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工商行政管理學(xué)論文精選(九篇)

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工商行政管理學(xué)論文

第1篇:工商行政管理學(xué)論文范文

提到自由裁量權(quán),法學(xué)專業(yè)的人并不陌生,我們經(jīng)常在法學(xué)教材、論文、書刊、雜志上看到過這個詞,對其含義也大概心領(lǐng)神會。但究竟什么是自由裁量權(quán)?目前教材也好,學(xué)術(shù)論文也罷,都沒有給出一個嚴(yán)謹(jǐn)?shù)亩x,以至于社會公眾,甚至包括有些法律職業(yè)人士,對自由裁量權(quán)都不能有一個清晰,準(zhǔn)確的認(rèn)識。這種現(xiàn)象不僅使法治環(huán)境下相關(guān)領(lǐng)域(憲法、行政法、法理等)的法學(xué)研究顯得不夠周全,更使中國執(zhí)法、司法狀況中屢禁不止的“人”的因素具有更大的活動空間,發(fā)揮更大的模糊作用和破壞作用。筆者認(rèn)為,自由裁量權(quán)并不能簡單的理解為:權(quán)利(力)主體對自己所享有的權(quán)利(力)在自己的權(quán)限范圍內(nèi)自由進(jìn)行處分的權(quán)能。雖然法律明確規(guī)定或列舉了自由裁量權(quán)的適用情形,表明行政機關(guān)認(rèn)識到所涉情形下僅通過一般法律條文的規(guī)范指引,并不能達(dá)到法律所追求的公平正義,于是授權(quán)執(zhí)法行政機關(guān)在適用法律處理相關(guān)情形時,根據(jù)事情的特殊性,秉承法律良知和公平正義的原則進(jìn)行處理。由此可見,自由裁量權(quán)的存在是來源于法律的授權(quán),任何超過授權(quán)范圍的“自由裁量權(quán)”都是越權(quán)而應(yīng)當(dāng)受到禁止的。本文著重論述了:自由裁量權(quán)的概念、分類及對自由裁量權(quán)濫用控制的必要性;司法對行政自由裁量權(quán)的控制;行政機關(guān)的內(nèi)部控制等。

關(guān)鍵詞:自由裁量權(quán)公正善意私利

自由裁量權(quán)是指國家行政機關(guān)在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內(nèi)有選擇余地的處置權(quán)利。它是行政機關(guān)及其工作人員在行政執(zhí)法活動中客觀存在的,有法律、法規(guī)授予的職權(quán)。各行政執(zhí)法機關(guān)作為對社會監(jiān)督管理的職能部門,國家法律法規(guī)賦予了其較多的自由裁量權(quán)。例如:經(jīng)濟執(zhí)法領(lǐng)域,《無照經(jīng)營查處取締辦法》規(guī)定,“無照經(jīng)營”可處以“2萬元以下罰款”。如以一元作為起點,2萬元作為上限,其相差20000倍,足見其比例之懸殊,自由裁量空間之巨大。如何合法、合理地行使自由裁量權(quán),對公平公正執(zhí)法、進(jìn)行人性化管理,構(gòu)建和諧社會的法制目標(biāo),顯示出極大的現(xiàn)實性和必要性。

一、行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)存在的必要性

1、隨著現(xiàn)代社會經(jīng)濟和科技的發(fā)展,行政執(zhí)法部門監(jiān)督和管理社會生活的職能和范圍不斷擴大,需要相應(yīng)的自由裁量權(quán),從而與日新月異的現(xiàn)實相適應(yīng)。

2、效率是行政的生命。賦予行政執(zhí)法部門以自由裁量的權(quán)力,能使其審時度勢地及時處理問題,維護(hù)社會秩序的健康運行。

3、從法律本身而言,面對復(fù)雜的社會關(guān)系,法律法規(guī)不能概括完美,羅列窮盡,做出非常細(xì)致的規(guī)定。因此,從立法技術(shù)上看,有限的法律只能做出一些較原則的規(guī)定,做出可供選擇的措施和上下活動的幅度,促使行政主體靈活機動地因人因事做出更有成效的管理。

