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關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán);公益訴訟;制度構(gòu)建
知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟在我國還是一個較新的話題。隨著知識經(jīng)濟的發(fā)展和人們對知識、技術(shù)產(chǎn)品的迫切需求,以實現(xiàn)公共利益價值為最終目標(biāo)的知識產(chǎn)權(quán)法律制度逐漸淪為部分權(quán)利人知識封鎖、利益獨占的“合法”工具,知識產(chǎn)權(quán)的公有領(lǐng)域被忽視,公共利益被侵蝕。尤其是擁有較強知識產(chǎn)權(quán)實力的發(fā)達國家,紛紛利用其強大的技術(shù)資本和國際地位謀求有利于己的知識產(chǎn)權(quán)全球保護模式,使知識產(chǎn)權(quán)壟斷和知識產(chǎn)權(quán)濫用現(xiàn)象日漸嚴重。如何應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)壟斷和限制知識產(chǎn)權(quán)濫用,維持知識產(chǎn)權(quán)人的利益與公共利益間平衡,保護知識產(chǎn)權(quán)公共利益體現(xiàn)其公共價值已成為目前知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)領(lǐng)域研究的重要課題,知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟應(yīng)運而生!為了更好地認識和理解知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟的本質(zhì),促進知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟的良性發(fā)展,有必要對知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟進行探討,以便于對其程序性機制進行合理構(gòu)建。
一、知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟的含義及特征
公益訴訟是一個泊來品,并非一個既定的法律術(shù)語。從歷史淵源看,公益訴訟制度可以追溯到古羅馬時期。羅馬法規(guī)定:以保護個人所有權(quán)為目的,僅由特定人才能提起的訴訟為私益訴訟;以保護社會公益為目的,除法律有特別規(guī)定者外,凡市民均可提起的訴訟為公益訴訟。今天,知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟制度已在德、法、英、美、日等國家發(fā)育得相當(dāng)成熟。盡管各國對其稱謂不同,諸如民眾訴訟、公民訴訟、私人檢察官制度等等,但其內(nèi)涵基本相同。
在我國,對公益訴訟的理解目前存在著多種觀點:一是根據(jù)訴訟適用的實體法不同,將公益訴訟分為行政公益訴訟和經(jīng)濟公益訴訟。行政公益訴訟是指當(dāng)行政主體的違法行為或不行為對公共利益造成侵害或有侵害之虞時,法律容許無直接利害關(guān)系的人為維護公共利益而向法院提起行政訴訟的制度。經(jīng)濟公益訴訟是一種“人人”有權(quán)追訴危害國家經(jīng)濟利益,社會經(jīng)濟秩序的違法行為的制度,即一切組織和個人都可以對違反經(jīng)濟法、侵害國家經(jīng)濟利益、擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為提出起訴,由法院追究經(jīng)濟違法行為者的法律責(zé)任。二是根據(jù)提起公益訴訟的組織和個人的性質(zhì)、地位不同,公益訴訟可分為廣義的公益訴訟和狹義的公益訴訟。廣義的公益訴訟是指所有為維護公共利益而提起的訴訟,既包括國家機關(guān)代表國家并以國家名義提起的訴訟,亦有公民、法人或其他社會組織,以個人或組織的名義提起的訴訟。狹義的公益訴訟則是指國家機關(guān)代表國家,以國家名義提起的公益訴訟。
知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟是指任何組織、個人或國家特設(shè)機關(guān)依照法定程序,就侵犯國家、社會知識產(chǎn)權(quán)公共利益的行為提起訴訟,由法定機關(guān)依法處理的司法活動。根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)本身的屬性和特點,知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟應(yīng)具有以下特征:(1)訴訟目的是維護國家、社會知識產(chǎn)權(quán)公共利益;(2)提起知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟的原告可以是任何組織或個人,既可以是有直接厲害關(guān)系的人,也可以是無直接厲害關(guān)系的人,為不特定的當(dāng)事人;(3)成立前提既可是知識產(chǎn)權(quán)違法行為已造成現(xiàn)實的損害,也可是尚為造成現(xiàn)實的損害,但有損害的可能;(4)訴訟標(biāo)的為知識產(chǎn)權(quán)公共利益,即與知識產(chǎn)權(quán)私權(quán)屬性相制衡的一種國家或社會利益;(5)某些知識產(chǎn)權(quán)公益糾紛必須經(jīng)過前置程序后方有可能進人知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟,如請求專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效的案件。
二、知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟之路徑選擇
(一)培養(yǎng)知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟意識。
我國長期以來不重視法律文化,民眾的法律維權(quán)意識還很薄弱,對于維護自身權(quán)益的私益訴訟尚且沒有給予足夠重視,對于不直接侵害自身利益,而是涉及不確定多數(shù)人利益或國家利益的公益訴訟,也是事不關(guān)己,高高掛起。在知識產(chǎn)權(quán)國際化保護視野下,知識產(chǎn)權(quán)得以強化至無以復(fù)加之程度,以至于知識產(chǎn)權(quán)異化并喪失其本來面目。知識產(chǎn)權(quán)濫用而使國家、社會利益遭受侵害的案件層出不窮。這就要求公民必須消除數(shù)千年來的義務(wù)本位和對自我權(quán)利漠視的思想觀念,善于運用法律武器來捍衛(wèi)個人及社會的公共利益,而且應(yīng)明確法律不僅保護“自掃門前雪”,也應(yīng)該支持“他人瓦上霜”。在一個法制的社
會里,面對不公平、不合法的事件,任何一個有責(zé)任心的公民,都應(yīng)有提起公益訴訟這種義舉,為公益權(quán)利而訴,為社會公眾而訴。只有這樣,公益訴訟制度才有其產(chǎn)生和發(fā)展的土壤。否則,即使有制度也可能難以實現(xiàn)制度的本意和目的。
(二)構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟制度。
從法律角度講,法律的“穩(wěn)定性和確定性本身并不足以為我們提供一個行之有效的富有生命力的法律制度。法律必須服從進步所提供的正當(dāng)要求。一個法律制度,如果跟不上時代的需求或要求,而是死死抱住上個時代的只具有短暫意義的觀念不放,那顯然是不可取的”。閻目前,我們應(yīng)結(jié)合我國知識產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展的現(xiàn)狀并針對知識產(chǎn)權(quán)公益糾紛的特征,構(gòu)建我國的知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟制度。
1、原告資格問題。
我國訴訟法領(lǐng)域長期以來存在著一種誤區(qū):認為只有自己的合法權(quán)益受到非法侵害的人才具有原告資格。隨著公共利益在知識產(chǎn)權(quán)保護全球化過程中的彰顯以及針對公共利益的侵權(quán)行為的不斷出現(xiàn),公共利益與這種傳統(tǒng)的當(dāng)事人適格制度奉行的直接利害關(guān)系人原則之間的張力日益凸顯。為此,我們應(yīng)該將訴的利益作為新形勢下當(dāng)事人適格的理論基礎(chǔ)。所謂訴的利益是原告謀求判決時的利益,不同于成為訴訟對象的權(quán)利或者作為法律內(nèi)容的實體性利益。在有關(guān)當(dāng)事人可以通過審判請求獲得一定的利益(個人利益或公共利益),并有司法保護的必要性情況下,法院都應(yīng)該許可該當(dāng)事人作為正當(dāng)當(dāng)事人進行訴訟,而不管當(dāng)事人是否享有相應(yīng)的實體權(quán)利或者與該利益有直接的利害關(guān)系。據(jù)此,我們應(yīng)該擴大知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟原告資格的范圍,至少可包括以下三種:
(1)國家特設(shè)機關(guān)。
首先,國家作為公益訴訟控訴的主體是必不可少的。傳統(tǒng)上一般由代表國家意志的檢察機關(guān)作為公益訴訟的主體??紤]到檢察機關(guān)作為公訴機關(guān)任務(wù)重大事務(wù)繁多,又考慮到知識產(chǎn)權(quán)糾紛的技術(shù)專業(yè)性強,所以檢察機關(guān)并不適宜做知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟的原告。筆者認為,應(yīng)該按照法律規(guī)定和法定程序,在知識產(chǎn)權(quán)最高管理機關(guān)和地方知識產(chǎn)權(quán)局內(nèi)部設(shè)立專門的機構(gòu)和人員,擔(dān)當(dāng)起公益訴訟的職責(zé),捍衛(wèi)知識產(chǎn)權(quán)公共利益。
(2)社會團體和公益組織。
借鑒訴訟信托制度,即法律明確賦予社會團體和公益組織以訴權(quán),當(dāng)社會公共利益受到損害或?qū)⒁艿綋p害時,以原告資格進行起訴,由此形成的判決適用于該團體或組織中的任何一個人。由于知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟涉及人數(shù)眾多,賦予諸如著作權(quán)管理組織等社會團體以訴權(quán)無疑可以提高訴訟效率。在這一問題上,烏蘇里江船歌著作權(quán)糾紛案門可稱為里程碑式的案例。在該案中,被告郭頌辯稱:“目前在全國赫哲族民族鄉(xiāng)有三個,原告只是其中之一,不能代表全體赫哲族人提起訴訟?!绷硪槐桓嬷醒腚娨暸_也辯稱:“原告沒有證據(jù)證明其有權(quán)代表所有赫哲族人民就有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)作品主張權(quán)利?!钡?,法院最終確定了原告的訴權(quán),其理由是,赫哲族的民間曲調(diào)“不歸屬于赫哲族的某一成員,但又與每個赫哲族成員的權(quán)益相關(guān)。因此,該民族中的每一個群體,每一個成員都有維護本民族文學(xué)藝術(shù)不受侵害的權(quán)利。原告作為依照憲法和法律在少數(shù)民族聚居區(qū)內(nèi)設(shè)立的鄉(xiāng)級地方國家政權(quán),既是赫哲族部分群體的政治代表,也是赫哲族部分群體公共利益的代表。在赫哲族民間文學(xué)藝術(shù)可能受到侵害時,鑒于權(quán)利主體狀態(tài)的特殊性,為維護本區(qū)域內(nèi)赫哲族公眾的利益,原告以自己的名義提起訴訟,符合憲法和法律確立的民族區(qū)域自治法律制度,且不違反法律的禁止性規(guī)定”。據(jù)此,法院確認鄉(xiāng)政府是民眾公共利益的代表,根據(jù)公眾信托的理論,民眾把公共利益信托給鄉(xiāng)政府管理,同時也將起訴的權(quán)利信托給鄉(xiāng)政府。因此,在本案中,鄉(xiāng)政府具有正當(dāng)原告資格。
(3)公民個人。
訴權(quán)是憲法賦予每個公民的基本權(quán)利。雖然公民個人在經(jīng)濟實力上可能不能與知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟中實力雄厚的被告相抗衡,但不能因此而剝奪個人應(yīng)有的公益訴權(quán)。實際上知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟制度就是讓社會上有正義感和責(zé)任感的人同心協(xié)力,用程序的方式來保障自己憲法所賦予的基本訴權(quán)。
2、訴訟請求范圍問題。
在知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟中,原告提出的訴訟請求不僅僅涉及到因自身利益的侵害而要求賠償,更涉及到因被告的違法行為對公眾利益侵害而要求預(yù)防性停止。隨著知識經(jīng)濟的發(fā)展.知識產(chǎn)權(quán)訴訟問題不斷涌現(xiàn),預(yù)防性停止訴訟案例不斷上升,并應(yīng)該逐漸成為知識產(chǎn)權(quán)公益
訴訟的主流趨勢。如果一項訴訟導(dǎo)致巨額賠償,那么該訴訟很難進行到底,所以知識產(chǎn)權(quán)損害賠償內(nèi)含著抑制功能,懲罰性賠償法理就是對這種抑制功能最直接的認可。在現(xiàn)實中,預(yù)防性停止訴訟和損害賠償請求合并提出的情形很多,可以將損害賠償請求這一部分視為發(fā)揮著給予原告以經(jīng)濟性刺激并資助律師費用等的作用。
3、舉證責(zé)任問題。
