付方式下，如果收購企業(yè)支付的是其控股企業(yè)的股權(quán)，重組雙方皆涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易。收購企業(yè)轉(zhuǎn)讓了被支付的股權(quán)，被收購企業(yè)的股東轉(zhuǎn)讓了被收購的股權(quán)。收購方和被收購企業(yè)的股東都要就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)算繳納所得稅。非股權(quán)支付方式下，僅被收購企業(yè)的股東轉(zhuǎn)讓了股權(quán)，就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得納稅。一般性稅務(wù)處理的避稅操作同前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅納稅籌劃方案原理相同。重組之前，擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一方應(yīng)采用直接分紅、間接分紅等方式減少被投資企業(yè)凈資產(chǎn)，以降低擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公允價值及應(yīng)稅所得，才能取得較好的避稅效果。

（二）特殊性稅務(wù)處理

第2篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

 

關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓　限制 

 

持有公司的股票，便成為公司的股東，對公司享有股權(quán)。有限責(zé)任公司股權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種，無論那種公司，股東的股權(quán)都可以轉(zhuǎn)讓，由于公司性質(zhì)等因素的不同，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制也就有所不同，有輕有重。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東行使股權(quán)經(jīng)常而普遍的方式，我國《公司法》規(guī)定股東有權(quán)通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。本文重點(diǎn)對有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制問題進(jìn)行深入的分析與探討。 

 

1.股東在制定公司章程時，對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題進(jìn)行限定。 

 

有限責(zé)任公司股東在制定公司章程時，一般會對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題進(jìn)行規(guī)定，這些規(guī)定有時與公司法一致，有時相異。其原因有兩種，一種是股東故意要求作出這樣的制度，主要是考慮到以后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓順著自己的意思發(fā)展；還有一種就是對公司法不太熟悉，不知其間的沖突，是無意造成的。當(dāng)公司章程與公司法規(guī)定不一致時，公司章程中規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件能否有效，還要看具體的情況，以區(qū)別對待。 

如果公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定高于公司法規(guī)定時的效力，應(yīng)當(dāng)被視為有效。這主要是由于公司章程的性質(zhì)決定的。有關(guān)公司章程的性質(zhì)目前學(xué)界還沒有統(tǒng)一看法，有契約說、自治規(guī)則說，綜合說。契約說是指公司章程是由股東或者發(fā)起人共同商議協(xié)定的，在公司成立后對股東或者發(fā)起人具有法律約束力，總的來說具有契約性質(zhì)；自治規(guī)則說是指公司章程不僅對參與制定規(guī)則的股東有約束力，對后來加入的以及持反對意見的股東也有約束力；綜合說是指既認(rèn)為公司章程對發(fā)起人權(quán)利，義務(wù)等出資方面的規(guī)定具有契約性質(zhì)，在其他方面又具有自治規(guī)則性質(zhì)。公司章程的性質(zhì)多采用綜合說，對于股東自治規(guī)則如果不與公司法發(fā)生沖突，應(yīng)該生效。另外還與有限公司的性質(zhì)有關(guān)。有限公司注重的是股東之間的穩(wěn)定以及長期合作關(guān)系，公司章程規(guī)定的股東轉(zhuǎn)讓條件高于公司法的規(guī)定時，則對于股東之間的穩(wěn)定性有益?！豆痉ā返?5條第二款規(guī)定，即必須經(jīng)過一定比例（過半數(shù)）的股東同意，若公司章程的規(guī)定達(dá)不到這一比例要求，就違反公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，則屬于無效條款，若達(dá)到（包括超過）公司法規(guī)定的比例要求，即滿足了公司法規(guī)定的條件，應(yīng)屬有效?？紤]到有限公司的性質(zhì)問題，《標(biāo)準(zhǔn)化法》第六條規(guī)定：“已有國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，國家鼓勵企業(yè)制定嚴(yán)于國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，在企業(yè)內(nèi)部適用?！?nbsp;

如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制性規(guī)定低于公司法規(guī)定的效力。公司章程規(guī)定，股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)過全體股東三分之一或者更低比例的股東同意，這樣的規(guī)定應(yīng)當(dāng)是無效的。因?yàn)椤豆痉ā返?5條第二款規(guī)定“必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”屬于強(qiáng)制性規(guī)范。其中，過半數(shù)是最低要求。 

如果公司法沒有涉及，公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制條款效力。對于公司章程中規(guī)定的，公司法沒有涉及的，公司章程規(guī)定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)要考慮的因素，一些人認(rèn)為公司章程不該超越公司法的規(guī)定，對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題作出限制，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)是自由的。還有一些人認(rèn)為公司章程是在不與公司法發(fā)生沖突的前提下作出的特別規(guī)定，則是可以的；主要是因?yàn)?，在公司法對股東轉(zhuǎn)讓問題已經(jīng)做了規(guī)定，公司章程就不應(yīng)該再作出高于公司法的規(guī)定，但是考慮到我國公司制度實(shí)行時間較晚，股東法律意識還不是很強(qiáng)，公司章程在不與法律發(fā)生沖突的前提下對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題作出進(jìn)一步的明細(xì)補(bǔ)充是對的。在市場經(jīng)濟(jì)情況下，公司法也要活用，要考慮公司股東的意愿。

2.公司法對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制。 

 

公司法對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制是有很多理由的。有限責(zé)任公司是一種資本的聯(lián)合，股東人數(shù)有上限規(guī)定，資本也有封閉性特點(diǎn)，體現(xiàn)出來的有限公司具有“人合”和“資合”的雙重性質(zhì)。有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的人合公司性質(zhì)，股東之間愿意投資成立公司，他們之間往往是有一定的信任因素的，外人很少愿意進(jìn)入有限責(zé)任公司，成為其中的股東。有限公司的人合性質(zhì)，主要表現(xiàn)在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議時的限制態(tài)度。這種限制主要是為了維護(hù)股東間的緊密關(guān)系。股東之間成立有限公司時，其間的合作不僅僅是資金問題，在一些高新技術(shù)公司中，多方合作可能是互補(bǔ)關(guān)系，比如，一方具有充實(shí)的資金，主要出資，另一方擁有專利或者非專利的高技術(shù)，其他方則擅長管理運(yùn)作等，如此的互補(bǔ)，有利于提高公司的經(jīng)營，提高公司的效益。這樣的公司股東是緊密結(jié)合的，任何一方要退出，都會給公司造成很大的損失，所以，對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行限制也是必要的，是有利于公司發(fā)展的。 

股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制方式主要有過半數(shù)股東同意?！豆痉ā返?5條第2款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意?！备鶕?jù)該法第38條第一款第（十）項(xiàng)規(guī)定，股東會“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。因此，股東會的召開是必要的。股東會對股權(quán)向非股東轉(zhuǎn)讓進(jìn)行表決，必須通過“全體股東過半數(shù)同意”，這里的過半數(shù)應(yīng)該是說股東人數(shù)超過一半同意即可以通過表決，實(shí)行的是一人一票制而非持股多數(shù)決。 

 

3.股東變更登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的影響。 

 

第3篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

【論文摘要】通過對2005年新忪司法’))第72條有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的闡釋，明確了股東同意權(quán)的重新設(shè)置避免了股東會召開難的問題，股東優(yōu)先購買權(quán)的行使程序，以及不同意轉(zhuǎn)讓的強(qiáng)制購買權(quán)與視為同意權(quán)。違反該條而簽訂的合同效力，法律沒有明文規(guī)定，對于違反股東優(yōu)先購買權(quán)的合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)踐中的具體情況應(yīng)區(qū)分對待。

一、股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的特殊限制規(guī)則

1．其余股東的同意權(quán)與否決權(quán)。1993年《公司法》第35條第2款規(guī)定了股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的前置程序：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓”。該法第38條又規(guī)定有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)之一是“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)以股東會集中決策為前提。從正面看，其余股東對股東向外轉(zhuǎn)讓股權(quán)享有同意權(quán)；從反面看，同意權(quán)也是否決權(quán)。在股東迫切需要出讓股權(quán)時，一些股東會拒絕或怠于召集股東會，致使股東遲遲不能獲得股東會是否同意股東轉(zhuǎn)讓的意思表示。實(shí)踐操作中，出賣股權(quán)的股東為啟動股東會召集程序，不得不通過耗時費(fèi)力的訴訟程序才能獲得救濟(jì)。

股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，不需履行股東會決議程序，只需書面征求其他股東的意見即可，繞開了股東會召開難這一問題。新《公司法》第38條刪除了股東會“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”的條款，股東會享有的集中統(tǒng)一決策權(quán)由此轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|個別同意權(quán)。新《公司法》第72條第2款建立了出讓股東向其他股東個別發(fā)函征求意見的制度，以及其他股東默示同意的推定制度：“股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓”。