4、行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的行使,必須根據(jù)客觀實際情況和法律精神及自己的理性判斷加以靈活處理,做到“相同情況相同處理,不同情況不同處理”。這就要求行政機關(guān)必須有自由裁量權(quán)。

二、自由裁量權(quán)的分類

根據(jù)先行行政法律、法規(guī)的規(guī)定,可將自由裁量權(quán)歸納為以下幾種:

1、在行政處罰幅度內(nèi)的自由裁量權(quán):即行政機關(guān)在對行政管理相對人作出行政處罰時,可在法定的處罰幅度內(nèi)自由選擇。它包括在同一處罰種類幅度的自由選擇和不同處罰種類的自由選擇。例如,《治安管理處罰條例》第24條規(guī)定了違反本條規(guī)定的“處以十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告”,也就是說,即可以在拘留、罰款、警告這三種處罰中選擇一種,也可以就拘留或罰款選擇天數(shù)或數(shù)額。

2、選擇行為方式的自由裁量權(quán):即行政機關(guān)在選擇具體行政行為的方式上,有自由裁量權(quán)的權(quán)力,它包括作為與不作為。例如,《海關(guān)法》第21條第3款規(guī)定:“前兩寬所列貨物不宜長期保存的,海關(guān)可以根據(jù)實際情況提前處理。”也就是說,海關(guān)在處理方式上(如變價、冰凍等),有選擇的余地,“可以”的語義包涵了允許海關(guān)作為或不作為。

3、作出具體行政行為時限的自由裁量權(quán):有相當(dāng)數(shù)量的行政法律、法規(guī)均未規(guī)定作出具體行政行為的時限,這說明行政機關(guān)在何時作出具體行政行為上有自由選擇的余地。

4、對事實性質(zhì)認(rèn)定的自由裁量權(quán):即行政機關(guān)對行政管理相對人的行為性質(zhì)或者被管理事項的性質(zhì)的認(rèn)定有自由裁量的權(quán)力。例如,《漁港水域交通安全管理條理》第21條第(3)項規(guī)定:“在漁港內(nèi)的航道、港池、錨地和停泊區(qū)從事有礙海上交通安全的捕撈、養(yǎng)殖等生產(chǎn)活動的”可給予警告式或罰款。這里的生產(chǎn)活動對海上交通安全是否“有礙”,缺乏客觀衡量標(biāo)準(zhǔn),行政機關(guān)對“有礙”性質(zhì)的認(rèn)定有很大的自由裁量權(quán)。

5、對情節(jié)輕重認(rèn)定的自由裁量權(quán):我國的行政法律、法規(guī)不少都有“情節(jié)較輕的”、“情節(jié)嚴(yán)重的”這樣語義模糊的詞,又沒有規(guī)定認(rèn)定情節(jié)輕重的法定條件,這樣行政機關(guān)對情節(jié)輕重的自由裁量權(quán)。

6、決定是否執(zhí)行的自由裁量權(quán):即對具體執(zhí)行力的行政決定,法律、法規(guī)大都規(guī)定有行政機關(guān)決定是否執(zhí)行。例如,《行政訴訟法》第66條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提訟又不履行的,行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行?!边@里的“可以”就表明了行政機關(guān)可以自由裁量。

三、行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)行使存在的問題

在行政執(zhí)法中,自由裁量權(quán)每時都在行使之中,它有效增強了執(zhí)法辦案的準(zhǔn)確性和靈活性。但是,也確實存在著以下很多問題:

1、人是有感情的,由于親戚、朋友、戰(zhàn)友、同學(xué)等原因,可能導(dǎo)致的自由裁量權(quán)的被濫用;