傳統(tǒng)民事訴訟舉證責(zé)任分配原則是誰主張,誰舉證,因而大多數(shù)情形下舉證責(zé)任由原告承擔(dān)。但在知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟中,知識產(chǎn)權(quán)公共利益損害的認定具有很強的技術(shù)性,由于原告獲取信息的有限性且不具備必要的專業(yè)知識與技能,讓原告承擔(dān)這樣的舉證責(zé)任是極為困難的,“讓較少有條件獲取信息的當(dāng)事人提供信息,既不經(jīng)濟,又不公平”。因此,為了實現(xiàn)原、被告雙方力量均衡,筆者建議在知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟中實行無過錯責(zé)任和舉證責(zé)任倒置的原則,規(guī)定主要證據(jù)由被告提供,這一原則必須得到立法肯定:知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟的原告只需提出加害人有濫用知識產(chǎn)權(quán)侵害公共利益的行為的初步證據(jù),即可以支持其請求;至于侵害知識產(chǎn)權(quán)公共利益的事實是否確實存在,加害行為與損害結(jié)果之間是否有因果關(guān)系等舉證責(zé)任,則倒置給被告承擔(dān)。
4、案件受理費用問題。
知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟費用承擔(dān)問題應(yīng)采用國際慣例,即無償主義。一般來說知識產(chǎn)權(quán)訴訟標(biāo)的額大.因此案件受理費用也將十分巨大,這樣勢必會導(dǎo)致社會公眾不敢提起公益訴訟,以致公益損害無法得到有效救濟。所以,由社會團體、公益組織和公民個人提起的知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟原則上不收取任何訴訟費用。但是,為防止可能發(fā)生的濫訴,可以根據(jù)有關(guān)規(guī)定收取原告標(biāo)的額限度內(nèi)適當(dāng)費用。如果被告敗訴,則原告的律師費、交通費、檢測鑒定費或其他為發(fā)動公益訴訟而支付的費用,一律由被告承擔(dān)。另外,政府各級機關(guān)部門可以設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟基金,支持知識產(chǎn)權(quán)公益活動和訴訟。
5、獎勵機制問題。
獎勵揭發(fā)、檢舉違法行為有功的單位和個人的規(guī)定早已在我國的現(xiàn)行法律法規(guī)中多有規(guī)定。在提起知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟的程序中,原告既要為訴訟花費大量的人力、財力、物力和時間,又要承受巨大的精神壓力,因此設(shè)立原告勝訴后能夠得到國家一定數(shù)額的獎勵制度是非常必要的。這樣可以更好激發(fā)更多的公眾參加知識產(chǎn)權(quán)公益訴訟,從而對任何侵害國家、社會知識產(chǎn)權(quán)資源和利益的違法行為形成人人喊打的局面。
三、結(jié)語
10月27日,文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理論壇在上海順利舉行,此次論壇由上海市創(chuàng)業(yè)產(chǎn)業(yè)協(xié)會,上海知識產(chǎn)權(quán)研究所主辦。作為2012上海創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)國際論壇分論壇,文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理論壇旨在研究與探討文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理與保護問題,通過對現(xiàn)有政策、法律法規(guī)的解讀,結(jié)合司法與執(zhí)法的經(jīng)典案例分析,借鑒知名企業(yè)的管理方法,協(xié)助文化創(chuàng)意企業(yè)在現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律框架與政策指引內(nèi),建立知識產(chǎn)權(quán)管理體系,了解知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險。
行業(yè)之星
楊凱律師:
今年,團購的迅速興起與產(chǎn)業(yè)亂像吸引了大眾的關(guān)注,也使得團購的知識產(chǎn)權(quán)話題成為焦點。由楊凱等律師的運動品牌“法國公雞”訴嘀嗒團、走秀網(wǎng)推出的“法國公雞樂卡克鞋團購”涉嫌商標(biāo)侵權(quán)一案,以“法國公雞”方勝訴告終,此案也被稱為“中國網(wǎng)絡(luò)團購維權(quán)第一案”。
楊凱律師——北京市柳沈律師事務(wù)所合伙人,專業(yè)從事與知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)的業(yè)務(wù)。長期從事商標(biāo)異議案、商標(biāo)復(fù)審及爭議案、商標(biāo)行政訴訟案、商標(biāo)侵權(quán)訴訟案、專利侵權(quán)訴訟案、著作權(quán)侵權(quán)訴訟案、商標(biāo)行政查處和知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護等業(yè)務(wù),同時負責(zé)合同審查、參與談判并解答咨詢,有豐富的訴訟及處理非訴業(yè)務(wù)的經(jīng)驗。
在楊凱律師執(zhí)業(yè)期間,曾李寧公司、三星(中國)投資有限公司、德國巴斯夫公司、瑞士ABB公司、德國雨果博斯公司、美國鮑斯公司、美國利惠公司、芝華士(兄弟)美洲有限公司、安海斯-布希公司、丹麥樂高公司、日本松下公司和美國添柏嵐公司等多家國際知名企業(yè),就專利和商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭案件通過訴訟或行政部門查處等途徑維護了其合法權(quán)益。
另外,由楊凱律師等的美國Fine Art Lamps公司訴中山市巨光燈飾有限公司侵犯其對產(chǎn)品目錄和燈具產(chǎn)品所享有的著作權(quán)案,在取得勝訴的同時,也是中國的法院第一次將燈具產(chǎn)品認定為“具有實用功能的美術(shù)作品”,并依據(jù)《著作權(quán)法》加以保護,該案被評為北京市第二中級人民法院2006年十大知識產(chǎn)權(quán)案例。
2020年AIPPI世界知識產(chǎn)權(quán)國際大會花落杭州
10月20-23日,第43屆AIPPI(國際保護知識產(chǎn)權(quán)協(xié)會)世界知識產(chǎn)權(quán)大會在韓國首爾市舉行。來自AIPPI中國分會的120多名會員參加了此次會議,集佳律師事務(wù)所于澤輝所長以及其他8位來自中國事務(wù)所的代表成為本屆大會的執(zhí)委會成員,代表中國分會就2020年AIPPI世界大會的舉辦城市等重要事項進行投票。最終AIPPI中國分會推薦的中國杭州以66%的多數(shù)票勝出,獲得2020年AIPPI世界知識產(chǎn)權(quán)國際大會主辦權(quán)。
全球視野下的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)對策略講座在廣州舉辦
日前,由林達劉集團主辦的《全球視野下的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)對策略》講座在廣州舉辦。本次講座分別從不同角度探討了中國企業(yè)如何獲得優(yōu)質(zhì)專利,更好地管理及運用專利資產(chǎn)。與會者針對目前企業(yè)轉(zhuǎn)型升級,開拓國外市場中或?qū)⒚媾R的問題向?qū)<姨釂?,并對未來中國專利法的修改動態(tài)中的懲罰性賠償表示極大關(guān)注。
接觸了解梁帆先生后,貝弗里奇的一句話倒映在我的腦海:聰明的資質(zhì)、內(nèi)在的干勁、勤奮的工作態(tài)度和堅韌不拔的精神,這些都是科學(xué)研究成功所需的其他條件。梁帆豐富的職業(yè)經(jīng)歷仿佛就是這句話真實的寫照,2004年從武漢大學(xué)畢業(yè)后直接進入華為公司擔(dān)任CDMA全球產(chǎn)品行銷部的a品經(jīng)理,負責(zé)海外的技術(shù)交流和招投標(biāo)工作?;诖髮W(xué)期間完成的美國法學(xué)院入學(xué)考試,他2005年8月進入美國西北大學(xué)。
梁帆擁有著豐富工作經(jīng)驗,現(xiàn)為惠普企業(yè)高級律師,主要負責(zé)負責(zé)為亞太區(qū)所有產(chǎn)品線提供知識產(chǎn)權(quán)咨詢(專利和商標(biāo)申請除外)、亞太各國家和地區(qū)的律師進行商務(wù)活動中的知識產(chǎn)權(quán)條款談判、起草并溝通標(biāo)準(zhǔn)專利組織的知識產(chǎn)權(quán)政策、參與多起商業(yè)并購中的知識產(chǎn)權(quán)談判、商業(yè)并購后亞太區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)整合、亞太區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)訴訟等工作。
梁帆于2010年9月加入吉利汽車。2010年吉利汽車從福特汽車手里收購了沃爾沃汽車,這次收購經(jīng)歷了長期困難的知識產(chǎn)權(quán)談判。并購?fù)瓿珊螅嚋?zhǔn)備籌建知識產(chǎn)權(quán)部,并購律師這時聯(lián)系到梁帆,詢問其幫助吉利汽車組建知識產(chǎn)權(quán)部的意向。當(dāng)時他也為吉利汽車收購沃爾沃而非常振奮,而且考慮到在這種跨國公司組建知識產(chǎn)權(quán)團隊的機會非常難得,最終決定來到杭州加入吉利,創(chuàng)立了其知識產(chǎn)權(quán)部并擔(dān)任部長。在談?wù)撟约弘x開律所而加入吉利、惠普的工作變動時,梁帆說:“在吉利的經(jīng)驗非常寶貴,我不僅親身操作了并購沃爾沃這種大型項目的整合工作,而且組建了一個30人的部門同時負責(zé)知識產(chǎn)權(quán)和商務(wù)談判。這里包含了知識產(chǎn)權(quán)各的工作,其中既有組建專利風(fēng)險預(yù)警系統(tǒng),也有管理大型專利組合的挑戰(zhàn),既有和外國律師的周旋談判,也有沃爾沃落地項目中向商務(wù)部的總結(jié)匯報。這種從企業(yè)戰(zhàn)略出發(fā)的全方位各種角度思考知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)歷對我歷練很大。我離開杭州來到北京的原因主要是我太太找到了中央美院的教職,考慮這一職位來之不易,所以我來北京開始新的工作。作為摩根路易斯律所在國內(nèi)唯一的知識產(chǎn)權(quán)律師,這一平臺也給了我廣泛接觸國內(nèi)企業(yè),了解其知識產(chǎn)權(quán)需求的良機。去年年底時惠普企業(yè)聯(lián)系到我,惠普企業(yè)并購最近較頻繁,急需一名律師負責(zé)亞太區(qū)非申請類的知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù),我一直對知識產(chǎn)權(quán)交易有濃厚的興趣,也非??粗鼗萜兆鳛槔吓聘呖萍计髽I(yè)搭建的管理體系和平臺,于是決定加入惠普企業(yè)。”
在比較律所和企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)工作的不同時,梁帆說:“一般而言,律所更看重業(yè)務(wù)的精深和熟練以及和各種客戶溝通的能力,企業(yè)更看重對企業(yè)戰(zhàn)略的把握、籌劃能力和學(xué)習(xí)能力。律所需要在業(yè)務(wù)上的精通以應(yīng)對不同企業(yè)的需求,企業(yè)則更需要對企業(yè)需求的準(zhǔn)確把握和對知識產(chǎn)權(quán)各方面業(yè)務(wù)的快速學(xué)習(xí)能力。舉例來說,做律師時,我代表中國企業(yè)參與了多個知識產(chǎn)權(quán)訴訟,這里的挑戰(zhàn)一方面是把握訴訟上共通的元素,一方面是迅速了解各企業(yè)和訴訟相關(guān)的事實、訴求和以及和企業(yè)的快速溝通。而在代表企業(yè)參與并購時,對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)人來說,對企業(yè)內(nèi)部的訴求要有非常精確的把握。當(dāng)企業(yè)達到了一定規(guī)模,各個部門各個業(yè)務(wù)單元各國家的分公司都會有自己的訴求,那么企業(yè)內(nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)人就要準(zhǔn)確把握各方的訴求,找到好的解決方案;而在把握企業(yè)訴求的基礎(chǔ)上,知識產(chǎn)權(quán)的業(yè)務(wù)可能是五花八門的,從域名到專利到商業(yè)秘密無所不包,這就對企業(yè)人的快速學(xué)習(xí)能力提出了挑戰(zhàn)?!?/p>