2．其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。為維系有限責(zé)任公司股東間的人合性，即投資人有選擇投資對象、確定目標(biāo)公司股東成員的權(quán)力。1993年《公司法》第35條第2款規(guī)定了老股東的優(yōu)先購買權(quán)：“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)”。該規(guī)定的疏漏之處在于：如果股東甲向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東競相主張行使優(yōu)先購買權(quán)，都反對股東甲向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股東甲究竟應(yīng)將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給誰。新《公司法》第72條第3款明確優(yōu)先購買權(quán)的行使辦法：“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成時，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)”。

二、股東優(yōu)先購買權(quán)的“同等條件”

(一)何謂“同等條件”

其他股東優(yōu)先購買權(quán)“在同等條件下”有效。倘若交易條件不同，老股東不得主張此權(quán)。如何認(rèn)定“同等條件”在實(shí)務(wù)中是十分復(fù)雜而細(xì)化的工作，既包括同等價格條件，也包括價格因素外的其他對價?！巴葪l件”在現(xiàn)實(shí)具體操作中會表現(xiàn)出多種顯性或隱形的差異，以上指標(biāo)不論在現(xiàn)實(shí)商談還是法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁判中都應(yīng)予以重點(diǎn)對比和參照的透明指標(biāo)。

(二)“同等條件”的強(qiáng)制性與意思自治的協(xié)調(diào)

反對股東可否將第三人的報(bào)價置于一旁，另行與出讓股東確定價格，亦即在確定了“同等條件”后，還是否尊重雙方的意思自治。倘若出讓股東與老股東達(dá)成協(xié)議，根據(jù)契約自由精神，出讓股東可與反對股東另行協(xié)商更高或更低的價格，自不必受股東優(yōu)先購買權(quán)的限制；倘若無法達(dá)成協(xié)議，出讓股東有權(quán)要求反對股東以第三人提供的對價購買股權(quán)。

(三)優(yōu)先購買權(quán)適用情形的狹義論

有學(xué)者認(rèn)為，股東優(yōu)先購買權(quán)適用于股權(quán)贈與的場合。理由：從文義解釋看，新《公司法》第72條第2款規(guī)定的“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)”中的“轉(zhuǎn)讓”二字，沒有明文排除無償轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)解釋為包括有償和無償轉(zhuǎn)讓。反對股東行使優(yōu)先購買權(quán)既有助于維持股東間的人合性，也未必傷害受贈人利益，贈與股東獲得反對股東的等額對價后，可將對價轉(zhuǎn)手贈與受贈人。

無論有限責(zé)任公司還是股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓都是指股權(quán)在市場經(jīng)濟(jì)條件下的權(quán)利主體的變更，不論該種轉(zhuǎn)讓行為的原因行為之所在。廣義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則包括買賣、贈與、繼承、夫妻離婚分割共同財(cái)產(chǎn)、法院強(qiáng)制執(zhí)行以及互易等特殊情形。新《公司法》第72條旨在規(guī)制股東的任意向第三人轉(zhuǎn)讓的買賣行為，應(yīng)采狹義解釋僅指買賣轉(zhuǎn)讓行為，排除贈與、繼承、夫妻離婚分割共同財(cái)產(chǎn)、法院強(qiáng)制執(zhí)行以及互易等特殊情形。

三、侵害老股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

(一)兩種觀點(diǎn)的爭鳴

一種意見認(rèn)為：股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是現(xiàn)代公司制度的核心，現(xiàn)代公司的生命力就在于公司資本的自由流動。各國公司法都無一例外地明確宣示股東享有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利和自由，只在例外的情況下對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出限制。侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)并不必然導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。另一種意見認(rèn)為，從保護(hù)有限責(zé)任公司股東權(quán)利，尤其是從保護(hù)中小股東權(quán)利的角度出發(fā)，應(yīng)認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。結(jié)合合同法具體理由概括分析如下：

首先，《合同法》第52條第(5)項(xiàng)規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。法律規(guī)范分為任意性法規(guī)和強(qiáng)行性法規(guī)兩種，強(qiáng)行性規(guī)范又分為強(qiáng)制性規(guī)定和禁止性規(guī)定?！豆痉ā返?2條“有限責(zé)任公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”。按照學(xué)者的通說，法條中的“應(yīng)當(dāng)”，意即“必須”，是一種強(qiáng)制性規(guī)定。從判斷效力規(guī)范的兩個標(biāo)準(zhǔn)來看，符合第二個標(biāo)準(zhǔn)。其次，在現(xiàn)行法律框架下，將未經(jīng)其他股東同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同認(rèn)定為可撤銷合同或效力待定的合同缺乏法律依據(jù)。最后，無論公司還是股東個人、以及受讓人，基于無效股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同所遭受的損失，可以通過損害賠償損失的辦法彌補(bǔ)將此類合同認(rèn)定為無效合同的不足。

上述觀點(diǎn)，第一種固守股權(quán)轉(zhuǎn)讓的絕對自由，未充分考慮有限責(zé)任公司與股份公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題上的不同要求，也未論述到效力的最終結(jié)論上；第二種偏執(zhí)于股東權(quán)利的保護(hù)，忽略了公司資本利益，將其他股東的利益與社會公共利益簡單等同、不周延的反證法、將損害賠償救濟(jì)與定性直接混同，難免有偏頗之處。

(二)股東優(yōu)先購買權(quán)的法律效力的實(shí)證性分析

首先，通觀公司制度的發(fā)展歷程不難發(fā)現(xiàn)有限責(zé)任公司實(shí)為股份有限責(zé)任公司的特殊形式，這一特殊性就體現(xiàn)在股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定上。從股東優(yōu)先購買權(quán)的立法目的來看，是為適應(yīng)有限責(zé)任公司特殊的需要，就其性質(zhì)來看，實(shí)際上是一國法律對有限責(zé)任公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制，是股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則的例外。應(yīng)當(dāng)對優(yōu)先購買權(quán)人的合法權(quán)益給予保護(hù)，這種規(guī)定不屬于強(qiáng)執(zhí)性法律規(guī)范的范疇。當(dāng)優(yōu)先購買權(quán)的行使與《公司法》的強(qiáng)行性規(guī)定發(fā)生沖突時，應(yīng)認(rèn)定股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為無效。

第4篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)管理體制的逐步完善，企業(yè)在發(fā)展過程中都遵循著經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律，制定了參與激烈競爭的發(fā)展戰(zhàn)略，有的順勢而為，有的借勢擴(kuò)張，有的潛心積累、蓄勢待發(fā)。于是就有了企業(yè)之間的聯(lián)合與滲透、收購與兼并。本文就一般企業(yè)兼并過程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律問題進(jìn)行探討。

一、企業(yè)兼并的概念

一個企業(yè)被另一個企業(yè)所吞并，一般有兩種形式：一是兼并（Merger）；二是收購（Acquisition），兼并與收購，又通常簡稱為并購。

企業(yè)兼并是指通過轉(zhuǎn)移企業(yè)所有權(quán)的形式，一家或多家企業(yè)的全部資產(chǎn)與責(zé)任不需經(jīng)過清算都轉(zhuǎn)移為另一企業(yè)所有，而接受全部資產(chǎn)與責(zé)任的另一企業(yè)仍然完全以自身名義繼續(xù)運(yùn)行。收購則是指一家企業(yè)通過收購另一企業(yè)的股票或股份等方式，取得該另一企業(yè)的控制權(quán)或管理權(quán)。

在我國當(dāng)前的資產(chǎn)經(jīng)營和重組中，經(jīng)濟(jì)學(xué)界經(jīng)常將兼并與收購不加區(qū)別的使用，給人們的印象是兼并與收購是一回事，但要從追求法律概念嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度上來理解，就應(yīng)該按照兼并與收購不同的內(nèi)涵合理地加以區(qū)分。其實(shí)，它們是兩種不同的法律行為，具體表現(xiàn)在：

1.法律行為的主體不同。兼并行為的行為主體是兩個獨(dú)立的法人即兼并公司與被兼并公司，且兼并方的實(shí)力明顯強(qiáng)于被兼并方，通常是特定的兩個主體進(jìn)行“一對一”的談判，不需要在特定的交易市場進(jìn)行。而公司收購的行為主體為收購者和目標(biāo)公司的股東，股份收購是在證券交易所這個公開市場上進(jìn)行的，收購主體是特定的，出售股份的主體為非特定的。

2.適用的法律范圍不同。兼并行為屬于公司的重大經(jīng)營行為，因此，公司法規(guī)定必須經(jīng)過股東大會的批準(zhǔn)。公司收購是任何有能力的投資人通過收買目標(biāo)公司的部分或全部股份、公司的證券、股票，從而獲得目標(biāo)公司控制權(quán)。

3.目標(biāo)不同。一般來說，兼并一個上市企業(yè)的代價太高，所以，兼并的目標(biāo)公司主要選擇一些有限責(zé)任公司和兩合股份公司。而收購的目標(biāo)公司一般是上市公司。