2、同樣是感情的原因,由于發(fā)生過沖突,或由于是仇家等原因,可能導(dǎo)致的自由裁量權(quán)的被濫用;

3、由于個人工作能力、認(rèn)識能力、知識水平?jīng)_突、道德水準(zhǔn)等因素,可能導(dǎo)致的自由裁量權(quán)的被濫用;

4、由于利益因素,比如,此項決定對具體工作人員有利害關(guān)系,或由于具體工作人員受賄等因素,可能導(dǎo)致的自由裁量權(quán)的被濫用;

5、由于受來自領(lǐng)導(dǎo)的壓力、同事的說情等因素的影響,可能導(dǎo)致的自由裁量權(quán)的被濫用;等等。

自由裁量權(quán)的濫用,一是不利于社會秩序的穩(wěn)定。因為濫用行政處罰自由裁量權(quán),處理問題隨意性很大,反復(fù)無常,不同情況相同處理,相同情況不同對待,引起群眾懷疑、不信任,產(chǎn)生對立情緒,不配合執(zhí)法,行政違法行為增多,導(dǎo)致經(jīng)濟秩序的不穩(wěn)定;二是助長特權(quán)思想,滋生腐敗,影響黨和政府的形象。但是,社會事務(wù)是復(fù)雜的,對于偶發(fā)的事務(wù),具體工作人員首次處理,法律雖然規(guī)定了原則,工作人員的判斷標(biāo)準(zhǔn)可能會與公眾標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生偏差,工作人員認(rèn)為是公正的,公眾可能認(rèn)為不公正;特別是在公正標(biāo)準(zhǔn)沒有形成之前,對于偶發(fā)的、復(fù)雜的事務(wù)的公正處理,是很難把握的。因此,自由裁量權(quán)的濫用,在客觀上也是不可避免的。正因為自由裁量權(quán)可能會被濫用,所以對自由裁量權(quán)必須進(jìn)行控制。

四、正確行使自由裁量權(quán)的基本原則

從權(quán)力的本身屬性來看,任何一項權(quán)力都是有腐蝕性和侵犯性,總是趨于濫用。由于自由裁量權(quán)的靈活性又決定了它的更易于被濫用。自由裁量權(quán)的濫用構(gòu)成的違法往往是隱蔽的,不易為人們所識破。在現(xiàn)實生活中相應(yīng)法律法規(guī)對行政自由裁量權(quán)的約束較少,給自由裁量權(quán)的被濫用留下了隱患。在實際執(zhí)法中,由于地域不同、個人素質(zhì)和價值取向不同,導(dǎo)致對法律法規(guī)的理解不同,從而也會產(chǎn)生自由裁量權(quán)的被濫用。故此,正確地行使自由裁量權(quán)須遵循以下原則和標(biāo)準(zhǔn):

1、自由裁量權(quán)的行使,要公正、善意、合乎情理。

公正,就是在行使自由裁量權(quán)時要出于公心,做到“相同情況相同處理,不同情況不同處理”;善意,就是行使自由裁量權(quán)時,要出于善良的意愿,不是圖報復(fù);合乎情理,就是行使自由裁量權(quán)時,要合乎人們的正常思維,是出于一個正常人的通常考慮而做出的行為。要合乎符合社會客觀規(guī)律,如責(zé)令當(dāng)事人撤除侵權(quán)商品上的商標(biāo)標(biāo)識,應(yīng)視數(shù)量的多少而定,不能要求幾分鐘內(nèi)完成。

2、自由裁量權(quán)的行使,要僅為正當(dāng)目的。

僅為正當(dāng)目的,是針對非正當(dāng)目的而言的。非正當(dāng)目的,是指出于私利等非正常的考慮。“私利”是一個廣義的概念,可分為“直接私利”和“間接私利”兩種?!爸苯铀嚼笔侵福杂刹昧繖?quán)的行使,直接能給行為人帶來經(jīng)濟上或政治上的好處;“間接私利”是指,自由裁量權(quán)的行使,雖然不能直接給行為人帶來好處,但是卻能給行為人帶來未來的、可期待的經(jīng)濟利益或政治利益。如當(dāng)事人違法事實輕微,卻被處以最高額的處罰,顯屬對自由裁量權(quán)的濫用。