所有知識產(chǎn)權(quán)的業(yè)務(wù)都離不開兩個要素:一個是法律上的挑戰(zhàn),一個是客戶事實上的挑戰(zhàn)。在事務(wù)所內(nèi)部和法律更近,在企業(yè)內(nèi)部和客戶更近,近有近的挑戰(zhàn),需要了解更深入,遠有遠的挑戰(zhàn),需要學(xué)習(xí)更迅速。梁帆在富理達律師事務(wù)所是處于打基礎(chǔ)的階段,美國大所嚴謹?shù)某砷L體系給了他對專利撰寫和分析的扎實訓(xùn)練。在吉利汽車,梁帆第一次感受到了知識產(chǎn)權(quán)是如何深入影響企業(yè)的運營、甚至不夸張的說,如何影響企業(yè)成敗的。吉利收購沃爾沃可以說是國內(nèi)最復(fù)雜的一次知識產(chǎn)權(quán)并購,并購后公司內(nèi)仍然有各種艱難的磨合,這種磨合也凸顯了很多知識產(chǎn)權(quán)是如何影響公司各環(huán)節(jié)運營,其實這種影響很大程度上是大家習(xí)以為常而不察的,但是在新的管理方式和文化理念的沖擊下,在業(yè)務(wù)合作和技術(shù)溝通需求的倒逼下,大家都第一次感受到:原來知識產(chǎn)權(quán)是這么影響公司的。摩根路易斯提供的機會讓梁帆得以在美國專利訴訟上得到了頂級律師的指點,同時也廣泛了解了國內(nèi)各企業(yè)(從創(chuàng)業(yè)企業(yè)到央企,再到大型民企)對知識產(chǎn)權(quán)的不同需求。在惠普企業(yè),梁帆得以了解亞太各國家和地區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)實踐,以及美國成熟企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)管理上的方法??傮w而言,梁帆覺得最重要的收獲是其得以從不同的角度思考知識產(chǎn)權(quán)和企業(yè)的關(guān)系。經(jīng)手過各種瑣碎的事務(wù),也參與過一些聽起來高大上的業(yè)務(wù);有各種緊急的救火經(jīng)歷,也有長遠的謀劃。梁帆覺得律所和企業(yè)的工作是相輔相成的,企業(yè)工作能幫助律所準(zhǔn)確的把握客戶需求,律所的工作經(jīng)驗?zāi)芷髽I(yè)人員了解其他企業(yè)的工作模式并從中汲取營養(yǎng)。比如其在清華講授企業(yè)專利戰(zhàn)略時,企業(yè)的經(jīng)驗讓他深入了解企業(yè)各種戰(zhàn)略和商業(yè)思考,而律所的經(jīng)驗又讓其可以從廣度上把握企業(yè)專利戰(zhàn)略的發(fā)展趨勢。
作為一個具有豐富經(jīng)歷的從業(yè)者,梁帆希望能在兩個方面加強自己的工作,一是專利的轉(zhuǎn)讓和許可,惠普的專利交易量一直是世界前茅,2015年是世界前五,他2016年參與的較少,2017年希望在這方面能多做些工作;二是惠普企業(yè)近年來并購業(yè)務(wù)不斷,預(yù)計會有更多的并購業(yè)務(wù)需要我來處理。對于知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)人員,梁帆也提出了幾點期望:第一,快速消化吸收知識產(chǎn)權(quán)新動態(tài)、新知識、新業(yè)務(wù)的能力;知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)理人的業(yè)務(wù)范圍往往是根據(jù)企業(yè)的發(fā)展不斷變化的,所以經(jīng)理人迅速學(xué)習(xí)新知識的能力非常關(guān)鍵;這種學(xué)習(xí)有急有緩,比如說如果公司有進入某個新領(lǐng)域的長期規(guī)劃,那么經(jīng)理人應(yīng)該慢慢加強這個領(lǐng)域的知識儲備;如果突然出現(xiàn)經(jīng)理人熟悉領(lǐng)域之外的業(yè)務(wù),例如境外并購或知識產(chǎn)權(quán)訴訟,則需要迅速學(xué)習(xí)該事項中比較重要的內(nèi)容;比如,梁帆在惠普企業(yè)碰到了一個潛在的東南亞的商業(yè)秘密訴訟,他緊急研究所在國的商業(yè)秘密法律和實踐和我所熟悉的中美法。第二,要有進行不同層次的溝通能力;經(jīng)理人同時要經(jīng)常接觸公司的領(lǐng)導(dǎo)層、公司業(yè)務(wù)部門、其他律師、外部律所/所等不同類型的人群;在和不同類型的人群接觸時要及時把握對方對溝通內(nèi)容背景的理解,比如對律所需要讓其準(zhǔn)確把握企業(yè)的需求,而對業(yè)務(wù)部門則要簡明地解釋和其業(yè)務(wù)相關(guān)的方案和后果;如果和領(lǐng)導(dǎo)層溝通,過多使用行業(yè)術(shù)語難免影響溝通質(zhì)量;而和律所/所溝通時,如果做過多保留,很多時候服務(wù)機構(gòu)很難準(zhǔn)確把握企業(yè)需求,既容易做無用功,又容易在方向上有偏差。第三,要善于未雨綢繆,具備長遠規(guī)劃的能力;人無遠慮必有近憂,這句話對公司知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)理人特別適用;一個企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)部門的人員配備是大致固定的,但是業(yè)務(wù)往往起伏很大;經(jīng)理人要主動了解公司的發(fā)展動態(tài),預(yù)測未來的業(yè)務(wù)需求,必要時主動爭取足夠的資源,這才能避免業(yè)務(wù)高峰期的時候捉襟見肘。
關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán)專業(yè);本科課程設(shè)置;改進方法
一、知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)本科課程設(shè)置的目標(biāo)
知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)本科課程設(shè)置是知識產(chǎn)權(quán)人才培養(yǎng)方案的重要組成部分,是培養(yǎng)知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才的重要保障,知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才的培養(yǎng)目標(biāo)直接決定了課程設(shè)置的任務(wù)和目標(biāo)。知識產(chǎn)權(quán)人才主要分為專利審查人才、知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)人才和知識產(chǎn)權(quán)管理、訴訟人才等三類。本科層次培養(yǎng)的知識產(chǎn)權(quán)人才主要是知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)人才和知識產(chǎn)權(quán)管理、訴訟人才。知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)人才主要指知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)機構(gòu)中執(zhí)業(yè)的專利人,或具有專利資格的律師事務(wù)所律師,從事專利申請、商標(biāo)注冊申請、著作權(quán)或計算機軟件著作權(quán)登記等工作、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件等工作。知識產(chǎn)權(quán)管理、訴訟人才主要是指在大中型企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)部門從事與之相關(guān)工作的知識產(chǎn)權(quán)專門工作人員,主要從事企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理、規(guī)劃,企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制訂。知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)人才、知識產(chǎn)權(quán)管理和訴訟人,是我國知識產(chǎn)權(quán)本科人才培養(yǎng)方向。因此,本科階段的知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)課程設(shè)置應(yīng)該注重培養(yǎng)學(xué)生以下能力:
1.基本能力。除了所有大學(xué)生必須具備的學(xué)習(xí)能力、表達交流能力、綜合運用知識的技能外,知識產(chǎn)權(quán)本科學(xué)生還必須重點把握專利文獻檢索、專利地圖制作、商標(biāo)查詢的基本方法,并熟練運用。該項能力是知識產(chǎn)權(quán)人才的低階要求。
2.實踐能力。主要指獨立分析知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)的能力,在熟練檢索查詢的基礎(chǔ)上,能夠獨立分析知識產(chǎn)權(quán)案件、企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略規(guī)劃,具備在實務(wù)機構(gòu)開展工作時最快熟悉業(yè)務(wù)的能力。
3.系統(tǒng)性思維能力。系統(tǒng)性思維能力是指對事物的宏觀把握和整體思考的能力,是學(xué)生思維成熟的標(biāo)志。知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)學(xué)生將綜合處理、訴訟、管理等諸多實務(wù)問題,系統(tǒng)性思維模式能夠正確劃分事物與外在環(huán)境的邊界。
二、現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)本科課程設(shè)置的問題
1.知識產(chǎn)權(quán)人才培養(yǎng)課程體系設(shè)置不合理。各高校知識產(chǎn)權(quán)本科專業(yè)的課程體系,大致可以劃分為基礎(chǔ)法學(xué)類、知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)類、知識產(chǎn)權(quán)管理類、理工科基礎(chǔ)類四大板塊。各高校的培養(yǎng)方案在這四類課程的比重不同,但基本的做法為:①開設(shè)主干課程:即知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)課程和知識產(chǎn)權(quán)管理課程;②開設(shè)兩類基礎(chǔ)課程:一類為經(jīng)整合和壓縮14門法學(xué)類核心課程,即精簡而成的基礎(chǔ)法學(xué)類課程;另一類為理工科基礎(chǔ)類課程,包括工業(yè)設(shè)計、機械制圖、物理等。這樣課程設(shè)置的結(jié)果是:一方面,知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)學(xué)生的課程壓力大,對于壓縮后的法學(xué)基礎(chǔ)類課程,沒有精力自主深入理解和掌握,導(dǎo)致法學(xué)基礎(chǔ)不牢。同時,寬泛的理工科基礎(chǔ)課程,無法讓學(xué)生建立起某一類理工專業(yè)的專門知識體系,以適應(yīng)今后進入該行業(yè)的需要。另一方面,對學(xué)生的就業(yè)、深造和未來發(fā)展產(chǎn)生不利的影響。大量縮減的法律類課程,削弱了該專業(yè)學(xué)生的法學(xué)知識基礎(chǔ),不利于學(xué)生通過國家司法考試和法學(xué)類研究生入學(xué)考試。
2.課程設(shè)置偏重理論教學(xué)在實際課程教學(xué)方法設(shè)計中,對基礎(chǔ)課程和主干課程未作區(qū)別對待,都以理論教學(xué)為主。例如:在主干課程中,注重講授包括著作權(quán)法、商標(biāo)法和專利法等知識產(chǎn)權(quán)法律知識,而忽略對知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃、轉(zhuǎn)化等與商業(yè)和科研實踐聯(lián)系緊密的內(nèi)容講授和實驗設(shè)計。
3.師資學(xué)緣結(jié)構(gòu)單一、類型不足。知識產(chǎn)權(quán)人才有多種類型,而現(xiàn)有教育培訓(xùn)機構(gòu)的師資能夠培訓(xùn)的主要是法律型的知識產(chǎn)權(quán)人才和綜合型的知識產(chǎn)權(quán)人才,明顯缺乏培養(yǎng)科技型知識產(chǎn)權(quán)人才和專項知識產(chǎn)權(quán)人才的師資。師資隊伍中,專職教師較多,很多老師沒有知識產(chǎn)權(quán)實際工作經(jīng)驗,缺乏跨學(xué)科背景。同時具備法律、經(jīng)濟、管理、技術(shù)、外語等五項知識的教師缺乏,影響了我國知識產(chǎn)權(quán)本科人才的培養(yǎng)質(zhì)量。
三、改革知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)本科課程設(shè)置的措施
1.制訂合理的課程大綱。知識產(chǎn)權(quán)本科專業(yè)的人才培養(yǎng)目標(biāo)是知識產(chǎn)權(quán)方面的基礎(chǔ)人才,即定位于學(xué)生的知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)素養(yǎng),以具備基礎(chǔ)知識和基本能力為目標(biāo),為學(xué)生今后從事各類專門的知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)工作和繼續(xù)深造打好基礎(chǔ)。既區(qū)別于知識產(chǎn)權(quán)高層次復(fù)合型人才的培養(yǎng),也區(qū)別于全能型的知識產(chǎn)權(quán)人才的塑造。因此,需要有針對性地培養(yǎng)某一方面或某一行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)專門人才,收縮過寬的知識面口徑。在綜合考慮高校所處的地理位置和市場的需求,以及高校既有的學(xué)科優(yōu)勢、師資隊伍特色以及辦學(xué)條件的情況下,解決好法學(xué)知識與其他學(xué)科知識復(fù)合的問題,有意識地設(shè)計好各類課程的比重關(guān)系,明確課程主干的知識體系。