4.法律后果不同。兼并的法律后果是兼并方及其法人資格存續(xù)，被兼并方及其法人資格撤銷。而公司收購則是收購人獲得了目標(biāo)公司的控制權(quán)，目標(biāo)公司的法人地位并未改變。很多學(xué)者將企業(yè)兼并稱之為整體收購，就是把兼并當(dāng)成一種特殊的收購方式，但從法律后果來看，即使是全面整體收購，成為收購?fù)顿Y人的子公司，但被收購企業(yè)的法人資格和法人地位并未喪失，如果收購?fù)顿Y人在收購之后將被收購企業(yè)拆分解散或合并，也并不是收購行為的直接后果，而是收購人在取得被收購企業(yè)控制權(quán)后的經(jīng)營行為，是控制權(quán)的作用結(jié)果。

所以，我們可以認(rèn)為企業(yè)兼并是在市場競爭機(jī)制環(huán)境中，劣勢企業(yè)將企業(yè)產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給優(yōu)勢企業(yè)，同時劣勢企業(yè)法人資格隨之消亡的一種市場行為。在我國新《公司法》中的吸收合并就是兼并。

二、企業(yè)兼并的形式

企業(yè)兼并的形式主要有：縱向兼并（同一生產(chǎn)過程中的相關(guān)環(huán)節(jié)的企業(yè)兼并。其主要的經(jīng)濟(jì)目的是為了保證供應(yīng)和銷路，同時也能保證對產(chǎn)品質(zhì)量的控制）、橫向兼并（同一環(huán)節(jié)上的相關(guān)企業(yè)的兼并。其主要的經(jīng)濟(jì)目的是消除或減少競爭，并因此增加兼并企業(yè)的市場份額）和綜合兼并（指跨行業(yè)、跨產(chǎn)品、的綜合性的企業(yè)兼并，又稱為一體化兼并，目的是經(jīng)營多樣化）。

我們著重從操作方式上來區(qū)分，其兼并形式應(yīng)該分為：購買兼并：即兼并方通過對被兼并方所有債權(quán)債務(wù)的清理和清產(chǎn)核資，協(xié)商作價，支付產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，取得被兼并方的產(chǎn)權(quán)。接收兼并：這種兼并方式是以兼并方承擔(dān)被兼并方的所有債權(quán)、債務(wù)、人員安排以及退休人員的工資等為代價，全面接收被兼并企業(yè)，取得對被兼并方資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)?？毓杉娌ⅲ杭磧蓚€或兩上以上的企業(yè)在共同的生產(chǎn)經(jīng)營過程中，某一企業(yè)以其在股份比例上的優(yōu)勢，吸收其他企業(yè)的股份份額形成事實(shí)上的控制關(guān)系，從而達(dá)到兼并的目的。行政合并：行政合并，即通過國家行政干預(yù)將經(jīng)營不善、虧損嚴(yán)重的企業(yè)，劃歸為本系統(tǒng)內(nèi)或行政地域管轄內(nèi)最有經(jīng)營優(yōu)勢的企業(yè)，不過這種兼并形式不具備嚴(yán)格法律意義上的企業(yè)兼并。

而1989年，國家體改委、國家計(jì)委、財(cái)政部、國家國有資產(chǎn)管理局《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》第1條規(guī)定：“本辦法所稱企業(yè)兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過購買方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬本辦法規(guī)范。”也就是說不通過購買方式實(shí)現(xiàn)的兼并是非正常兼并，鑒此，我們只討論購買兼并。

三、企業(yè)兼并中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（一）兼并中產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的一般過程企業(yè)兼并中股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是整個產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的一部分。公司在吸收合并過程中，被兼并的公司將被注銷或消滅。任何一個公司，其組成三要素是：公司的資產(chǎn)、公司的法人資格（人格）和公司的股權(quán)。公司被吸收合并的最終表現(xiàn)為公司人格的消滅，兼并公司一般是以收購資產(chǎn)和收購股權(quán)的方式來實(shí)現(xiàn)兼并的，但無論是收購資產(chǎn)還是收購股權(quán)，吸收兼并公司都要按對價以現(xiàn)金或公司股份做有償交易來實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)和股權(quán)的轉(zhuǎn)移。

首先，資產(chǎn)收購。通過對被兼并公司的有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)進(jìn)行評估作價后，兼并公司出資收購。這其中有兩種選擇，第一種選擇是以現(xiàn)金購買資產(chǎn)的方式。兼并公司以現(xiàn)金購買被兼并公司的全部資產(chǎn)包括全部的債權(quán)和債務(wù)，被兼并公司將會失去原有的全部資產(chǎn)、權(quán)利和義務(wù)，換來的只是兼并公司所支付的現(xiàn)金。然后被兼并公司解散，因債券和債務(wù)已經(jīng)全部轉(zhuǎn)移到兼并公司，無需清算，被兼并公司的股東按其擁有公司的股權(quán)比例分配現(xiàn)金。第二種選擇是以股份購買資產(chǎn)的方式。兼并公司以自身的股份購買被兼并公司的全部資產(chǎn)同樣也包括債權(quán)和債務(wù)，被兼并公司失去原有的全部資產(chǎn)而僅僅擁有一定比例的兼并公司的股份，被兼并公司解散，因債券和債務(wù)全部轉(zhuǎn)移，也無需清算，被兼并公司的股東按原有股權(quán)比例分配兼并公司支付的兼并公司的股份，從而成為兼并公司的股東，被兼并公司注銷。

其次是股權(quán)收購。通過對被兼并公司的所有股份進(jìn)行市值評估，兼并公司收購所有股份。這也有兩種選擇，第一種是以現(xiàn)金購買股份的方式。兼并公司以現(xiàn)金購買被兼并公司股東的股份，使其成為兼并公司的一部分。之后，解散被兼并公司，因?yàn)槭钦w收購，無需清算，被兼并公司注銷。第二種是以股份購買股份的方式。兼并公司以自身的股份換取被兼并公司股東所持有的被兼并公司的股份，而使得被兼并公司的股東成為兼并公司的新股東。之后解散被兼并公司。因被兼并公司的全部權(quán)利和義務(wù)將由兼并公司所接受，無需清算，被兼并公司注銷。

（二）公司兼并中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題無論是資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購，被兼并公司的股權(quán)都將轉(zhuǎn)讓給兼并公司。一般意義上的轉(zhuǎn)讓，是指股權(quán)持有人以等價有償交換的方式向其他人轉(zhuǎn)移股權(quán)。然而，在公司兼并過程中，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓又有其特殊性。

第一，等價的界定。公司兼并的定義，決定了公司與公司之間要面對面談判，直接確定兼并合約的所有內(nèi)容，被兼并公司的價值是主要內(nèi)容，雙方接受即為等價。當(dāng)然，價值的確定可以經(jīng)第三方權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，但不作為最終定價，只作為參考依據(jù)，雙方可據(jù)此討價還價，最終還是要以雙方都能接受為準(zhǔn)。

第二，股東優(yōu)先購買權(quán)的主張。所謂股東優(yōu)先購買權(quán)，是指在有限責(zé)任公司內(nèi)，某一股東對外轉(zhuǎn)讓出售股權(quán)時，同一公司的其他股東享有在同等條件下優(yōu)先于非本公司股東的認(rèn)購人而認(rèn)購該股權(quán)的權(quán)利。我國《公司法》第72條第3款中，確立了股東優(yōu)先購買權(quán)，并限定適用于股份制有限責(zé)任公司。

一個公司兼并另一個有限責(zé)任公司時，被兼并公司往往不是所有股東都同意被兼并，為達(dá)到阻撓兼并的目的，少數(shù)股東甚至主張優(yōu)先購買權(quán)這一法定權(quán)利。股東優(yōu)先購買權(quán)就是為了保護(hù)優(yōu)先權(quán)股東的利益，但是，這不意味著就可以損害同意轉(zhuǎn)讓股東的利益。在司法實(shí)踐中，經(jīng)常有優(yōu)先權(quán)股東只要求判定對外股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效或撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，阻止股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，但不主張購買股權(quán)。為此，《公司法》第72條作了明確規(guī)定：“其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。”

在這種情況下，我們就要一個時間點(diǎn)來分隔，被兼并公司要保障少數(shù)股東的法定權(quán)利，可為此召開股東大會，限定時間讓主張優(yōu)先購買權(quán)的股東行使購買權(quán)。如果時間已過，仍不行使購買權(quán)，即視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。放棄購買，按法律規(guī)定即視為同意轉(zhuǎn)讓，此時，在征得大多數(shù)股東同意的前提下，正式啟動兼并程序，一旦啟動股東優(yōu)先購買權(quán)不成立。

如果在啟動兼并程序后，少數(shù)股東仍決意阻撓，不轉(zhuǎn)讓股權(quán)，我們就要引入領(lǐng)售權(quán)（dragalongright）制度，強(qiáng)制收購其股權(quán)。