3、自由裁量權(quán)的行使,要合乎法的目的。

任何法律、法規(guī)的制定,都有它的價值取向,那就是法所追求的目的。自由裁量權(quán)的行使如果偏離乃至離法的目的,必然導(dǎo)致行政不合理,自由裁量權(quán)也就成了個人私利、圖報復(fù)的工具了。如為罰款而罰款,為完成罰款任務(wù)而執(zhí)法,既屬次種情形。

有了行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循的原則和標(biāo)準(zhǔn),并不等于人們都能遵循原則辦事,也不等于自由裁量權(quán)不會被濫用。對于自由裁量權(quán)還需要從道德和法制兩方面加以控制。同志在全國宣傳部長會議的講話中指出:“我們在建設(shè)有中國特色社會主義,發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的過程中,要堅持不懈地加強社會主義法制道德建設(shè),依法制國,同時也要堅持不懈地加強社會主義道德建設(shè),以德治國。對于一個國家治理來說,法制與道德,從來都是相輔相成、相互促進(jìn)。二者缺一不可,也不可偏廢。法制屬于政治建設(shè)、屬于政治文明,德治屬于思想建設(shè)、屬于精神文明。二者范疇不同,但其地位和功能都是非常重要的。我們應(yīng)當(dāng)始終注意把法治建設(shè)與道德建設(shè)結(jié)合起來,把依法治國與以德治國緊密結(jié)合起來”。這段講話,精辟而深刻地說明了道德與法治在治理國家中的重要作用。為我們控制自由裁量權(quán)提供了理論指導(dǎo),指明了正確方向。

五、如何控制行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)的行使

首先,對自由裁量權(quán)進(jìn)行道德控制,必須要加強思想建設(shè),不斷提高精神文明的水平。

1、增強公仆意識、全心全意為人民服務(wù)。要明確我們的權(quán)利是人民給的,我們要用人民賦予我們的權(quán)力努力為人民服務(wù)。如果忘記了這一點,我們就會失去人民的信任和擁護(hù),后果是不堪設(shè)想的。公仆意識、全心全意為人民服務(wù)的思想,實質(zhì)上就是公務(wù)員職業(yè)道德的必然要求,是控制主觀濫用自由裁量權(quán)的保證。

2、增強行政能力,不斷提高業(yè)務(wù)水平。光有好的思想,并不必然能夠控制自由裁量權(quán)的濫用,對于復(fù)雜的問題和層出不窮的新事物,需要我們有足夠的能力去處理。我們只有不斷地向書本去學(xué)習(xí)、向?qū)嵺`學(xué)習(xí)、向他人學(xué)習(xí),不斷地發(fā)揮我們的聰明才智,才能在客觀上把自由裁量權(quán)控制在最低的限度內(nèi)。

3、要克服不良思想的侵蝕,防止拜金主義、享樂主義和極端個人主義泛濫,加強思想教育,使行政機關(guān)工作人員樹立正確的人生觀和世界觀,增強自己的內(nèi)控力,遏止私欲的膨脹,在思想上消除濫用自由裁量權(quán)的欲念。

其次,對自由裁量權(quán)進(jìn)行法律控制和制度控制,從源頭上解決自由裁量權(quán)過于“自由”的問題,使之具體化、規(guī)范化,具體較強的可操作性。