2.優(yōu)化課程結(jié)構(gòu)和學(xué)時結(jié)構(gòu)。按照通行的做法將課程體系分為法學(xué)類、管理學(xué)類、技術(shù)類以及其他學(xué)科,并按照這種板塊來安排學(xué)時,這種做法并不合理。通常法學(xué)學(xué)科課程包括主干的知識產(chǎn)權(quán)法律類、以及民法、經(jīng)濟法、刑法、訴訟法、國際法等基礎(chǔ)法律課程;管理和經(jīng)濟學(xué)科課程包括主干的知識產(chǎn)權(quán)管理,以及基礎(chǔ)的管理學(xué)、運籌學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、工程經(jīng)濟學(xué)、會計學(xué)、財務(wù)管理、市場營銷學(xué)等管理和經(jīng)濟基礎(chǔ)課程;技術(shù)類學(xué)科課程包括物理、化學(xué)、電子技術(shù)基礎(chǔ)、機械設(shè)計基礎(chǔ)、計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等理工科基礎(chǔ)課程;其它學(xué)科課程包括文獻檢索與利用、信息科學(xué)導(dǎo)論等。這種劃分方法是按照全才培養(yǎng)的目標(biāo)來進行設(shè)計的,不利于學(xué)生選擇感興趣的專業(yè)領(lǐng)域進行發(fā)展。合理的做法是,將這些課程分為必修課和選修課兩個板塊,在必修課中體現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法律知識基礎(chǔ)、知識產(chǎn)權(quán)管理知識基礎(chǔ)、以及方法實務(wù)課程。而在選修課中,體現(xiàn)學(xué)生的興趣特長,學(xué)生可以選擇原來第二板塊中的會計作為自己將來發(fā)展的領(lǐng)域,也可以選擇原來第三板塊中的電子或計算機作為深入研究的領(lǐng)域。如此,就不用浪費時間粗淺廣泛地涉獵所有領(lǐng)域的知識,而是有針對的及早地塑造該領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)技能。
3.注重實踐課程的開設(shè)。實踐課程是培養(yǎng)“知識――實踐”型知識產(chǎn)權(quán)管理人才的重要環(huán)節(jié)。課程設(shè)計中應(yīng)當(dāng)適度增加教學(xué)實踐和實驗環(huán)節(jié)的比重,在實踐課程環(huán)節(jié)中,培養(yǎng)學(xué)生知識產(chǎn)權(quán)技術(shù)、管理和法律實務(wù)方面的實踐能力,以匹配知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用型專業(yè)人才培養(yǎng)的目標(biāo)??梢酝ㄟ^各種類型論文的寫作和課題的研究,來提高學(xué)生運用專業(yè)知識的能力和研究專門問題的能力;對接包括政府主管部門、法院、知識產(chǎn)權(quán)中介機構(gòu)和企事業(yè)單位等實務(wù)機構(gòu),尋找課題的研究方向,建立穩(wěn)定的專業(yè)實習(xí)場所,為學(xué)生提供多種實踐機會和多樣化的學(xué)習(xí)平臺。
4.加強知識產(chǎn)權(quán)師資隊伍建設(shè),引進實務(wù)型兼職教師聘請知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)人員擔(dān)任兼職教師,這是美國高校知識產(chǎn)權(quán)人才培養(yǎng)的成功經(jīng)驗,我國可以借鑒這種做法,聘請知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)人員為兼職教師,講授知識產(chǎn)權(quán)管理實務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)訴訟實務(wù)等實踐型課程,以及擔(dān)任認識實習(xí)、畢業(yè)實習(xí)的指導(dǎo)老師;聘請實踐經(jīng)驗豐富的實務(wù)人員來校舉辦講座,以拓寬學(xué)生視野,活躍學(xué)生思維;有條件的學(xué)校,還可以請法院的知識產(chǎn)權(quán)庭在學(xué)校模擬法庭開庭審理案件,讓學(xué)生對案件的審理過程有直觀的學(xué)習(xí)。鼓勵教師到企業(yè)、政府相關(guān)部門、法院等實務(wù)部門進行調(diào)研,獲取實際經(jīng)驗。
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[關(guān)鍵詞] 自主創(chuàng)新 知識產(chǎn)權(quán)保護 良性循環(huán)
一、創(chuàng)新與自主創(chuàng)新
1.創(chuàng)新的定義
創(chuàng)新,英文為Innovation,起源于拉丁語。原意有三層含義,第一,更新。第二,創(chuàng)造新的東西。第三,改變。
創(chuàng)新作為一種理論,起源可追溯到1912年美籍經(jīng)濟學(xué)家熊彼特的《經(jīng)濟發(fā)展概論》。熊彼特在其著作中提出:創(chuàng)新是指把一種新的生產(chǎn)要素和生產(chǎn)條件的“新結(jié)合”引入生產(chǎn)體系。
創(chuàng)新的概念經(jīng)過近百年演化,不斷被賦予了新的內(nèi)容和特征。一方面,在涉及范圍上更加廣泛,由原來的技術(shù)創(chuàng)新不斷擴展到制度創(chuàng)新、經(jīng)營創(chuàng)新、理論創(chuàng)新、教育創(chuàng)新、分配創(chuàng)新等多個領(lǐng)域;另一方面,在涉及層面上也不斷延伸,由原來的關(guān)注實物層面創(chuàng)新不斷延伸到關(guān)注思維層面創(chuàng)新、理念層面創(chuàng)新、進程層面創(chuàng)新等多個系統(tǒng)層面。
從命題研究的角度出發(fā),筆者認為在此不宜將創(chuàng)新概念集中在某個特定范圍或者某個特定層面,應(yīng)在堅持以技術(shù)創(chuàng)新為主要創(chuàng)新突破點的前提下,從更寬泛的角度來定義創(chuàng)新,即創(chuàng)新是主體根據(jù)動機需要,運用一定的手段,在一定的環(huán)境條件下,對某個對象進行創(chuàng)造或重大改造所開展的一系列活動及活動結(jié)果的總和。
2.自主創(chuàng)新的定義
自主創(chuàng)新概念的提出,是為了保證國家在技術(shù)、經(jīng)濟乃至政治等方面的獨立主導(dǎo)權(quán),在提出創(chuàng)新概念的基礎(chǔ)之上又進一步對“自主”因素加以強調(diào)。從概念提出的本意和實際運行效果來看,自主創(chuàng)新與當(dāng)前我國所提出的創(chuàng)新概念在本質(zhì)上是統(tǒng)一的,我們所鼓勵的創(chuàng)新就是依靠自身實力開發(fā),并對創(chuàng)新成果具有控制權(quán)的自主創(chuàng)新。正是基于這一點,創(chuàng)新和自主創(chuàng)新的概念在實際工作中往往被互相替用,但應(yīng)該明確我們所提的創(chuàng)新就是自主創(chuàng)新。
一般認為,自主創(chuàng)新包括三種模式的創(chuàng)新,即原始創(chuàng)新(original innovation)、集成創(chuàng)新(integrative innovation)以及模仿創(chuàng)新(imitative innovation)。其中,原始創(chuàng)新是核心技術(shù)的創(chuàng)新和突破,而自主創(chuàng)新就是要把原始創(chuàng)新、集成創(chuàng)新和引進吸收再創(chuàng)新結(jié)合起來。
二、知識產(chǎn)權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)保護
1.知識產(chǎn)權(quán)
知識產(chǎn)權(quán),英文為intellectual property,知識產(chǎn)權(quán)是個人或集體對其在科學(xué)、技術(shù)、文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域里創(chuàng)造的精神財富依法享有的專有權(quán),是一種無形的財產(chǎn)權(quán)。最早起源于17世紀,主要倡導(dǎo)者是法國的社會學(xué)家卡普佐夫,后來經(jīng)過比利時法學(xué)家皮卡第等人的論證和發(fā)展而不斷被廣泛引用。1967年《世界知識產(chǎn)權(quán)公約》將其解釋為:人類智力創(chuàng)造的成果所產(chǎn)生的權(quán)利。
WTO《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》規(guī)定保護的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利范圍包括七項,即著作權(quán)與相關(guān)權(quán)、商標(biāo)權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計和未披露的信息權(quán)。
知識產(chǎn)權(quán)是典型的私權(quán),屬于民事權(quán)利的一種,但它與物權(quán)、債權(quán)等其他民事權(quán)利相比又有一些獨特的特征,主要表現(xiàn)在對象的無形性,范圍的地域性以及時間的有效性等三個方面。正是由于知識產(chǎn)權(quán)的這些獨特屬性,在當(dāng)今復(fù)制與傳播技術(shù)日益發(fā)達,知識產(chǎn)權(quán)本身又能帶來巨大經(jīng)濟利益的背景下,該項權(quán)利不斷遭受侵犯,因此也成了各項權(quán)利中最需要關(guān)注和保護的重點所在。
2.知識產(chǎn)權(quán)保護
知識產(chǎn)權(quán)保護,狹義上通常被理解為通過司法和行政執(zhí)法來保護知識產(chǎn)權(quán)的行為。但這種局限于司法和行政執(zhí)法雙軌制的保護體系既不能完全有效地保護知識產(chǎn)權(quán),也不能構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)保護所涵蓋的全部內(nèi)容,因此就有必要將知識產(chǎn)權(quán)保護的概念擴展到更廣的意義層面。
廣義的知識產(chǎn)權(quán)保護是指依照現(xiàn)行法律,對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為進行制止和打擊的所有活動總和。這樣更廣層面的知識產(chǎn)權(quán)保護定義才能更系統(tǒng)、全面的反映知識產(chǎn)權(quán)保護的所有內(nèi)容。
具體來講,知識產(chǎn)權(quán)保護應(yīng)該包括以下幾個方面:其一,立法保護,即指國家通過立法賦予民事主體對其知識財產(chǎn)和相關(guān)的精神利益享有知識產(chǎn)權(quán),并予以法律拘束力的一種保護。其二,行政保護,即指國家行政機關(guān)對當(dāng)事人某些比較嚴重違反知識產(chǎn)權(quán)法律的行為予以行政處罰,以及對某些知識產(chǎn)權(quán)向權(quán)利人予以授權(quán)等的行政行為。其三,司法保護,指對知識產(chǎn)權(quán)通過司法途徑進行保護。其四,知識產(chǎn)權(quán)集體管理組織保護,即較弱小的知識產(chǎn)權(quán)人為維護自身利益與勢力通過形成某種組織,由該組織代為處理知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)事宜。其五,知識產(chǎn)權(quán)人或其他利害關(guān)系人的自我救濟。知識產(chǎn)權(quán)人或其他利害關(guān)系人通過設(shè)立專門從事知識產(chǎn)權(quán)法律或管理事務(wù)的部門,制定知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略,確定如何保護知識產(chǎn)權(quán)和避免對他人侵權(quán)的一系列具體措施與手段。 其六,輿論導(dǎo)向保護,通過正確合理的知識產(chǎn)權(quán)保護輿論引導(dǎo),營造良好的知識產(chǎn)權(quán)保護氛圍。
三、實現(xiàn)自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護良性循環(huán)的具體措施
1.國家層面對促進自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護良性循環(huán)的具體措施
(1)完善相關(guān)法律法規(guī),促進知識產(chǎn)權(quán)保護和鼓勵自主創(chuàng)新
一是要不斷調(diào)整知識產(chǎn)權(quán)保護范圍,逐步完善知識產(chǎn)權(quán)法相關(guān)細節(jié),使知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律制度能夠符合實際,便于執(zhí)行。 二是要逐步引入反壟斷法和反限制自由競爭法,從立法角度避免知識產(chǎn)權(quán)保護過度損害自主創(chuàng)新所需的創(chuàng)新資源和創(chuàng)新基礎(chǔ)。三是要積極參與國際知識產(chǎn)權(quán)法律的修改與完善,使修改后的國際知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)立法體現(xiàn)國家利益。四是要立法保障有關(guān)鼓勵企業(yè)創(chuàng)新的制度能夠堅決貫徹實施。
(2)制定相關(guān)優(yōu)惠政策,鼓勵開展自主創(chuàng)新
可以借鑒歐美等發(fā)達國家的一些做法,加大對企業(yè)自主創(chuàng)新的政策支持,如:政府資助、創(chuàng)造購買、明確導(dǎo)向、專利制度、稅收優(yōu)惠、直接投資、集合創(chuàng)新、金融政策優(yōu)惠等等。通過政策引導(dǎo),使企業(yè)更加自發(fā)的開展自主創(chuàng)新,既提高了企業(yè)的研發(fā)與經(jīng)濟實力,也增強了我國的綜合國力。
(3)改革科技創(chuàng)新體制,加強科技管理水平
現(xiàn)有的科技體制和管理手段過分依賴于政府支持,研究開發(fā)工作帶有封閉性,既不能充分調(diào)動研發(fā)人員積極性,又使研發(fā)成果難以順利轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力,弱化了國家對自主創(chuàng)新的支持力度。改革科技創(chuàng)新體制,第一要以市場機制為基礎(chǔ);第二要加大創(chuàng)新獎勵制度的激勵性;第三要重視人才培養(yǎng)和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè);第四要建立計劃制定、計劃執(zhí)行和成果評價三權(quán)分立、互相檢驗、互相監(jiān)督的制度 。