第三，兼并公司惡意不完全收購。在公司兼并中，尤其在股權(quán)收購的兼并中，兼并公司如果只想取得對被兼并公司的控制權(quán)，然后再對被兼并公司進(jìn)行拆分、注銷等，為此，兼并企業(yè)通常只收購大股東的股權(quán)，把少數(shù)小股東的股權(quán)排除在收購之外，形成不完整交易，此時，我們有兩種選擇：

一是根據(jù)《公司法》對吸收合并（兼并）的定義，兼并公司無權(quán)注銷被兼并公司，被兼并公司的名稱、法人地位仍得以保留，兼并公司只是控股公司，被兼并公司的主體仍按原有模式運(yùn)營，未被收購股權(quán)的股東仍作為公司股東享有原有的一切權(quán)利和義務(wù)。

另一種選擇是引入跟賣權(quán)（tagalongright）制度，強(qiáng)制兼并企業(yè)將少數(shù)股東的股權(quán)與大股東、多數(shù)小股東的股權(quán)一并收購。以完成所有吸收合并的整體收購程序，形成真正的兼并。

第5篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

論文摘要：我國現(xiàn)行法律對礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的條件限制，這導(dǎo)致部分投資者選擇以股權(quán)收購的方式獲取礦業(yè)權(quán)。股東依法處分股權(quán)的結(jié)果涉嫌規(guī)避強(qiáng)制性法律規(guī)范，此行為的法律效力亟待確認(rèn)。關(guān)鍵是正確理解股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則和礦業(yè)權(quán)有限轉(zhuǎn)讓的關(guān)系，將現(xiàn)行司法經(jīng)驗(yàn)上升為立法，明確礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的類型及要求，同時完善礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。

案例：1998年，甲、乙等4人組建一合營煤礦，2005年，甲、乙兩人將其共計(jì)54％的股份轉(zhuǎn)讓給第三人，并按照規(guī)定完成股東變更手續(xù)。

2006年，煤礦公司在年檢時，煤監(jiān)局發(fā)現(xiàn)控股股東已經(jīng)變更，遂以非法擅自轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)為由，撤銷了該公司的采礦權(quán)證書。公司提起了行政訴訟。該案件中，礦山企業(yè)目乏東轉(zhuǎn)讓股份的行為，客觀上造成礦業(yè)權(quán)由第三人享有的結(jié)果，這究竟是股東處分股權(quán)的合法行為，還是擅自轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)的非法行為?我國法律沒有明確規(guī)定，司法實(shí)踐中的認(rèn)識亦不統(tǒng)一。而這起案例僅僅是礦山企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的典型情況。據(jù)一些統(tǒng)計(jì)資料，收購礦山企業(yè)股份是礦業(yè)權(quán)二級市場的一種常見操作方式。如何判定該形式的法律性質(zhì)并加以規(guī)范，是我國礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)制度中的一個難題。筆者以為，關(guān)鍵是正確理解股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則和礦業(yè)權(quán)有限轉(zhuǎn)讓的關(guān)系。

1經(jīng)濟(jì)法范疇：股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則

國當(dāng)前的礦山企業(yè)包括有限寸戈責(zé)任公司、股份有限公司、合伙企業(yè)等多種形式，產(chǎn)權(quán)涵蓋國有、集體、個人，為了便：二探討，文章中對礦山企業(yè)的出資轉(zhuǎn)讓合稱為股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是現(xiàn)行企業(yè)法、公司法等經(jīng)濟(jì)法規(guī)明確規(guī)定的原則，是現(xiàn)代公司制度的靈魂。昕謂股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是指股東有權(quán)自主決定是否轉(zhuǎn)讓其所持股份，轉(zhuǎn)讓給何人、轉(zhuǎn)讓多少股份、轉(zhuǎn)讓價格等有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體內(nèi)容，除非法律另有規(guī)定外，均由當(dāng)事人自行決定，其他任何人不得強(qiáng)制股東出讓股權(quán)。股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則的權(quán)利依據(jù)來自于民法的私權(quán)神圣原則?！肮蓶|權(quán)的性質(zhì)屬于物權(quán)中的所有權(quán)，股東權(quán)就是股東的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，也即出資者所有權(quán)，是股東對其投入公司的財(cái)產(chǎn)享有的支配權(quán)?！薄敲矗V山企業(yè)的股東是否享有該權(quán)公司法、企業(yè)法等法律規(guī)范是否對礦山企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓有特殊限制?

建立在古典經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)上的財(cái)產(chǎn)權(quán)制度強(qiáng)調(diào)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)。股東權(quán)的財(cái)產(chǎn)處分部分同樣奉行私杈神圣的法律原則，但這種自由不是絕對的。我國現(xiàn)行公司法、合伙企業(yè)法等法律對股份轉(zhuǎn)讓的限制主要有：第一，股權(quán)轉(zhuǎn)讓有年限限制、競業(yè)禁止等，如“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份在證券交易場所掛牌交易后，公開發(fā)行前的股東持有的股份自掛牌之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！钡诙?，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不得違反憲法、民法典等上位法的規(guī)定，如不得違反國家法律、需尊重社會公序良俗，不得破壞國家經(jīng)濟(jì)生活等。第三，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不得違反公司章程或合伙協(xié)議等出資人間的合意，股權(quán)是按份共有的財(cái)產(chǎn)權(quán)，股東處分其財(cái)產(chǎn)也要準(zhǔn)用按份共有的處分原則。第四，一些特殊產(chǎn)權(quán)的公司，如國有企業(yè)、上市公司，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要接受國家相關(guān)政府監(jiān)督、審批，以保證國家利益和社會公共利益。

從上述分析可知，股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是相對自由原則，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價值目標(biāo)是協(xié)調(diào)平衡股東的私人利益和社會的公共利益：股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由原則是在維護(hù)公共利益不受侵害的前提下，最大程度地尊重財(cái)產(chǎn)權(quán)利人的自我意志。其“自由”的程度取決于股東和社會的利益較量，“自由”界限在于這樣一個平衡點(diǎn)：股東轉(zhuǎn)讓股份獲得的利益是個人利益最大化和公共利益最大化的臨界點(diǎn)。在現(xiàn)行法律關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓“自由”程度的價值判斷中，直接的判斷標(biāo)準(zhǔn)涉及意思表示、產(chǎn)權(quán)性質(zhì)、上位法規(guī)定。礦山企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛中，礦山企業(yè)是對經(jīng)營范圍的描述，是從事礦產(chǎn)品勘探、開發(fā)、生產(chǎn)的企業(yè)的總稱。而依據(jù)現(xiàn)行法律，企業(yè)經(jīng)營范圍并不構(gòu)成限制股權(quán)自由處分的依據(jù)。

但我們是否可就此得出結(jié)論：礦山企業(yè)股東可以和其他公司股東一樣，自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)呢?筆者以為，還需要結(jié)合礦山企業(yè)的礦業(yè)權(quán)做進(jìn)一步分析。

2礦產(chǎn)資源法范疇：礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定

礦業(yè)權(quán)是指礦產(chǎn)資源使用權(quán)，包括探礦權(quán)和采礦權(quán)。前者是指在依法取得的勘查許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，勘查礦產(chǎn)資源的權(quán)利；后者是指在依法取得采礦許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，開采礦產(chǎn)資源和獲得所開采礦產(chǎn)品的權(quán)利。礦業(yè)權(quán)是基于權(quán)利人的投資而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，如一般物權(quán)一樣具有對世性、排他性，但權(quán)利人卻并不享有完全的支配權(quán)，礦業(yè)權(quán)的取得及處分需要行政許可，且有法定的期限限制，這又不符合物權(quán)的絕對性、永久性。對于礦業(yè)權(quán)的獨(dú)特屬性，我國法律界一直存在礦業(yè)權(quán)是“特許物權(quán)”或“準(zhǔn)物權(quán)”兩種觀點(diǎn)。2007年物權(quán)法第三編用益物權(quán)的一般規(guī)定中，第123條規(guī)定“依法取得的探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)和使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權(quán)利受法律保護(hù)”。礦業(yè)權(quán)被定性為準(zhǔn)物權(quán)?！八^準(zhǔn)物權(quán)是與民法典上所規(guī)定的典型物權(quán)相近似、相關(guān)卻不完全相同的權(quán)利?！薄?/p>

作為準(zhǔn)物權(quán)的礦業(yè)權(quán)除了需要遵守物權(quán)法的規(guī)定之外，還需要遵守(礦產(chǎn)資源法等特別法的規(guī)定。結(jié)合物權(quán)法、礦產(chǎn)資源法等相關(guān)法律，礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件包括權(quán)屬無爭議、有實(shí)際的生產(chǎn)開采活動、繳納了有關(guān)費(fèi)用、已簽訂格式合同并報(bào)請主管部門審批、登記備案、受讓人符合資質(zhì)要求等。在礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)的法律規(guī)制中，最特殊的是明確限制礦業(yè)權(quán)合法流轉(zhuǎn)的情形：一級市場中只有國家礦產(chǎn)主管部門以招投標(biāo)方式出讓礦業(yè)權(quán)；二級市場中，只有因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形，需要變更礦業(yè)權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以將礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。除直接轉(zhuǎn)讓外，礦業(yè)權(quán)還有租賃和承包兩種流轉(zhuǎn)方式。租賃和承包無須變更權(quán)利主體，通過支付一定的租賃費(fèi)或承包費(fèi)而在約定時限內(nèi)享有礦業(yè)權(quán)。我國現(xiàn)行礦產(chǎn)資源法僅原則性地承認(rèn)租賃和承包的合法性，但缺少可操作的法律細(xì)則。