1、建立回避制度。在行政執(zhí)法時,如果執(zhí)法活動與執(zhí)法人有厲害關(guān)系,該執(zhí)法人應(yīng)當(dāng)回避?;乇軕?yīng)實行主動回避與申請回避相結(jié)合?;乇芘c否,有該工作人員所在單位的領(lǐng)導(dǎo)決定;領(lǐng)導(dǎo)需要回避的,有班子集體決定。

2、建立執(zhí)法責(zé)任制。執(zhí)法責(zé)任制也要有可操作性,要明確區(qū)分濫用自由裁量權(quán)的情況,看是主觀濫用,還是客觀濫用;是偶而濫用,還是一貫濫用等等,來區(qū)別不同責(zé)任。使責(zé)任與個人的待遇和職務(wù)的升遷掛氣勾來,真正把執(zhí)法責(zé)任制落到實處。

3、建立司法審查制度,把自由裁量權(quán)行為納入司法軌道。行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)告知行政管理相對人具有申辯權(quán)、請求舉行聽證權(quán)、申請行政復(fù)議權(quán)、提起行政訴訟權(quán)、請求國家賠償權(quán)等等,使行政管理相對人的權(quán)利具有可救濟性,是凡是涉及到公民權(quán)利和公民義務(wù)的執(zhí)法行為(包括自由裁量權(quán))都應(yīng)舉有可訴性,確立司法最終解決原則。

4、建立行政執(zhí)法監(jiān)督體系。監(jiān)督主體不僅有黨、國家機關(guān)(包括立法機關(guān)、行政機關(guān)、檢查機關(guān)、審判機關(guān)),還有企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、基層群眾和公民。對已有的法定監(jiān)督方式還應(yīng)當(dāng)根據(jù)形勢的需要,繼續(xù)補充、完善;對沒有法定監(jiān)督方式的,要通過立法或制定規(guī)章,以保證卓有成效的監(jiān)督。同時,要有對的人采取嚴(yán)厲的懲罰措施,還有對監(jiān)督有功人員的獎勵和保護(hù)。

5、在立法層面,要處理好法律條文的“彈性”和執(zhí)法的“可操作性”關(guān)系,盡量做到明確、具體,減少“彈性”,尤其是對涉及到公民合法權(quán)益的條款,更應(yīng)如此?!巴椒ú蛔阋宰孕小?。配套的法律文件,構(gòu)成一個有不同層級組成的法律體系(法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件)。層級低的規(guī)范性文件,可隨著形勢的發(fā)展廢、改、立,以適應(yīng)不斷變化,從而也可以克服法律因穩(wěn)定性較強所具有的局限性。如果不便于做出硬性規(guī)定,至少應(yīng)有一個參照標(biāo)準(zhǔn),作為指導(dǎo)性的意見。如最常見的“情節(jié)輕微”、“情節(jié)惡劣”,由于沒有一個參照標(biāo)準(zhǔn),在實際執(zhí)法辦案中,“自由裁量權(quán)”已演變?yōu)椤叭我獠昧俊保斐苫靵y,就不足為奇了。

6、要強調(diào)行政機關(guān)說明作出具行政行為的理由。在行政訴訟中,對的證明,原告負(fù)有舉證責(zé)任,但由于這種舉證比較困難,借鑒國外的作法,應(yīng)當(dāng)強調(diào)行政機關(guān)說明作出具體行政行為的理由,以便確定其行政目的是否符合法律、法規(guī)授予這種權(quán)利的目的。對說不出理由、理由闡述不充分或者不符合立法本意的,應(yīng)認(rèn)定為。

7、加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè),提高執(zhí)法水平?,F(xiàn)在行政執(zhí)法人員素質(zhì)不高是個較普遍的問題這與我國正在進(jìn)行的現(xiàn)代化建設(shè)很不適合,有些行政執(zhí)法人員有“占據(jù)一方,唯我獨尊”的思想。為此,一方面要加緊通過各種渠道培訓(xùn)行政執(zhí)法餓、人員,另一方面對那些不再適宜從事行政執(zhí)法活動的人要堅決調(diào)出,使得行政執(zhí)法隊伍廉正而富有效率。