2.企業(yè)層面對促進自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護良性循環(huán)的具體措施
(1)制定企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略,重視靈活的自主創(chuàng)新
企業(yè)應(yīng)制定符合自身情況的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略,從戰(zhàn)略的高度重視自主創(chuàng)新和知識產(chǎn)權(quán)保護,并將其作為關(guān)系企業(yè)生存與競爭能力的重要因素。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的確定,首先要明確企業(yè)的技術(shù)實力和競爭實力,明確企業(yè)所處的產(chǎn)業(yè)特點和經(jīng)濟環(huán)境,然后通過綜合分析得出適合企業(yè)未來幾年發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略既要高層領(lǐng)導(dǎo)的充分重視和參與,又要明確自主創(chuàng)新的重點領(lǐng)域和創(chuàng)新方式,還要選擇合適的知識產(chǎn)權(quán)保護策略與手段,是一項綜合性的戰(zhàn)略制定工作。從內(nèi)容上劃分,企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略包括知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)戰(zhàn)略、知識產(chǎn)權(quán)保護戰(zhàn)略、知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營戰(zhàn)略、知識產(chǎn)權(quán)管理戰(zhàn)略等。
(2)加強知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)和制度建設(shè)
知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略一旦制定,在執(zhí)行層面上就要依賴于知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)和管理制度對戰(zhàn)略的推進。大型跨國公司在知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)和管理制度建設(shè)方面往往有比較成功的經(jīng)驗和獨到之處,他們通常設(shè)有專門的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu),統(tǒng)一負責(zé)企業(yè)所有的知識產(chǎn)權(quán)事務(wù),機構(gòu)人員由研發(fā)人員、法律事務(wù)專家、營銷人員、知識產(chǎn)權(quán)管理人員等共同組成,并可根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容或地域劃分為不同的二級單位。在知識產(chǎn)權(quán)管理制度方面,跨國公司一般都有比較健全的知識產(chǎn)權(quán)價值評價制度、知識產(chǎn)權(quán)控制制度、知識產(chǎn)權(quán)激勵制度等。我國企業(yè)應(yīng)努力學(xué)習(xí)發(fā)達國家在該方面的經(jīng)驗,不斷提高自主創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)保護的水平。
(3)高度重視知識產(chǎn)權(quán)訴訟工作
高度重視知識產(chǎn)權(quán)訴訟工作,包括兩個方面。第一,要積極應(yīng)對被告侵權(quán)訴訟。許多侵權(quán)訴訟可能是因為企業(yè)實際侵權(quán)導(dǎo)致,對于這類型的訴訟應(yīng)積極通過與權(quán)利人進行協(xié)商解決,力爭以市場換技術(shù)的方式取得庭外和解;還有一些企業(yè)并不一定構(gòu)成侵權(quán)或者說存在爭議,這就需要企業(yè)聘請專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)訴訟律師,有針對性地收集不侵權(quán)證據(jù)以維護自己的權(quán)益。第二,要積極通過訴訟保護企業(yè)自主創(chuàng)新成果。對于侵犯企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的行為,平時應(yīng)注重證據(jù)的收集,一旦該侵權(quán)行為對企業(yè)的經(jīng)濟利益和聲譽構(gòu)成實質(zhì)性的損害時,堅決對該行為提訟以保護自身合法權(quán)益。
參考文獻:
[1]鄭成思:WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議逐條講解.中國方正出版社,2002年版
關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán);維權(quán);《著作權(quán)法》
1 知識產(chǎn)權(quán)保護方面存在的問題
一是知識產(chǎn)權(quán)保護意識淡薄。由于歷史的原因,知識產(chǎn)權(quán)的概念在公眾中仍是一個相當(dāng)陌生的名詞,一些人不知道知識產(chǎn)權(quán)為何物,不知道應(yīng)該如何保護知識產(chǎn)權(quán),更不知道保護知識產(chǎn)權(quán)有什么作用。許多人,甚至是一些知識分子,既不懂得維護自身的知識產(chǎn)權(quán),又不會尊重別人的知識產(chǎn)權(quán),個別的甚至肆意踐踏知識產(chǎn)權(quán)。我們的許多知識成果誕生了,但卻不知道運用法律武器予以保護,結(jié)果后悔莫及,造成了不應(yīng)有的損失。據(jù)報載,近年來我國每年取得的國家級重大科技成果達3萬多項,而每年受理的具有較高技術(shù)水平的發(fā)明專利申請只有1萬多件,還有2萬項左右的成果沒有取得專利保護。這些技術(shù)一旦公開,就等于白白流失。還有的發(fā)明人只是申請中國專利,而不申請其他國家和地區(qū)專利,也導(dǎo)致專利大量流失。據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局的統(tǒng)計,自1985年專利法實施至20世紀末的十四五年時間里,我國向國外申請的發(fā)明專利不足3000件,反而將11.3萬多項發(fā)明無償?shù)亍胺瞰I”給了世界各國。對于目前市場上大量存在的盜版盜印等知識侵權(quán)行為,人們的反應(yīng)也相當(dāng)漠然。不少人,甚至一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo),思想認識也有許多偏頗。認為“黃”是有害的,應(yīng)該“掃”掉,而“非”則無關(guān)緊要,盜版盜印產(chǎn)品價格低廉,只要內(nèi)容健康,就沒有必要予以查處和打擊,從而給“掃黃打非”斗爭帶來了許多意想不到的困難。
就企業(yè)而言,我國企業(yè)面臨的國際知識產(chǎn)權(quán)競爭環(huán)境日益嚴峻。知識產(chǎn)權(quán)成為部分跨國公司打壓我國競爭對手、謀求更大利潤的主要工具。21世紀,世界巨頭競爭最鋒利的武器——知識產(chǎn)權(quán),是中國加入WTO以來國內(nèi)企業(yè)目前遇到的最棘手的事情。目前,跨國公司非常重視在我國的專利申請工作,日益密集的專利“陷阱”將成為我國公司不得不面對的棘手問題。反觀國內(nèi)企業(yè),合理利用知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則、維護境外自身知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的狀況卻不容樂觀。由于中國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護意識不強,企業(yè)缺乏境外知識產(chǎn)權(quán)保護意識,境外申請專利和注冊商標(biāo)數(shù)量較低,近幾年來遇到了種種知識產(chǎn)權(quán)糾紛,其中最突出的就是商標(biāo)搶注問題。據(jù)統(tǒng)計,我國企業(yè)商標(biāo)有超過80個在印尼被搶注,有近100個商標(biāo)在日本被搶注,有近200個商標(biāo)在澳大利亞被搶注。另外,還有許多知名商標(biāo)被其他國家搶注。
近幾年我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護意識雖有一定提高,但受慣性思維的影響,整體保護意識仍然比較淡薄。99%的企業(yè)沒有申請專利,60%的企業(yè)沒有自己的商標(biāo)。這些數(shù)字暴露出我國知識產(chǎn)權(quán)保護水平的低下,說明企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護仍缺乏足夠的重視,知識產(chǎn)權(quán)保護意識淡薄。
二是知識產(chǎn)權(quán)保護措施缺乏。知識產(chǎn)權(quán),需要國家政府綜合運用行政、經(jīng)濟、法律等手段,對其予以保護。但是,由于我國知識經(jīng)濟和商品經(jīng)濟發(fā)展滯后,知識產(chǎn)權(quán)保護工作還面臨著許多困難。就法律來說,國家雖然頒布了《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《專利法》等,但相對于內(nèi)涵和外延極其豐富的知識成果和人類無窮無盡的創(chuàng)新能力而言,現(xiàn)有法律制度仍然很不完備,也很不配套。同時,知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域有法不依,執(zhí)法不嚴,違法不究的現(xiàn)象也時有發(fā)生。就行政而言,國家雖然已經(jīng)成立知識產(chǎn)權(quán)局,但面對面廣量大的知識市場,面對大量存在的違法侵權(quán)行為,仍然缺乏健全的管理網(wǎng)絡(luò)和強有力的管理措施進行應(yīng)對。就經(jīng)濟而言,知識市場還沒有普遍建立起扶優(yōu)限劣、優(yōu)勝劣汰的運行機制,往往合法經(jīng)營的收益微薄,而盜版侵權(quán)的則大發(fā)橫財。
2 實施知識產(chǎn)權(quán)保護戰(zhàn)略的建議 2.1 牢固樹立知識產(chǎn)權(quán)保護意識
要通過多種途徑,運用多種方式,廣泛開展知識產(chǎn)權(quán)的宣傳教育,使知識產(chǎn)權(quán)保護的有關(guān)知識深入基層,深入人心,使知識產(chǎn)權(quán)保護的有關(guān)行動成為社會公眾的廣泛自覺。不僅知識產(chǎn)權(quán)的擁有者要知道依法保護自己的知識產(chǎn)權(quán),依法享有知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)益,依法與各種形式的侵權(quán)行為作斗爭,而且知識產(chǎn)權(quán)的利用者也要明白只有依法才能取得知識產(chǎn)權(quán),才能使用知識成果,不然的話,就會受到知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的懲罰。從而逐步在全社會營造人人尊重知識產(chǎn)權(quán),自覺維護知識產(chǎn)權(quán),努力開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)的市場環(huán)境和社會氛圍,為知識經(jīng)濟的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的條件。
2.2 未雨綢繆,防患于未然
自我保護是知識產(chǎn)權(quán)保護的基礎(chǔ),如果能夠從源頭上做好保護工作,可以消除很多糾紛,減少大量不必要的經(jīng)濟損失。權(quán)利人,尤其是作為市場經(jīng)濟活動主體的企業(yè),應(yīng)當(dāng)提高知識產(chǎn)權(quán)保護意識,制訂切實可行的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略,加強知識產(chǎn)權(quán)管理。應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家的有關(guān)規(guī)定,做好專利申請工作,爭取獲得專利保護; 做好商標(biāo)注冊的申請工作, 并對商標(biāo)進行合法使用;制定完善的商業(yè)秘密保護措施,做好對技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密的保護工作,避免對外泄露,尤其是對企業(yè)生存與發(fā)展利益攸關(guān)的商業(yè)秘密更要著重加以保護;在與他方的合作或交易過程中,就知識產(chǎn)權(quán)問題應(yīng)做到約定明確、權(quán)責(zé)清晰,防止自身的合法權(quán)益受到侵害。此外,企業(yè)還應(yīng)提高警惕,實時考察自身的經(jīng)營行為是否侵犯了他人的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等有關(guān)權(quán)益,避免因侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)被推上法庭的被告席。
總之,一句話,希望使權(quán)利人的維權(quán)之路少一分艱難,多一點順暢;少一分崎嶇,多一點坦途。
2.3 發(fā)生糾紛,積極應(yīng)對,依法維權(quán)