各級行政立法和司法判決對于礦業(yè)權(quán)的演變作用是極端重要的。立法上區(qū)分礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓與承包、租賃的標(biāo)準(zhǔn)在于是否需要變更權(quán)利憑證主體，但是司法實(shí)踐中，各級行政主管部門和法律判決已將重心定位在礦業(yè)權(quán)的實(shí)際享有人，區(qū)分礦業(yè)權(quán)的租賃、承包和名為租賃、承包實(shí)為轉(zhuǎn)讓的關(guān)鍵是礦業(yè)權(quán)是否發(fā)生實(shí)際轉(zhuǎn)移。比如約定一次性支付承包費(fèi)、出租方即礦業(yè)權(quán)人退出礦山企業(yè)管理經(jīng)營的承包合同，因?yàn)榈V業(yè)權(quán)人實(shí)際變更為承租方，大多被認(rèn)定為名為承包實(shí)為轉(zhuǎn)讓的合同而歸于無效，礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)行為屬于擅自轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)的非法行為而面臨行政處罰。礦山企業(yè)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)也存在同樣問題。股東變更不會導(dǎo)致公司主體的變化，礦業(yè)權(quán)仍在礦山企業(yè)名下，但礦業(yè)權(quán)的受益主體產(chǎn)生轉(zhuǎn)移，按照礦業(yè)權(quán)演變后的邏輯推論，礦山企業(yè)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為涉嫌轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)。

3三種模式：解決股東權(quán)和礦業(yè)權(quán)的沖突

礦山企業(yè)股東按照股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則處分其股權(quán)，但卻涉嫌違反礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定。股東權(quán)和礦業(yè)權(quán)同屬于私權(quán)，兩者權(quán)利來源的法律具有相同的效力位階，這決定了股東權(quán)和礦業(yè)權(quán)的法律沖突不能在實(shí)在法范疇中解決，而必須借助于我國法律體系的精神、理念，從超越法律的更高視角去尋找答案。

在法理上，權(quán)利是對社會稀缺資源的法律分配結(jié)果，所謂權(quán)利是對社會某種利益按照自己意志進(jìn)行支配的能力。因?yàn)樯鐣Y源的有限性和利益分配的復(fù)雜性，權(quán)利沖突是必然的法律現(xiàn)象。解決權(quán)利沖突有三種基本模式：經(jīng)濟(jì)學(xué)模式、政策學(xué)模式和價值分析模式。

第一，經(jīng)濟(jì)學(xué)模式。法律是經(jīng)濟(jì)理性人的創(chuàng)造物，法律的作用是通過劃分利益范圍、明確利益界限定分止?fàn)?，?shí)現(xiàn)社會利益的帕累托最優(yōu)。按照經(jīng)濟(jì)學(xué)模式，礦業(yè)權(quán)和股東權(quán)的沖突解決有賴于兩者的社會利益較量。一方面是股東權(quán)和礦業(yè)權(quán)各自的成本考量，包括礦山企業(yè)股東轉(zhuǎn)讓股份申請行政審批、接受行政監(jiān)督的成本和由此獲取的社會效益；另一方面是股東權(quán)和礦業(yè)權(quán)的相互比較，主要是礦業(yè)權(quán)允許礦山企業(yè)股東自由處分股權(quán)產(chǎn)生的社會效應(yīng)和礦業(yè)權(quán)由此引發(fā)危機(jī)的比較。

第二，政策學(xué)模式。法律和政策猶如“汨羅雙星”，那種漠視國家政策的“唯法律論”在司法實(shí)踐中不僅貽害無窮，事實(shí)上也不可能真正達(dá)到準(zhǔn)確適用法律的高度。礦業(yè)權(quán)雖為私權(quán)，但由于礦產(chǎn)資源在國家戰(zhàn)略體系中的重要地位，我國近年來一直加強(qiáng)礦業(yè)市場國家層面的統(tǒng)一規(guī)劃和系統(tǒng)管理，如整頓礦業(yè)權(quán)有償出讓制度，打擊非法倒賣礦山、礦業(yè)權(quán)。所以，礦山企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有效，除了國家法律，更重要的是取決于我國的產(chǎn)業(yè)政策，尤其是國務(wù)院頒布的有關(guān)強(qiáng)制性產(chǎn)業(yè)政策更是一種重要的判別依據(jù)。

第三，價值分析模式。股東權(quán)是典型的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，礦業(yè)權(quán)是帶有明顯“公權(quán)”色彩的準(zhǔn)物權(quán)，在股東權(quán)和礦業(yè)權(quán)的沖突中，限制礦山企業(yè)股東自由處分股權(quán)面臨侵犯私人財(cái)產(chǎn)權(quán)的詰難，涉及財(cái)產(chǎn)自由與社會正義的價值選擇、私人利益和公共利益的價值判斷。礦產(chǎn)品勘探開采是高危險(xiǎn)、高污染作業(yè)，礦山企業(yè)必須承擔(dān)更多的安全、環(huán)保、資源保護(hù)等社會責(zé)任，礦山企業(yè)股東也必須比其他普通行業(yè)股東付出更多的注意義務(wù)、接受更多的社會及國家監(jiān)督。如前所述，股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的“自由”是股東私權(quán)和社會公權(quán)較量的結(jié)果，礦業(yè)領(lǐng)域的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有必要根據(jù)礦業(yè)特點(diǎn)抉擇出新的自由平衡點(diǎn)。

4結(jié)論

綜合上述分析，筆者認(rèn)為現(xiàn)行司法實(shí)踐中將股權(quán)轉(zhuǎn)讓界定為礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓更符合國家產(chǎn)業(yè)政策和戰(zhàn)略需求，但欲更好地規(guī)范國家礦業(yè)市場，并避免主管部門借此干預(yù)礦山企業(yè)及股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)，還需要進(jìn)一一步完善：

第一，將現(xiàn)行司法經(jīng)驗(yàn)上升為立法，明確礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的類型及要求。

根據(jù)是否需要變更礦業(yè)權(quán)主體及礦業(yè)權(quán)證件，將礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)一步細(xì)化為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓兩種形式。外部轉(zhuǎn)讓是礦產(chǎn)資源法》規(guī)定的在采用企業(yè)合并、分立、合資等方式改變原企業(yè)自身的主體地位，必須變更權(quán)利主體的情形；內(nèi)部轉(zhuǎn)讓是礦山企業(yè)股東對內(nèi)部股權(quán)份額進(jìn)行相互收購或轉(zhuǎn)讓，及非股東以股權(quán)收購的方式而獲得了礦山企業(yè)的部分或全部股份的情形，此時礦山企業(yè)合法的采礦權(quán)主體地位并未改變，但持股比例的調(diào)整實(shí)際上是間接地對礦業(yè)權(quán)中的收益權(quán)進(jìn)行調(diào)整。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓應(yīng)構(gòu)成礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)類型之一。

第二，完善礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。礦業(yè)權(quán)物權(quán)化立法是符合礦業(yè)權(quán)法律特征的必然趨勢，礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)制度的完善要充分體現(xiàn)礦業(yè)權(quán)的公權(quán)色彩和私權(quán)本位，根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策確定“自由”的基點(diǎn)。

第6篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

論文關(guān)鍵詞 除名權(quán) 公司僵局 人合性

一、股東除名制度的定義

（一）美國對股東除名制度的定義

1996年，美國首次在《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》中確立了股東除名制度。該法第602條規(guī)定：“1.股東根據(jù)經(jīng)營協(xié)議被除名。2.符合下列條件，經(jīng)其他股東投票一致同意可將股東除名：（1）繼續(xù)與該股東共同經(jīng)營公司構(gòu)成違法；（2）股東全部實(shí)質(zhì)分配權(quán)利已被轉(zhuǎn)讓；（3）在股東已注冊申報(bào)了的解散證書或類似文件或其特許證已經(jīng)被撤銷，或法人已被中止其從事商業(yè)經(jīng)營權(quán)利的情況下，公司向該股東發(fā)出將其除名的通知之日起90日內(nèi)，該股東仍未撤回解散證書，或未能獲新的許可證，又或未能重新獲得從事商業(yè)經(jīng)營的授權(quán)；（4）股東已被解散并處于清算之中。3.符合下列條件，經(jīng)公司或其股東申請，股東可以被法院裁定除名：（1）股東實(shí)施了對公司營業(yè)不利并具有實(shí)質(zhì)性影響的不正當(dāng)行為；（2）股東持續(xù)、故意嚴(yán)重違反經(jīng)營協(xié)議或本法規(guī)定的股東對公司或其他成員的義務(wù)；（3）股東所做出與公司營業(yè)相關(guān)的行為，使得繼續(xù)與該股東共同經(jīng)營在情理上已經(jīng)不可行。”豍從上述規(guī)定，我們可以看出：美國的除名制度是指股東在不履行經(jīng)營協(xié)議義務(wù)或者法律規(guī)定的情形下，根據(jù)約定或者法定的程序，股東可以被開除的制度。