8、實行定量分析,定性與定量想結(jié)合?!缎姓幜P法》第四條規(guī)定了行政處罰應(yīng)考慮的基本因素“違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度”,執(zhí)法部門可根據(jù)以上基本因素,各因素之主次情況及所占比重等,以綜合評定的方式來確定一個可供操作,也便于實現(xiàn)行政處罰的統(tǒng)一??稍O(shè)想建立這樣一個公式,猶如單位對每位職工進(jìn)行的工資核算,工齡、級別、職務(wù)、任職年限等各種情況按不同的標(biāo)準(zhǔn)、檔次逐一對應(yīng),其總和即是該同志的應(yīng)得工資。以“無照經(jīng)營”為例,其應(yīng)考慮的法定因素為“無照經(jīng)營的事實、性質(zhì)、情節(jié)、后果”(何人、何事、何地、何時、何因、何情、何果)。以“情節(jié)”為例,可分為“輕微、一般、比較惡劣、惡劣”四檔。再對這四檔予以明晰,確定其具體內(nèi)容。以“輕微”為例,時間短(15天以內(nèi))、規(guī)模?。ㄙY產(chǎn)500元以內(nèi))、違法獲利少(100元以內(nèi))、未出售假冒偽劣產(chǎn)品、消費者無投訴、第一次違法或不知道違法、有立功表現(xiàn)、主動消除或減輕違法行為危害后果等。其余,以此類推。

9、人民法院對自由裁量權(quán)的司法監(jiān)督

《行政訴訟法》第5條規(guī)定了人民法院審查具體行政行為合法性的原則,人民法院通過行政訴訟依法對被訴行政機關(guān)的具體行政行使司法審查權(quán),審查的主要內(nèi)容是具體行政行為的合法性而不是不適當(dāng)性。

但是,這并不是說人民法院對自由裁量權(quán)就無法進(jìn)行司法監(jiān)督了。如前所述,行政機關(guān)所擁有的自由裁量權(quán)滲透到作出具體行政行為的各個階段,由于不正確地行使自由裁量權(quán),其表現(xiàn)形式主要有、拖延履行法定職責(zé)、行政處罰顯失公平等,所導(dǎo)致的法律后果是人民法院有權(quán)依法撤銷,限制履行或者變更具體行政行為。

然而,審查具體行政行為合法性的原則,表明了人民法院的有限司法審查權(quán)。當(dāng)前,我國正在大力加強社會主義民主和法制建設(shè),強調(diào)為政清廉,人民法院應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮審判職能作用,在這方面要有所作為。一方面要嚴(yán)格依法辦案,即要保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,又要維護(hù)和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政職權(quán),克服畏難思想和無原則的遷就行政機關(guān)。另一方面要完善人民法院的司法建議權(quán),對那些確實者,或者其他違法違紀(jì)者,人民法院無法通過行政訴訟予以糾正的,應(yīng)當(dāng)以司法建議的形式向有關(guān)部門提出,以維護(hù)國家和人民的利益。

關(guān)于對自由裁量權(quán)的控制,還可以概括一些措施,如:行政檢察控制、行政機關(guān)的上下級間的控制、新聞監(jiān)督等等,本文就不加以論述了。但是,不管對自由裁量權(quán)如何進(jìn)行控制,都要掌握一個尺度,那就是:控而不死,用而不濫。調(diào)動自由裁量權(quán)高效靈活的積極因素,抑制它容易被濫用的消極因素,使行政權(quán)的行使符合我國依法行政的要求,符合依法治國,建設(shè)社會主義法治國家的要求。這就是我們永遠(yuǎn)追求的目標(biāo)。

參考文獻(xiàn):

1、王岷燦:《行政法概要》法律出版社1983年

2、朱新力:《行政法學(xué)原理》浙江出版社1995年