作為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人,可能經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)權(quán)利被他人侵犯;而作為市場經(jīng)營者,又可能會面臨知識產(chǎn)權(quán)人的侵權(quán)指控。一旦發(fā)生糾紛,應(yīng)合理運用訴訟策略,實現(xiàn)利益最大化。首先,企業(yè)對于已發(fā)生或即將發(fā)生的訴訟應(yīng)當(dāng)積極面對,而不能消極回避,應(yīng)從各個方面做好準(zhǔn)備工作,全方位衡量訴訟利弊得失,選擇適當(dāng)?shù)膽?yīng)對策略;其次,應(yīng)確定整個知識產(chǎn)權(quán)訴訟的核心問題,搜尋案件的突破點,爭取在訴訟中占據(jù)有利地位;第三,應(yīng)將知識產(chǎn)權(quán)訴訟作為一個整體來看待,以訴訟為核心,輔以行政處理手段、媒體宣傳等,全面開展工作;第四,訴訟中應(yīng)審時度勢,有效利用洽談磋商等非訴訟解決方式,避免出現(xiàn)兩敗俱傷的不利結(jié)局。此外,如果一旦遭遇大規(guī)模的訴訟,涉案企業(yè)還應(yīng)積極爭取同行業(yè)企業(yè)的支援,增強后援支持力量。
2.4 健全知識產(chǎn)權(quán)保護機制,加大知識產(chǎn)權(quán)保護力度
知識產(chǎn)權(quán)的保護離不開企業(yè)自身和中介機構(gòu)的努力,更有賴于整個國家立法的完善和行政、司法保護機制的健全。
【關(guān)鍵詞】知識產(chǎn)權(quán)刑事訴訟 事實認定 特別程序
2011年1月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》),這是最高人民法院、最高人民檢察院繼2004年及2007年聯(lián)合兩項《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》后,與公安部聯(lián)合出臺的又一專門針對知識產(chǎn)權(quán)刑事案件的司法解釋。該解釋對知識產(chǎn)權(quán)犯罪的管轄、證據(jù)收集、鑒定等問題作出了明確規(guī)定,一改以往的司法解釋僅涉及知識產(chǎn)權(quán)犯罪實體法內(nèi)容的情形,反映了我國對知識產(chǎn)權(quán)犯罪在司法程序上的重視。這既是我國對程序法日益關(guān)注和重視的體現(xiàn),更是司法實踐的迫切要求。作為特殊的犯罪類型,對知識產(chǎn)權(quán)犯罪的追訴僅依靠法律的一般規(guī)定已難以實現(xiàn),必須有特殊的制度設(shè)計才能滿足打擊知識產(chǎn)權(quán)犯罪、保護被害人的艱巨任務(wù)?!兑庖姟窂囊欢ǔ潭壬厦鞔_了知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件追訴程序的特殊,但規(guī)定的內(nèi)容較為簡單,雖然對司法實踐具有較強的指導(dǎo)意義,但與追訴犯罪的現(xiàn)實需要仍有相當(dāng)?shù)牟罹唷?/p>
同時,我國知識產(chǎn)權(quán)犯罪現(xiàn)象的嚴重性與各地法院對知識產(chǎn)權(quán)犯罪的追訴率之低呈現(xiàn)嚴重的反差,以2010年為例,全國地方法院審結(jié)的侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪判決共1254件,其中以假冒注冊商標(biāo)罪判決的案件585件,以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判決的案件345件,以非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪判決的案件182件,以假冒專利罪判決的案件2件,以侵犯著作權(quán)罪判決的案件85件,以銷售侵權(quán)復(fù)制品罪判決的案件5件,以侵犯商業(yè)秘密罪判決的案件50件。而同期各地法院新收和審結(jié)的知識產(chǎn)權(quán)民事一審案件分別為42931件和41718件。制約刑事追訴功能實現(xiàn)的主要障礙在于,通過現(xiàn)有的訴訟程序?qū)χR產(chǎn)權(quán)犯罪事實的認定困難,而沒有犯罪基本事實的確認就不可能完成追訴犯罪的任務(wù)。臺灣《智慧財產(chǎn)案件審理法》從2008年7月1日正式實施至今,其制度設(shè)計上的創(chuàng)新之處為我們提供了寶貴經(jīng)驗。結(jié)合我國知識產(chǎn)權(quán)刑事審判程序的現(xiàn)狀,唯有在追訴程序上進行特別的制度設(shè)計,才能應(yīng)對日益增長的知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件追責(zé)的需要。
一 明確直接言詞原則,嚴格證人、鑒定人出庭制度
對案件事實的認定來源于證據(jù),作為最古老的證據(jù)材料――證人證言在訴訟中發(fā)揮著不可替代的作用,可以說,幾乎每一個案件都離不開證人證言的證明作用。但由于職權(quán)色彩的濃厚在我國刑事訴訟中仍是不爭的事實,法庭審判時的證人出庭率極低,而鑒定人不出庭更成為常態(tài),導(dǎo)致法院對案件事實的認定主要依賴偵查機關(guān)收集的證據(jù)材料,而立法規(guī)定上的缺陷是造成這種現(xiàn)象的主要原因。我國刑訴法雖然也明確規(guī)定證人證言必須在法庭上經(jīng)過控辯雙方的詢問、質(zhì)證,但是又同時規(guī)定對不到庭的證人證言可以當(dāng)庭宣讀。而最高人民法院的有關(guān)解釋雖也補充規(guī)定了證人應(yīng)當(dāng)出庭作證,并對證人可以不出庭作證的情形進行了明確,但是,該規(guī)定不但未起到促使證人出庭作證的功效,反而因法定情形中“有其他原因的”的模糊規(guī)定而導(dǎo)致證人不出庭成為合法的借口。這也說明我國立法對刑事書面證言庭審適用的范圍幾乎沒有限制。如此一來,立法上的不完善助長了司法的惰性和隨意性,證人不出庭而直接引用書面證言既方便訴訟,又可避免產(chǎn)生意外,成為刑事司法中對證人證言運用的首選模式。同樣,鑒定人作為對專業(yè)知識進行分析判斷的人,其鑒定結(jié)果不僅對查明案件事實起到輔助作用,在很多情況下甚至起到關(guān)鍵作用,特別是知識產(chǎn)權(quán)訴訟中的鑒定人,其鑒定結(jié)果會直接決定侵害行為的成立與否,對被告人的定罪量刑可謂影響極大。但是,相同的問題是,刑訴法對鑒定人不出庭仍然采取高度認可的態(tài)度,對鑒定人不出庭的情形僅由最高法的解釋規(guī)定為“經(jīng)法院準(zhǔn)許”,具體理由都未列舉,實踐中鑒定人出庭自然也就成為例外了。
由此,證人、鑒定人不出庭而使用書面證言在我國就成為罕見的普遍性,“特別是控方書面證言的使用在公訴案件的審判中幾乎達到95%以上”,建立在這些書面證言基礎(chǔ)上的判決產(chǎn)生的弊端顯而易見:(1)控辯雙方特別是辯護方無法對證人、鑒定人進行詢問、質(zhì)證,在沒有直接聽取證人、鑒定人作證的情況下,該證言、鑒定結(jié)論反而成為對被告人最后定罪的依據(jù)顯然既悖常理又違程序公正;(2)法官沒有親自聽取證人的證言,不能直接感知證人作證時的心理、表情、語句等變化,對證言真實性的判斷在失去現(xiàn)實基礎(chǔ)的前提下,顯然就只能來自控方的先入為主,也有違司法中立的要求。
要改變我國當(dāng)前書面證言極度使用的不合理性,使案件事實的認定更加透明、準(zhǔn)確和公正,應(yīng)從以下方面完善:
首先,明確直接言詞原則是關(guān)鍵。作為現(xiàn)代訴訟的基本原則,直接言詞要求當(dāng)事人、訴訟參與人必須參加訴訟,以言詞方式提出證據(jù)、陳述案件事實;同時也要求法官親自聽取證人、鑒定人的陳述。在該原則的規(guī)范下,證人、鑒定人出庭參加訴訟才能成為常態(tài)。
其次,法律應(yīng)明確規(guī)定不能出庭作證的具體情形,杜絕隨意性的模糊條款成為規(guī)避法律實施的漏洞。
再次,在特殊情況下可采取作證方式的靈活性,從實質(zhì)上實現(xiàn)出庭作證的可能。例如,臺灣《智慧財產(chǎn)案件審理法》第3條規(guī)定:“當(dāng)事人、代表人、人、辯護人、輔佐人、證人、鑒定人或其它訴訟關(guān)系人之所在處所與法院間有聲音及影像相互傳送之科技設(shè)備而得直接審理者,法院得依聲請或依職權(quán)以該設(shè)備為之”。根據(jù)此規(guī)定,在證人、鑒定人因特殊原因不能出庭時,可利用現(xiàn)代科技設(shè)備的音像傳輸功能實現(xiàn)證人、鑒定人親自參加的直接審理。
二 強化當(dāng)事人的辯論權(quán),完善被害人出庭制度
辯論權(quán)是指當(dāng)事人在訴訟過程中就案件的事實、證據(jù)材料及法律問題向法院充分發(fā)表自己的意見和主張,并通過反駁、答辯以影響法院的審判程序及其結(jié)果的權(quán)利。提及辯論權(quán),往往被認為是民事訴訟中當(dāng)事人享有的權(quán)利而不涉及刑事訴訟,其實就其本質(zhì)而言,辯論權(quán)的對象主要包括三個方面:案件事實、證據(jù)材料、法律適用;辯論權(quán)的內(nèi)容主要包括兩個方面:一是當(dāng)事人有權(quán)就上述辯論權(quán)的對象進行辯駁、指證,發(fā)表辯論意見;二是當(dāng)事人發(fā)表的辯論意見有獲得法院尊重、認可的權(quán)利。因此,法院有義務(wù)給予當(dāng)事人充分的辯論機會,聽取當(dāng)事人的辯論意見,因為法院的原因?qū)е庐?dāng)事人未就裁判的基礎(chǔ)事實、證據(jù)材料和法律問題進行辯論,法院不得進行裁判,即未經(jīng)當(dāng)事人辯論的事實主張、證據(jù)材料,法院不得將其作為裁判的基礎(chǔ)。
無論是英美法系關(guān)于正當(dāng)程序的規(guī)定,還是大陸法系關(guān)于辯論主義的要求,實際上都蘊含了一個最基本的內(nèi)容:法院在對一個人的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任進行判定的時候,該人有權(quán)就案件的事實、證據(jù)材料及法律問題向法院充分發(fā)表自己的意見和主張。即辯論權(quán)的行使是法院判決的前提和基礎(chǔ)。我國民事訴訟法第12條規(guī)定關(guān)于“民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)對爭議的問題進行辯論”的規(guī)定使得辯論原則成為民事訴訟中的重要內(nèi)容,也因國家專門機關(guān)對刑事案件的主動追訴使得辯論在刑事訴訟中被湮沒在辯護的背后。其實,辯論在刑事訴訟中的存在也不容置疑:(1)審理是判決的前提,審理對當(dāng)事人的公開及當(dāng)事人的參與是審理能夠正常進行的基礎(chǔ),刑事訴訟法的多項規(guī)定諸如審判公開、保障訴訟參與人訴訟權(quán)利等同樣明確了當(dāng)事人等有參加訴訟的基本權(quán)利;(2)刑事訴訟法也規(guī)定證人證言等證據(jù)材料必須在法庭上經(jīng)過控辯雙方的詢問、質(zhì)證才能成為定案的根據(jù),實際上表現(xiàn)的是當(dāng)事人對證據(jù)材料的發(fā)表意見權(quán);(3)我國刑事訴訟法第160條規(guī)定:“經(jīng)審判長許可,公訴人、當(dāng)事人和辯護人可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且可以互相辯論?!痹撘?guī)定進一步明確了在刑事審判中控辯雙方辯論的重要性。
刑事案件的特殊性使得從立法到司法對辯護的關(guān)注遠遠高于辯論,甚至只見辯護而不見辯論,其原因主要在于:
首先,刑事案件絕大多數(shù)為公訴案件,經(jīng)驗豐富又代表國家的公訴人出庭使得公眾的注意力聚焦在相對弱勢的被告人身上,被告人的辯護權(quán)成為首要保護的對象。
其次,我國對被害人的重視歷來不夠,雖然1997年修正后的刑訴法將被害人列為當(dāng)事人,但對被害人的權(quán)利規(guī)定明顯不足,以為公訴人能夠代替被害人的觀念依然濃厚,司法中漠視被害人的辯論,認為被害人出不出庭無關(guān)緊要的思想頑固存在。
再次,多數(shù)案件中的被害人對自己能夠享有的權(quán)利不清楚,有的案件被害人不愿再回顧被犯罪侵害帶來的傷害,加之司法機關(guān)的消極,實踐中被害人不出庭現(xiàn)象嚴重,當(dāng)事人之間的辯論自然就不存在了。
但是,在知識產(chǎn)權(quán)訴訟中,當(dāng)事人辯論權(quán)的缺失帶來的危害是極為嚴重的:(1)知識產(chǎn)權(quán)的專業(yè)性強,每個知識產(chǎn)權(quán)案件涉及的專業(yè)知識都是獨特的,特別是科技的發(fā)展使知識產(chǎn)權(quán)更新迅速,作為法律知識豐富的公訴人對知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)性了解不足的現(xiàn)狀也越來越明顯,在不能苛求公訴人明了所有知識產(chǎn)權(quán)的前提下,公訴人的法庭活動存在瑕疵甚至錯誤的可能也難以回避;(2)法官的判決來自審理后認定的案件事實,同樣,在不能苛求法官精通所有知識產(chǎn)權(quán)的同時,法官對案件事實的了解和判定只能來自法庭的質(zhì)證和辯論,而對知識產(chǎn)權(quán)最為了解的莫過于當(dāng)事人自己,公訴人的指控并不能完全代替被害人的想法,只有通過當(dāng)事人雙方的充分辯論,法官才能對是否構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵害作出判斷。否則,法官的判決可能會失之偏頗,不但難以對案件事實作出清楚的認定,更影響對被告人的定罪量刑;(3)由于對知識產(chǎn)權(quán)缺乏清晰的判斷,法院的裁判文書也因此常常出現(xiàn)認定事實不準(zhǔn)確、斷定理由不充分、說理性不強的缺憾,進而也常常導(dǎo)致公眾對司法公正產(chǎn)生合理懷疑,結(jié)果不僅損害了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利也影響了法院的公信力,使得上訴、申訴現(xiàn)象增加,造成訟累。