（二）我國對股東除名制度定義

我國的股東除名制度的定義的學(xué)說眾說紛紜，但仍未形成通說。目前主要的定義如下：第一，“……社員因社團(tuán)一方之意思表示，而被動地被剝奪其社員資格時，則為開除（除名）?！薄啊枪蓶|被迫德脫離公司，其基本理念乃在于藉由除名，以確定公司存在額價值及其他股東繼續(xù)經(jīng)營公司的權(quán)益，所以，公司除名權(quán)，可說是股東集體性的防衛(wèi)權(quán)?！钡诙?，“股東除名是指股東在不履行股東義務(wù)，出現(xiàn)法律規(guī)定的情形下，公司依照法律規(guī)定的程序，將該股東從股東名冊中刪除，強(qiáng)制其退出公司，終止其余公司和其他股東的關(guān)系，絕對喪失其在公司的股東資格的法律制度?！钡谌坝邢挢?zé)任公司股東的除名指基于法定的事由，將有限責(zé)任公司某一股東開除出公司，它是被除名股東以外的公司股東作為一個整體做出的強(qiáng)制性決定?！必T但是，2011年2月16日施行的《最高人民法院關(guān)于<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱為《公司法解釋（三）》）第十八條第一款將股東除名定義為：“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持?！?/p>

二、股東除名制度產(chǎn)生和背景

（一）美國股東除名制度的產(chǎn)生和背景

美國是個信用制度很完善的國家，相對應(yīng)的，公司法的規(guī)定也遵從自律、自主的原則來實(shí)現(xiàn)利益的最大化。相對于德國嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓痉▉碚f，美國公司法的強(qiáng)制性較弱。在上個世紀(jì)六十年代之前，美國公司法律在公司股東退股這一問題上，一直采取的是反對的態(tài)度。如果股東要退出公司，只能是轉(zhuǎn)讓股權(quán)、向法院提起解散公司之訴才可以。而且當(dāng)時對于向法院提起解散公司之訴的要求非常的嚴(yán)格，只有達(dá)到相當(dāng)?shù)睦Ь巢趴商崞?。因?yàn)槊绹缟械氖枪蓶|本位，以股東的利益最大化為首要目標(biāo)。在股東除名制度未規(guī)定之前，股東只能采取向法院提出解散公司的方式來推出公司，保全自己的利益。為了更好的保護(hù)股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，便產(chǎn)生了股東除名制度。并于1996年，美國首次在《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》中確立了股東除名制度。

（二）我國股東除名制度的產(chǎn)生和背景

在2011年2月之前，股東除名制度仍然處于真空狀態(tài)。甚至是2005年公司法也只是修訂了股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度、股權(quán)回購制度以及公司強(qiáng)制解散制度，但是。學(xué)界對于公司的股東除名制度的相關(guān)研究也比較少，同是也有不少學(xué)者認(rèn)為這種制度嚴(yán)重的違反了公司的“資本三原則”，不利于維護(hù)公司和債權(quán)人的合法權(quán)益，甚至是損害公司和債權(quán)人的利益。雖然我們法律未規(guī)定，但是我們現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐當(dāng)中，“股東除名問題”卻是非常常見?！胺▽W(xué)發(fā)展的真正源泉，法律真知的真正來源，必定是法律的實(shí)踐和社會現(xiàn)實(shí)”，法律沒規(guī)定不代表就不需要！正是因?yàn)榉蓻]有明文規(guī)定，而學(xué)界也沒有統(tǒng)一的說法，以至于司法實(shí)務(wù)中的判決存在著巨大的差異，嚴(yán)重的司法的威信?，F(xiàn)在，我國的股東除名制度的法律淵源主要源于2011年2月16日施行的《公司法解釋（三）》和國內(nèi)學(xué)者的學(xué)說、以及國外的股東除名法律制度。

三、股東除名制度的意義及作用

股東除名制度的意義就在于它具有獨(dú)有的、區(qū)別于其他的（股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度、異議股東回購請求權(quán)制度、公司司法解散制度和股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行制度）適用范圍和領(lǐng)域。它是公司僵局之后，在向法院提起公司解散之前的唯一有效的保護(hù)其他股東、公司和債權(quán)人利益的措施。

（一）股東除名制度與股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度比較

股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以分為部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓和全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓。當(dāng)轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)的時候，其產(chǎn)生的效果就如同股東除名制度的效果一樣，都是徹底的離開公司。但是，股東除名制度與股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度有著明顯的不同之處。第一，從股東的意愿上來說，股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)都是在其自愿的情況下實(shí)施的行為；而股東除名制度則是完全相反，股東除名的決定權(quán)的主體是公司，被除名股東是被公司剝奪其股東資格，處于被動的地位，是非自愿的。第二，從限制條件來說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度較為自由。股東可以內(nèi)部自由轉(zhuǎn)讓，也可以在一定條件下轉(zhuǎn)讓給外部的第三人；而股東除名制度則是需要符合嚴(yán)格的條件才可以。只有在股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)催告，仍未繳納或者返還出資，公司才能以股東會決議解除該股東的股東資格。第三，從制度效果上來看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度不會產(chǎn)生減資的效果；而股東除名制度則是有可能產(chǎn)生減資的后果。股東除名之后，該股東的股權(quán)由公司內(nèi)部股東認(rèn)繳，如果無人認(rèn)繳，那公司也只能依法進(jìn)行減資程序。

（二）股東除名制度與異議股東回購請求權(quán)制度比較

異議股東回購請求權(quán)制度和股東除名制度都是以部分股東退出公司的方式保全公司其他股東利益的代替公司解散制度的措施，都能產(chǎn)生使股東喪失股東資格的效力的法律后果。但是這兩種制度之間也存在的巨大的差異：第一，從發(fā)生場合上來說，異議股東回購請求權(quán)制度發(fā)生于股東對股東（大）會的重大決議有異議時才能行使的權(quán)利；而股東除名制度則是在公司僵局的時候，為了不解散公司所不得已而為之的制度。第二，從保護(hù)的利益上來說，異議股東回購請求權(quán)制度保護(hù)的是小股東或者少數(shù)股東的合法權(quán)益，是為了避免受到資本多數(shù)決的迫害。而股東除名制度則主要保護(hù)的是公司、除被除名股東之外的股東和債權(quán)人的合法利益。第三，從股東的意愿上來說，異議股東回購請求權(quán)是股東自愿、主動實(shí)施的行為；而股東除名制度則是完全相反，股東除名的決定權(quán)的主體是公司，被除名股東是被公司剝奪其股東資格，處于被動的地位，是非自愿的。第四，從形式權(quán)利的主體上來說，異議股東回購請求權(quán)是由異議股東來行使權(quán)利的；而股東除名制度的行使主體則為公司。第五，從權(quán)利屬性上來說，異議股東回購請求權(quán)屬于請求權(quán)；而股東除名權(quán)則是形成權(quán)。公司股東被除名，只需要公司以股東會決議方式，即大部分股東的意思表示，無需被除名股東的同意，決議一經(jīng)通過即生效。所以，股東除名權(quán)是形成權(quán)。

（三）股東除名制度與公司司法解散制度比較

第一，從法律后果上來說，根據(jù)我國《公司法》第181條和第183條的規(guī)定，股東可以請求人民法院解散公司。公司司法解散制度是最徹底解決公司僵局的有效的措施。但是這也是最為嚴(yán)厲的措施，一旦公司解散，公司將不可逆轉(zhuǎn)的消亡。雖然也能產(chǎn)生于股東除名的效果，其犧牲是巨大的，犧牲了所有的股東和整個公司。而股東除名制度僅僅是消滅一個或者少數(shù)股東的股東資格。第二，從權(quán)利行使的主體上來說，一般可以請求人民法院解散公司的主體是持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東；而除名權(quán)的行使主體一般是由被除名股東以外的其他股東提出，并且經(jīng)由股東會表決才能生效。第三，從權(quán)利屬性上來說，請求法院解散公司的權(quán)利屬于請求權(quán)；而股東除名權(quán)則是形成權(quán)。第四，從行使權(quán)利的原因上來說，公司司法解散的原因是公司僵局，而股東除名的原因卻不只是是公司僵局，還有其他法定的事由，如股東不履行出資義務(wù)，抽逃全部出資等。