臺灣《智慧財產(chǎn)案件審理法》第8條就明確規(guī)定:“法院已知之特殊專業(yè)知識,應(yīng)予當(dāng)事人有辯論之機會,始得采為裁判之基礎(chǔ)?!彼裕谥R產(chǎn)權(quán)刑事訴訟中,應(yīng)當(dāng)堅持被害人出庭制度,并進一步強化當(dāng)事人的辯論權(quán),通過辯論使得知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系更加明晰,法院才有可能在查清的事實基礎(chǔ)上作出正確的判決。
三 設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)審查人員制度,完善質(zhì)證程序
在刑事訴訟中涉及諸多專業(yè)性知識,因此,鑒定人參加訴訟通過對死者尸體、有關(guān)痕跡等的鑒定協(xié)助辦案人員查明相關(guān)的案件事實,并對最終案件的處理產(chǎn)生一定的影響。我國根據(jù)訴訟需要對鑒定進行了不同種類的劃分,主要包括法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料類鑒定及其他鑒定,鑒定人需按照自己的專業(yè)知識隸屬某一類鑒定結(jié)構(gòu),在必要時經(jīng)指派或者聘請參加訴訟進行鑒定活動。這種劃分建立在刑事訴訟的基本需要之上,司法實踐中發(fā)生的大多刑事案件通過普通刑事鑒定都可完成對專業(yè)知識查證的需求,鑒定人也在長期的鑒定活動中形成了自己的鑒定風(fēng)格與技能。
知識產(chǎn)權(quán)訴訟更涉及大量的專業(yè)知識,但是,我國的這種鑒定制度未能與知識產(chǎn)權(quán)訴訟的需求相吻合,反而會造成知識產(chǎn)權(quán)訴訟的延遲與阻礙。主要問題表現(xiàn)在以下三個方面:
首先,沒有專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)鑒定機構(gòu)與鑒定人,普通的鑒定人不能完全勝任知識產(chǎn)權(quán)鑒定的要求,司法機關(guān)不得已時往往求助于國家商標(biāo)管理部門等,但這里又出現(xiàn)了新的問題:要么該部門以無鑒定權(quán)而予拒絕,要么其因不屬于法定的鑒定機構(gòu)被質(zhì)疑鑒定資格而導(dǎo)致鑒定無效。
其次,知識產(chǎn)權(quán)秘密程度高,鑒定標(biāo)準(zhǔn)難以把握和統(tǒng)一,在刑事訴訟中當(dāng)事人又不能選擇鑒定人,更不能了解鑒定的過程,這樣必然導(dǎo)致鑒定拖延的時間較長,當(dāng)事人對鑒定的結(jié)果滿意度不高。
再次,鑒定人在刑事訴訟中一般不出庭,當(dāng)事人無法經(jīng)過法庭辯論、質(zhì)證讓司法機關(guān)接受自己的意見,法官對有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)問題的認定基本就來自于鑒定人的鑒定結(jié)論,這樣,鑒定的弊端既制約了知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的認定,又可能因訴訟拖延錯過了對被害人權(quán)利保護的最佳時機。
為解決該問題,臺灣《智慧財產(chǎn)案件審理法》第4條規(guī)定法院在必要時,可以命技術(shù)審查官參加訴訟,并執(zhí)行下列職務(wù):就事實上及法律上之事項,基于專業(yè)知識對當(dāng)事人說明或發(fā)問;對證人或鑒定人直接發(fā)問;就本案向法官為意見之陳述;于證據(jù)保全時協(xié)助調(diào)查證據(jù)等。為此,我國刑事訴訟應(yīng)借鑒臺灣的相關(guān)規(guī)定,設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)審查人員,在必要時邀請知識產(chǎn)權(quán)局、商標(biāo)管理局、專利管理局等人員作為專家參加訴訟,就案件中涉及的專業(yè)問題進行說明、發(fā)表意見,以彌補鑒定人和檢察人員、法官專業(yè)知識與技術(shù)的局限,避免控辯雙方在某些專業(yè)技術(shù)問題上爭論不休,直接影響了案件的審理。
其實,我國民事訴訟的有關(guān)證據(jù)規(guī)則中已規(guī)定了專家作為訴訟輔助人參加訴訟的內(nèi)容,輔助人可以向法庭闡述有關(guān)專門性問題的意見,并輔助當(dāng)事人雙方進行質(zhì)證,這也為刑事訴訟中知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)審查人員的設(shè)立提供了法律依據(jù)。
我國當(dāng)前正在對知識產(chǎn)權(quán)案件的審理方式進行嘗試與改革,但無論是三審合一還是分別審理的模式,都離不開具體的制度設(shè)置與完善,知識產(chǎn)權(quán)刑事保護任務(wù)的實現(xiàn),程序健全需要優(yōu)先考慮。
參考文獻
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關(guān)鍵詞: 知識產(chǎn)權(quán);貿(mào)易摩擦;應(yīng)對策略
中圖分類號:F7文獻標(biāo)識碼:A文章編號:1006-4311(2012)04-0120-011中美知識產(chǎn)權(quán)摩擦的特點
1.1 中美知識產(chǎn)權(quán)糾紛數(shù)量越來越多近些年來,隨著中國制造業(yè)的發(fā)展和升級,中國出口產(chǎn)品的技術(shù)含量越來越高,中國產(chǎn)品在成本上具有競爭優(yōu)勢,對美國的競爭對手形成了威脅,因此,美國的廠商會想方設(shè)法利用“337條款”投訴中國企業(yè),以期阻擋中國產(chǎn)品進入美國市場,從而保護自己的市場利益。1986年至2004年,美國對我國進行337調(diào)查的平均比率約占全球的74%。[1]
1.2 摩擦的主角已轉(zhuǎn)變中美知識產(chǎn)權(quán)摩擦的主角曾經(jīng)以中國政府為主,現(xiàn)在摩擦的主體不僅包括政府還更多地涉及到企業(yè)。由于知識產(chǎn)權(quán)保護涉及到企業(yè)切身利益,美國企業(yè)通常會組成各種知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟,在知識產(chǎn)權(quán)立法和執(zhí)法活動中扮演了重要的角色。
2中美知識產(chǎn)權(quán)摩擦產(chǎn)生的原因
2.1 美國貿(mào)易保護主義增強美國經(jīng)濟對全球經(jīng)濟的影響力最大,是第一經(jīng)濟強國,美國能夠利用自身的優(yōu)勢,制定許多有利于自身的規(guī)則,同時影響其他國家的政策和制度,以確保自己的利益最大化。
由于我國對美貿(mào)易順差不斷擴大,美方借助其強大的科技實力,乘此機會不斷指責(zé)我方對知識產(chǎn)權(quán)保護不力,以迫使我方加大保護美在華知識產(chǎn)權(quán)利益。[2]
2.2 中美知識產(chǎn)權(quán)制度存在差異雖然中國和美國都是世界貿(mào)易組織成員,知識產(chǎn)權(quán)法律的總體框架是一致的,但畢竟在很多具體規(guī)定上有本質(zhì)不同,存在較大差異,這也成為中美知識產(chǎn)權(quán)糾紛的一個重要原因。
首先,中美知識產(chǎn)權(quán)法律體系及主要法律制度都存在較大差異。其一,中美知識產(chǎn)權(quán)法律體系存在較大差異。中國是單一制的國家,在法律體系上較多地吸收了大陸法系的傳統(tǒng),采取成文法的立法體例。美國是聯(lián)邦制國家,在法律體系上屬于普通法系,立法體例傳統(tǒng)上以判例法為主。其二,中美知識產(chǎn)權(quán)主要法律制度存在較大差異。中美著作權(quán)(版權(quán))制度、專利制度、商標(biāo)制度具體做法仍然存在一定的差異。
其次,中美對待知識產(chǎn)權(quán)國際條約的態(tài)度差異。中國是在遵守國際條約的基礎(chǔ)上構(gòu)建符合國情的知識產(chǎn)權(quán)制度,并致力于使國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)制度與國際條約的有關(guān)規(guī)定相一致;而美國則力圖將國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)制度推向全球,使國際條約按照其意愿改進,甚至保留其不遵守國際條約的權(quán)力,以國內(nèi)法對成員國進行報復(fù)和壓制。更為引入矚目的是美國還利用自己的國內(nèi)法來干涉其他國家的知識產(chǎn)權(quán)制度,最典型的是美國的“特別301條款”?!疤貏e301條款”的核心是以美國市場和經(jīng)濟制裁為武器,迫使其他國家接受美國認可的知識產(chǎn)權(quán)保護標(biāo)準(zhǔn),準(zhǔn)許美國知識產(chǎn)權(quán)制度進入其市場。
2.3 中國在知識產(chǎn)權(quán)方面保護不足世貿(mào)組織以后,中國雖然采取了許多措施不斷完善知識產(chǎn)權(quán)保護制度,向國際標(biāo)準(zhǔn)靠攏,但與美國仍存在一定的差距。[3]中國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護也意識不強。一方面,中國企業(yè)缺乏強有力的知識產(chǎn)權(quán)保護網(wǎng),沒有及時地在美國申請專利、商標(biāo)以及著作權(quán)等保護;另一方面,中國企業(yè)缺少自主研發(fā)的技術(shù),缺少自主品牌,品牌意識淡薄。
3我國應(yīng)對中美知識產(chǎn)權(quán)摩擦的策略
3.1 完善知識產(chǎn)權(quán)保護的法律法規(guī)體系首先,完善知識產(chǎn)權(quán)保護的法律法規(guī)體系,注重立法精細化。雖然我國已逐步建立健全了一系列的有關(guān)法律體系,加入了大多數(shù)國際公約,但是,由于我們起步晚,加之缺乏經(jīng)驗,所以難免在一些具體的細節(jié)仍然有著漏洞,應(yīng)當(dāng)加快立法建設(shè)步伐,朝著具體化、全面化發(fā)展。加快立法進程,要充分參考世界各國相關(guān)法律制度,又不能一味盲從,要注意與時俱進,同時加大執(zhí)法力度,提高法律保護實效。
3.2 建立知識產(chǎn)權(quán)制度的激勵機制政府通過財政、稅收等政策引導(dǎo)企業(yè)進行技術(shù)創(chuàng)新,對企業(yè)申請國際專利予以相應(yīng)的支持,對知識產(chǎn)權(quán)有突出貢獻的企業(yè)和個人予以獎勵。
3.3 提高企業(yè)自主創(chuàng)新能力、實施專利戰(zhàn)略和品牌戰(zhàn)略我國企業(yè)應(yīng)加大研發(fā)投入,提高自己知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)新能力,把創(chuàng)新型企業(yè)當(dāng)做發(fā)展目標(biāo),發(fā)展自主的核心技術(shù)。實施專利戰(zhàn)略和品牌戰(zhàn)略。首先,要提高專利意識,重視專利申請。我國企業(yè)不僅要重視在國內(nèi)的專利申請,而且要重視在國外的專利申請。其次,重視發(fā)展品牌戰(zhàn)略。我國企業(yè)應(yīng)當(dāng)進一步深化品牌經(jīng)營的理念,運用科技創(chuàng)新來不斷地樹立品牌,發(fā)展品牌,創(chuàng)立具有自主知識產(chǎn)權(quán)的國際品牌。
3.4 增強企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護意識首先,要注重知識產(chǎn)權(quán)管理與預(yù)警,要積極做好知識產(chǎn)權(quán)管理工作,明確知識產(chǎn)權(quán)總量與運用情況;加強知識產(chǎn)權(quán)信息管理,定期分析各類知識產(chǎn)權(quán)信息,及時調(diào)整戰(zhàn)略方向與研發(fā)重點;關(guān)注社會動態(tài)與新近發(fā)生的具有啟發(fā)意義的重大糾紛,避免類似爭議與新類型侵權(quán);積極利用海關(guān)備案信息進行知識產(chǎn)權(quán)管理。對于自主知識產(chǎn)權(quán),企業(yè)要積極進行產(chǎn)業(yè)開發(fā)的文獻歸檔,保留作品創(chuàng)作證據(jù),防患于未然。
3.5 提高企業(yè)應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)糾紛的信心和技巧首先,我國企業(yè)應(yīng)該積極應(yīng)訴,主動維護自身權(quán)利。事實上從長遠看,不積極應(yīng)訴,會助長美國公司利用知識產(chǎn)權(quán)訴訟壓制我國企業(yè)出口的傾向,企業(yè)應(yīng)根據(jù)爭議性質(zhì)的不同積極應(yīng)訴,也可發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用,利用集體的力量,減少不必要的損失,為長遠的市場競爭作打算。
其次,企業(yè)在應(yīng)對突發(fā)專利糾紛的時候,要掌握專利活動規(guī)則,了解美國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)以及國際規(guī)則,熟悉有效的規(guī)避辦法,善于借力。第一,在海外遭受侵權(quán)訴訟要研究所在國最新侵權(quán)訴訟的判例和舉證技巧,制定正確的訴訟策略,爭取勝利。第二,企業(yè)面對專利訴訟時,還應(yīng)該努力實現(xiàn)庭外和解。通過談判,探索合作,可以把利益的競爭轉(zhuǎn)換為利益的合作,為企業(yè)的進一步發(fā)展拓展空間。
參考文獻:
[1]孫曉婷.中美知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易摩擦及其應(yīng)對策略研究[D].碩士學(xué)位論文,遼寧大學(xué),2008.
關(guān)鍵詞:國際貿(mào)易 知識產(chǎn)權(quán)保護 政府 企業(yè)
一、知識產(chǎn)權(quán)保護概述
知識產(chǎn)權(quán),主要指公民或法人等主體依據(jù)法律的規(guī)定,對其從事智力創(chuàng)作或創(chuàng)新活動所產(chǎn)生的知識產(chǎn)品所享有的專有權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)保護是指利用法律和經(jīng)濟手段,使知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造者或擁有者在一定的期限內(nèi)享有排他獨占權(quán),獲得由此產(chǎn)生的經(jīng)濟效益,并保護這種排他獨占權(quán)不受侵犯。知識產(chǎn)權(quán)保護具有以三個特點:
(一)知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍在不斷擴大
現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍已從傳統(tǒng)的專利、商標(biāo)、版權(quán)擴展到包括計算機軟件、集成電路、植物品種、商業(yè)秘密、生物技術(shù)等在內(nèi)的多元對象。發(fā)達國家在高新技術(shù)方面占有絕對的優(yōu)勢,因此不斷地擴展電子、通訊、網(wǎng)絡(luò)、生物領(lǐng)域的保護范圍,如美國、德國、英國、瑞典、南非等國家都開辦了基因?qū)@谟铇I(yè)務(wù),美國甚至將網(wǎng)絡(luò)營銷模式等理念都列入了專利保護范圍。
(二)戰(zhàn)略化
現(xiàn)代企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護已由過去的被動防御階段轉(zhuǎn)入主動進攻階段,出現(xiàn)了各式各樣的知識產(chǎn)權(quán)運作策略。比如搶注商標(biāo)專利,獲得相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)保護。在現(xiàn)階段甚至相當(dāng)長的時間內(nèi),這些國家或企業(yè)并不實施這些專利,而是通過收集貿(mào)易目的國的經(jīng)濟信息,特別是侵犯知識產(chǎn)權(quán)的事實,采取政府和企業(yè)相結(jié)合的方式在出口目的國進行權(quán)利訴訟,收取高額的知識產(chǎn)權(quán)利潤來獲得巨大的經(jīng)濟利益;或建立知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟,聯(lián)合相關(guān)權(quán)利人組成行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護協(xié)會,以團體的力量來維護自己的合法權(quán)益。
(三)國際化
面對知識產(chǎn)權(quán)保護國際化的趨勢,各國積極參與和推動國際合作,先后制定了《保護知識產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》、《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》、《世界版權(quán)公約》、《專利合作條約》、《TRIPS協(xié)定》等與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的世界性公約協(xié)定。各國大力推動知識產(chǎn)權(quán)保護的合作與一體化進程,廣泛開展多邊合作,結(jié)成知識產(chǎn)權(quán)保護聯(lián)盟,以此獲得國際合作保護。
二、中國在國際貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀
(一)我國已經(jīng)建立了比較健全的知識產(chǎn)權(quán)法律體系
為履行我國加入WTO的承諾,使我國的知識產(chǎn)權(quán)保護法律同WTO《TRIPS協(xié)定》的要求相符合,我國在2000年和2002年對《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《中華人民共和國海關(guān)法》以及《計算機軟件保護條例》等幾部主要的知識產(chǎn)權(quán)保護法律法規(guī)進行了修改。2004年4月,通過了修訂的《中華人民共和國對外貿(mào)易法》,增設(shè)了保護知識產(chǎn)權(quán)專章,旨在通過實施貿(mào)易措施,防止侵權(quán)產(chǎn)品進口和知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人濫用權(quán)利。
2008年7月頒布了《國家知識產(chǎn)權(quán)展露綱要》,逐步建立了知識產(chǎn)權(quán)保護體系。2009年10月1日起生效的新專利法,更是順應(yīng)WTO規(guī)則對知識產(chǎn)權(quán)保護的新的修改法案,使我國的知識產(chǎn)權(quán)保護法律同《TRIPS規(guī)定》完全符合。
我國已加入大部分保護知識產(chǎn)權(quán)的國際公約,知識產(chǎn)權(quán)法律保護逐步與國際標(biāo)準(zhǔn)靠攏,所有這些舉措將有利于我國國際貿(mào)易的開展。
(二)企業(yè)、外貿(mào)經(jīng)營者知識產(chǎn)權(quán)保護意識增強
我國企業(yè)、外貿(mào)經(jīng)營者的發(fā)明專利申請一直保持良好的增長勢頭。據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)計,從1985年4月—2010年4月,我國共受理專利申請6095949萬件:其中。國內(nèi)申請5134526萬件,國外申請961423萬件。且連年增長。商標(biāo)方面,2002—2008年。我國商標(biāo)注冊申請量已連續(xù)7年為世界第一。版權(quán)方面,2009年軟件申請登記總量7.09萬件,同比增長49.75%其中軟件著作權(quán)登記量679萬件,同比增長48.6%。可見我國企業(yè)對于知識產(chǎn)權(quán)保護意識大有提高更加重視對自己無形資產(chǎn)的保護。
三、中國在國際貿(mào)易中保護知識產(chǎn)權(quán)方面存在的問題
(一)缺乏對濫用各類技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的防范制度
技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)指對1個或幾個生產(chǎn)技術(shù)設(shè)立的必須要達到的水平以及為達到這一水平而實施的技術(shù)。但是當(dāng)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與知識產(chǎn)權(quán)結(jié)合、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)涉及的技術(shù)被知識產(chǎn)權(quán)的方式合法控制時,任何人要使用標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù),就觸及了他人的知識產(chǎn)權(quán)。此時,使用人只有兩種選擇:要么以昂貴的代價使用他人享有知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù),生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品:要么因不甘心知識產(chǎn)權(quán)人的宰割而放棄市場。因為標(biāo)準(zhǔn)化是進入國際市場的首要條件,不按標(biāo)準(zhǔn)就不可能被市場接受,而采用標(biāo)準(zhǔn)就必然使用他人受知識產(chǎn)權(quán)保護的技術(shù),需要取得許可、支付報酬。我國由于存在嚴重的知識產(chǎn)權(quán)制度實施上的缺陷,在防范國外濫用各類技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)方面,缺乏有力的武器。
(二)知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化率有待提高
知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化率就是指知識產(chǎn)權(quán)所有者通過自己實施,轉(zhuǎn)讓或許可他人使用,轉(zhuǎn)化為實際生產(chǎn)力并以此來獲取最大利益占知識產(chǎn)權(quán)研發(fā)所花費費用的總額。從授權(quán)數(shù)量來看,中國是知識產(chǎn)權(quán)大國;但就無形資產(chǎn)質(zhì)量而言,中國遠不是知識產(chǎn)權(quán)強國。
中國知識產(chǎn)權(quán)報2009年5月27日報道《高??萍汲晒D(zhuǎn)化路在何方》,說我國500余萬項的專利成果實際轉(zhuǎn)化率不足30%;在商標(biāo)領(lǐng)域,在國際知名品牌的排行榜單上,中國企業(yè)商標(biāo)無一進入100強,進入500強的只有12家。就外貿(mào)而言,中國企業(yè)出口200強,70%以上是定牌生產(chǎn)、加工貿(mào)易。在合資企業(yè),90%以上是使用外國投資方的品牌。據(jù)統(tǒng)計,美國、日本的知識產(chǎn)權(quán)利用率高達95%。
只有當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)付諸生產(chǎn)時它的價值才能真正體現(xiàn)出來。因此,在獲得了知識產(chǎn)權(quán)之后的關(guān)鍵性問題是如何使之轉(zhuǎn)化為實質(zhì)生產(chǎn)力并獲取最大利益,實現(xiàn)由量的發(fā)展到質(zhì)的飛躍,這是中國企業(yè)要認真思考的問題。
(三)知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展不平衡且人才匱乏
首先,知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展不平衡。從我國專利申請人前10名的分布情況來看,其中有30%是高校,60%是民營企業(yè),作為占據(jù)大部分國家研發(fā)資金的國有企業(yè)僅占10%。
其次,科技的發(fā)展需要人才,也離不開人才的儲備。而我國知識產(chǎn)權(quán)的人才配備與發(fā)展需要不相符。按照國際慣例,企業(yè)應(yīng)按技術(shù)人員總數(shù)的4%比例設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)管理崗位:依此比例,我國知識產(chǎn)權(quán)人才的總需求量應(yīng)該是8萬人,我國現(xiàn)在所能培養(yǎng)的知識產(chǎn)權(quán)管理人才遠遠不能滿足企業(yè)的實際需求。另外,現(xiàn)在所培養(yǎng)的知識產(chǎn)權(quán)管理人才也缺乏必需的綜合專業(yè)知識背景。如果牽連到知識產(chǎn)權(quán)爭端,往往要支付高額費用聘請外部人員應(yīng)訴,大大增加了外貿(mào)知識產(chǎn)權(quán)保護成本。
最后,中介市場也不完善。知識產(chǎn)權(quán)機構(gòu)不僅可減少企業(yè)申請或注冊過程中所需要的時間,同時還可抓住侵權(quán)行為的要害,收集有利證據(jù)打擊侵權(quán)。目前,全國性的中介服務(wù)機構(gòu)已具規(guī)模,但在各地發(fā)展不平衡,且知識產(chǎn)權(quán)人員素質(zhì)難以滿足相應(yīng)需求。當(dāng)企業(yè)遇到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟問題時,往往因為不了解侵權(quán)所在國法律而導(dǎo)致訴訟失敗。這就需要在全國各地形成有關(guān)專利、商標(biāo)、版權(quán)和技術(shù)合同等的中介服務(wù)和保護網(wǎng)絡(luò)。以此來滿足我國知識產(chǎn)權(quán)保護的需要。
四、對中國在國際貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)保護的建議
(一)對政府的建議
1.健全知識產(chǎn)權(quán)保護機制,加大知識產(chǎn)權(quán)保護力度。應(yīng)加快發(fā)展先進制造業(yè)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和現(xiàn)代服務(wù)業(yè),在一些重要產(chǎn)業(yè)盡快掌握核心技術(shù)和提高系統(tǒng)集成能力,形成一批擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)、產(chǎn)品和標(biāo)準(zhǔn),同時進行全方位的保護??刹扇〉拇胧┯校杭訌娦麄鹘逃团嘤?xùn),營造保護知識產(chǎn)權(quán)的社會氛圍。開展廣泛的教育活動,鼓勵創(chuàng)新,譴責(zé)剽竊、盜版和造假行為:完善自主創(chuàng)新的激勵機制,實行支持企業(yè)創(chuàng)新的財稅、金融和政府采購等政策并完善知識產(chǎn)權(quán)保護機制:設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)法律援助中心和知識產(chǎn)權(quán)保護服務(wù)中心,并依據(jù)法律對侵犯知識產(chǎn)權(quán)人員進行懲處。
2.積極參與國際標(biāo)準(zhǔn)的評議和制定工作。首先,要積極參與WTO與各種國際標(biāo)準(zhǔn)化組織的有關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)的評議工作,很好地利用我國加入WTO和國際標(biāo)準(zhǔn)化組織獲得的發(fā)言權(quán),避免發(fā)達國家利用技術(shù)優(yōu)勢和在標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)域里的經(jīng)驗優(yōu)勢控制國際市場。其次,要在評議的基礎(chǔ)上參與國際標(biāo)準(zhǔn)的制定工作。鼓勵研究機構(gòu)及企業(yè)重視技術(shù)創(chuàng)新,開發(fā)具有自主知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。要組織更多的標(biāo)準(zhǔn)化專家參與國際標(biāo)準(zhǔn)的制定,力爭把我國的標(biāo)準(zhǔn)化意圖和標(biāo)準(zhǔn)充分反映到國際標(biāo)準(zhǔn)中去,為我國產(chǎn)品順利進入國際市場創(chuàng)造條件。再者,對標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)性措施造成的貿(mào)易摩擦,要積極利用雙邊或多邊協(xié)調(diào)機制加以解決。努力避免和化解貿(mào)易沖突。
3.充分行使海關(guān)的監(jiān)管職能。有效利用打私和征稅手段,控制非法貿(mào)易。加強對知識產(chǎn)權(quán)敏感商品的監(jiān)控,堅決打擊非法進出口行為。使得侵權(quán)行為在進出口環(huán)節(jié)得到有效控制。強化海關(guān)國際合作,使海關(guān)在國際貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護中發(fā)揮更大的作用。
(二)對外貿(mào)經(jīng)營者的建議
1.提高知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化率。企業(yè)應(yīng)及時將創(chuàng)新成果、核心技術(shù)、名優(yōu)產(chǎn)品在國內(nèi)外申請相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)。并參與國際國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)化組織使核心專利成為標(biāo)準(zhǔn),取得有效保護。要以企業(yè)的核心專利技術(shù)為依托,構(gòu)筑自身的知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、管理、實施和保護措施體系。加大資本與人才投入,從小技術(shù)到大專利,不斷進行技術(shù)創(chuàng)新。充分擴大自己擁有的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易量,提高出口產(chǎn)品的附加值,使知識產(chǎn)權(quán)進行最大化的實質(zhì)生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化,創(chuàng)建和保護擁有自主品牌和核心技術(shù)的產(chǎn)品。
2.強化知識產(chǎn)權(quán)人才培養(yǎng),發(fā)展知識產(chǎn)權(quán)中介服務(wù)機構(gòu)。知識產(chǎn)權(quán)保護問題涉及到貿(mào)易、法律等方面的專業(yè)問題,特別是知識產(chǎn)權(quán)的糾紛和訴訟都有很強的專業(yè)性。國家和企業(yè)應(yīng)共同努力,大力培養(yǎng)知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才,并給他們充足的空間與資源,發(fā)揮其在知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中的核心作用,造就一支包括各類專業(yè)人才和管理人才在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)隊伍,