（四）股東除名制度與股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行制度比較

第7篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

關(guān)鍵詞：有限公司，工商登記，股東名冊，股東資格

一、股東資格相關(guān)理論分析

1、股東資格的概念

股東資格是指股東的身份和地位,是股東行使權(quán)利和履行義務(wù)的基礎(chǔ)。根據(jù)我國現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定,如果公司運(yùn)作規(guī)范,該公司股東應(yīng)具備以下特征:(1)被章程記載為股東,并在章程上簽名或蓋章;(2)實(shí)際交付認(rèn)購的出資;(3)在工商行政機(jī)關(guān)被登記為股東;(4)在公司成立后,取得出資證明書;(5)被載入股東名冊;(6)在公司中享有股東權(quán)利(即享有資產(chǎn)受益、重大決策、選擇管理者的權(quán)利)。

2、股東資格的取得方式

一般認(rèn)為，股東資格按照取得的時間及原因，可以分為初始狀態(tài)的取得和變動狀態(tài)的取得。初始狀態(tài)的取得是指基于認(rèn)繳出資（包括公司設(shè)立時認(rèn)繳出資和公司增資時認(rèn)繳出資）而取得的股東資格；變動狀態(tài)的取得是指基于股權(quán)的流轉(zhuǎn)所取得的股東資格，包括轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與、公司合并的方式。

二、股東資格認(rèn)定中證據(jù)作用的簡介

1、工商登記

設(shè)立公司時必須向公司登記機(jī)關(guān)提交必要的申請材料，公司成立以后，公司登記機(jī)關(guān)仍要持續(xù)保留公司的有關(guān)檔案資料。根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，在登記事項(xiàng)中有專門的欄目記載公司股東組成情況，在公司存續(xù)期間，公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時，公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更登記。對于有限公司而言,只要經(jīng)過工商機(jī)關(guān)登記記載,即可確認(rèn)其股東資格,但這并不意味著可以以未經(jīng)工商登記來否認(rèn)股東資格,股東仍可以持有初始性的源泉性證據(jù)來要求公司履行變更登記的義務(wù),但不得以此來對抗善意的第三人。

2、股東名冊

公司法第三十三條第一款規(guī)定:有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項(xiàng):(1)股東的姓名或者名稱及住所;(2)股東的出資額;(3)出資證明書編號。股東名冊是記錄股東對公司享有股權(quán)情況的法律文件。因此，公司法規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置股東名冊，以此作為識別股東、確定股東享有股權(quán)的份額及股權(quán)行使范圍的依據(jù)。但股東名冊的記載并不具有決定性的意義,由于公司故意或者怠于履行職責(zé),未被股東名冊記載的股東并不失去股東資格,其可以通過持有出資證明書、繼受取得股權(quán)的證據(jù)來請求公司變更股東名冊,確認(rèn)自己的身份。

三、公司處理內(nèi)部事務(wù)時股東資格認(rèn)定的證據(jù)分析

1、以股東名冊為依據(jù)

在公司內(nèi)部，應(yīng)推定記載于股東名冊上的人具有股東資格，以股東名冊記載的出資額作為股東在公司享有的股權(quán)份額。在處理公司事務(wù)時，凡是涉及股權(quán)確認(rèn)事項(xiàng)的，除有特殊約定外，股東會、股東和董事會及董事等應(yīng)當(dāng)共同遵循股東名冊中記載的內(nèi)容。如果認(rèn)為股東名冊記載有誤或者存在漏記等情況時，相關(guān)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)申請公司予以變更或者補(bǔ)正，在變更或者補(bǔ)正之前，處理公司事務(wù)涉及股權(quán)確認(rèn)時，仍應(yīng)以股東名冊為準(zhǔn)。

公司法第三十三條第二款規(guī)定:記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。根據(jù)該規(guī)定，記載于股東名冊的人無需再提供其他證明，就可以直接主張行使股東權(quán)利，股東名冊置備于公司內(nèi)部，是公司處理內(nèi)部事務(wù)的依據(jù)。一般而言，股東名冊作為解決股東與公司之間的重要法律文件，至少有三個方面的效力，即權(quán)利推定效力、免責(zé)效力、對抗效力。股東名冊的權(quán)利推定效力、免責(zé)效力可以解決公司設(shè)立時誰是股東的問題，股東名冊的對抗效力則能確認(rèn)誰是公司成立后名義上的股東。

2、對股東名冊的評價

股東名冊只是公司置備的一種確認(rèn)股東資格表彰股東權(quán)利的證權(quán)性文件，本身并沒有設(shè)權(quán)性。因?yàn)楣蓶|名冊需記載出資證明書的編號，而出資證明書必須在公司成立后方能交付，因此股東名冊只能是在公司成立后置備。因此，股東資格開始的時間并非始于股東名冊的制作。換言之，股東名冊只是確認(rèn)股東資格的表面證據(jù)，并非股東資格取得的標(biāo)志，亦非股東資格取得的必要條件。

四、公司處理外部事務(wù)時股東資格認(rèn)定的證據(jù)分析

1、以工商登記為依據(jù)

我國2005年新《公司法》第三十三條第三款規(guī)定有限責(zé)任"公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的,不得對抗第三人"?！豆痉ā沸略黾拥倪@一規(guī)定包含了以下兩層基本含義:第一,股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)工商變更登記的,對公司內(nèi)可以產(chǎn)生法律效力,因?yàn)樗淮嬖趯ζ渌蓶|有效對抗的法律依據(jù);第二,股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)工商變更登記,不得對抗第三人,其實(shí)質(zhì)是對外不產(chǎn)生法律效力。十分明顯,《公司法》的這一規(guī)定是強(qiáng)調(diào),工商變更登記是股權(quán)變更產(chǎn)生對外效力的必要條件。

公司登記機(jī)關(guān)的登記，是公司通過登記機(jī)關(guān)對公司及公司股權(quán)構(gòu)成等情況的對外聲明，登記內(nèi)容是公司及股東對社會發(fā)出的單方面意思表示，這種意思表示無需對方的承諾表達(dá)，單方表示一經(jīng)做出即產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。

2、以工商登記為依據(jù)的局限性

雖然按照新《公司法》的規(guī)定,股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,公司應(yīng)當(dāng)將變更事項(xiàng)依法進(jìn)行變更登記,但這是公司登記主管機(jī)關(guān)對公司變更管理的程序性要求。更為重要的是,變更登記的義務(wù)主體是公司而不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人(新股東)和轉(zhuǎn)讓人(前股東)。

目前我國《公司法》并未對因未辦理股權(quán)變更登記而導(dǎo)致的民事責(zé)任問題做出規(guī)定。但民事責(zé)任的確立不可或缺。

（1）公司過錯之責(zé)任承擔(dān)。對于合法進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,公司拒絕辦理變更登記的, 應(yīng)當(dāng)責(zé)令公司及時辦理變更登記, 由此給受讓人造成損失的, 公司應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得公司同意的情形下, 因公司過錯, 未及時辦理變更登記或者登記瑕疵, 一方面, 公司應(yīng)當(dāng)依照股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的新情況, 進(jìn)行會議通知、利潤分配等活動; 另一方面, 公司應(yīng)該承擔(dān)由此給受讓人造成的損失。

（2）受讓人過錯之責(zé)任承擔(dān)。因受讓人之過錯, 使公司誤以為出資轉(zhuǎn)讓未進(jìn)行或尚未完成, 而未對股東名冊進(jìn)行變更登記時, 公司依照原有股東名冊進(jìn)行的會議通知、利潤分配等活動是有效的, 由此給受讓股東造成的損失, 由轉(zhuǎn)讓雙方根據(jù)過錯情況協(xié)商解決, 此間的風(fēng)險(xiǎn)自行承擔(dān)。

五、結(jié)論

根據(jù)股東名冊的三大效力，可以推定凡是在股東名冊上登記的人至少是公司名義上的股東，均可以向公司主張股東權(quán)，因此股東名冊是確認(rèn)股東資格的充分的表面證據(jù)，又非取得股東資格的必要條件。

股東名冊和公司登記機(jī)關(guān)的登記相當(dāng)于一個證明股東身份的平臺，公司和工商登記機(jī)關(guān)并非股權(quán)的授權(quán)機(jī)關(guān)，股東名冊和工商登記機(jī)關(guān)的登記不具有創(chuàng)設(shè)權(quán)利的效力，股權(quán)不因其記載或者登記而取得。股東名冊的記載或者工商登記部門的登記與股權(quán)如何取得本身無關(guān)，取得記載或者登記的民事主體，僅僅是在公司內(nèi)部事務(wù)中或者是在公司外部事務(wù)中取得了對公司或者對第三人的對抗要件。

在處理公司內(nèi)部事務(wù)時，股東資格的認(rèn)定應(yīng)重點(diǎn)考量股東名冊的記載；在公司處理外部事務(wù)時，股東資格的認(rèn)定應(yīng)重點(diǎn)考量工商登記的記載。

參考文獻(xiàn)：

〔1〕范健,王建文.公司法[M].北京:法律出版社, 2006:282.

〔2〕周友蘇.試析股東資格認(rèn)定中的若干法律問題[ J].法學(xué), 2006(12): 78-84.

第8篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

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國聯(lián)水產(chǎn)：永輝超市5.38億元受讓公司10%股份

國聯(lián)水產(chǎn)公告，公司控股股東新余國通投資管理有限公司、主要股東冠聯(lián)國際投資有限公司擬以協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式分別向永輝超市股份有限公司轉(zhuǎn)讓其持有的公司股份41,800,000股和36,584,562股，分別占公司股份總數(shù)的5.33%和4.67%，兩者合計(jì)轉(zhuǎn)讓公司股份78,384,562股，占公司股份總數(shù)的10%。目標(biāo)股份的轉(zhuǎn)讓價格為每股6.86元，國通投資股份轉(zhuǎn)讓價款為286,748,000元，冠聯(lián)國際股份轉(zhuǎn)讓價款為250,970,095元，目標(biāo)股份合計(jì)轉(zhuǎn)讓價款為537,718,095元。本次股份轉(zhuǎn)讓完成后，永輝超市與國聯(lián)水產(chǎn)將深入開展業(yè)務(wù)合作，永輝超市**在同等條件下，優(yōu)先采購國聯(lián)水產(chǎn)的海產(chǎn)品，國通投資應(yīng)促使國聯(lián)水產(chǎn)在同等條件下優(yōu)先為永輝超市供應(yīng)貨物。

第9篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓論文范文

關(guān)鍵詞：高收入個稅征管對策

個人所得稅是各類稅收的一種，是世界各國財(cái)政收入的一項(xiàng)主要來源，在各國的稅收收入中占有較大的比例，特別是經(jīng)濟(jì)越發(fā)達(dá)國家，個稅所占的比例越高，具不完全統(tǒng)計(jì)我國個稅收入占整個稅收收入的18.1%，就其他稅種而言比重較高。當(dāng)前，我國貧富差距不斷擴(kuò)大，高收入群體作為社會富有的階層，本來應(yīng)該在個人所得稅繳納方面成為國家在財(cái)富初次分配后調(diào)節(jié)分配不公、緩解社會不穩(wěn)定、縮小貧富差距、體現(xiàn)我國社會主義公平性的主要群體。但是由于我國高收入群體的收入結(jié)構(gòu)和種類都具有特殊性，形成大量隱性收入，同時征管手段的不健全，因此，造成高收入群體個人所得稅的大量流失[1]。如何做好個稅的征收與管理已是當(dāng)前非常迫切和重要的問題，筆者認(rèn)為要做好高收入者個稅的征管，應(yīng)從以下幾個方面入手。

一、做好稅法宣傳，提高納稅人納稅意識

稅法宣傳是稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)長期堅(jiān)持的一項(xiàng)工作，是提高納稅人納稅意識的重要手段，針對各行業(yè)各稅種不同的特點(diǎn)，應(yīng)采取不同的有針對性的宣傳形式。利用稅務(wù)內(nèi)、外網(wǎng)站、辦稅務(wù)大廳大屏顯示、“稅收宣傳月”以及電視、廣播、報(bào)紙等媒體多種形式宣傳、個人所得稅政策信息；稅務(wù)管理員針對重點(diǎn)行業(yè)、重點(diǎn)企業(yè)、重點(diǎn)人群，要送稅法到納稅人手中，面對面進(jìn)行宣傳輔導(dǎo)，從而全面提高納稅人的自覺納稅意識。

二、調(diào)查摸底，全面推進(jìn)全員全額扣繳明細(xì)申報(bào)管理

各主管稅務(wù)機(jī)關(guān)要結(jié)合本地區(qū)經(jīng)濟(jì)總體水平、產(chǎn)業(yè)發(fā)展趨勢，居民收入來源和各行業(yè)的特點(diǎn)，重點(diǎn)調(diào)查摸清高收入者相對集中的行業(yè)、企業(yè)、人群，摸清其收入分配規(guī)律，建立高收入者所得來源信息庫，有針對性地加強(qiáng)個人所得稅征管工作。

各級稅務(wù)機(jī)關(guān)要認(rèn)真貫徹落實(shí)國家稅務(wù)總局《關(guān)于推進(jìn)全員全額扣繳明細(xì)申報(bào)》的部署和要求，將全員全額扣繳明細(xì)申報(bào)管理納入稅務(wù)機(jī)關(guān)工作考核體系。要督促各扣繳義務(wù)人，嚴(yán)格按照《個人所得稅法》第八條、《個人所得稅法實(shí)施條例》第三十七條以及國家稅務(wù)總局關(guān)于《個人所得稅法全員全額扣繳申報(bào)管理暫行辦法》的規(guī)定，高質(zhì)量地實(shí)行全員全額扣繳申報(bào)[2]。

三、突出重點(diǎn)，強(qiáng)化征管

加強(qiáng)高收入者的管理是堵塞漏洞、增加稅收收入的主要手段，根據(jù)高收入者不同特點(diǎn)，重點(diǎn)從以下幾個方面加強(qiáng)管理。

1、加強(qiáng)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的管理

加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的管理，要多與證機(jī)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)交易中心等單位聯(lián)系，主動掌握本轄區(qū)上市公司、自然人股權(quán)變更登記及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時間和數(shù)量等股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，及時跟蹤管理，依法依率征收稅款。

2、加強(qiáng)利息、股息、紅利所得征收管理

各主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)對本轄區(qū)上市公司、非上市股份公司、集資單位、股份全體制企業(yè)單位的分紅、派息等情況全面掌握，嚴(yán)格執(zhí)行現(xiàn)行有關(guān)個人所得稅的規(guī)定，要對企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊資本及投資者個人所得稅進(jìn)行跟蹤檢查，及時足額征收個人所得稅。

3、加強(qiáng)勞務(wù)報(bào)酬所得和工資、薪金所得的管理

各主管稅務(wù)機(jī)關(guān)及時與有關(guān)部門溝通協(xié)作，及時獲取相關(guān)勞務(wù)報(bào)酬支付信息。特別是對一些報(bào)酬支付比較高的項(xiàng)目（如演藝、演講、理財(cái)?shù)龋┑膫€人所得稅的管理，督促扣繳義務(wù)人依法履行扣繳義務(wù)；對實(shí)行年薪制和高收入行業(yè)的企業(yè)，要匯總?cè)珕T全額明細(xì)申報(bào)數(shù)據(jù)中的工資、薪金所得總額，與企業(yè)所得稅申報(bào)表中工資費(fèi)用支出總額比對，規(guī)范企業(yè)中個人所得稅的征管[3]。

4、加強(qiáng)各類私人辦學(xué)個人所得稅的管理

加強(qiáng)與教育管理部門的協(xié)調(diào)配合，及時掌握有關(guān)私人辦學(xué)信息，建立有效的管理機(jī)制，加強(qiáng)源泉控管；建立健全雙向申報(bào)制度，做好支付個人應(yīng)稅收入辦學(xué)單位的代扣代繳工作，對沒有扣繳單位和從兩處以上取得收入的個人要加大管理力度，堵塞漏洞，避免稅款流失。

5、加強(qiáng)外籍個人所得稅的管理

各級稅務(wù)機(jī)關(guān)要加強(qiáng)與公安出入境管理部門、勞動部門、商務(wù)、外事服務(wù)部門的聯(lián)系，及時了解本轄區(qū)外籍人員的基本情況，掌握外籍人員出入境時間及相關(guān)信息，加強(qiáng)與文化、體育管理部門的聯(lián)系，及時了解境外團(tuán)體、個人來華演出、比賽等情況資料，做好演出場所或經(jīng)紀(jì)人對個人所得稅的代扣代繳工作[4]。

四、優(yōu)化服務(wù)，注重實(shí)效

各級稅務(wù)機(jī)關(guān)在加強(qiáng)高收入者個人所得稅征收管理的同時，要切實(shí)做好納稅服務(wù)工作。要有針對性的對高收入者開展稅法宣傳和政策輔導(dǎo)，拓展申報(bào)方式，實(shí)行一站式、一窗式服務(wù)，積極了解納稅人的涉稅訴求，拓展咨詢渠道，提高咨詢回復(fù)的質(zhì)量和效率，做好完稅證明的開具，并為納稅人信息保密，切實(shí)、維護(hù)納稅人的合法權(quán)益[5]。

參考文獻(xiàn)：

[1]傅劍鋒.高收入群體個人所得稅征管的探析[Z].廈門大學(xué)大學(xué)碩士學(xué)位論文，2008，07

[2]張紫函.石家莊市個人所得稅征管中存在的問題及對策研究[Z]. 河北大學(xué)碩士學(xué)位論文，2010,12

[3]王學(xué)娟.我國個人所得稅征管問題研究[Z].首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)碩士學(xué)位論文，2008，05