法律系論文精選(九篇)

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第1篇：法律系論文范文

伯爾曼在著作《法律與宗教》中論述到：依“不可殺人”的誡命建立刑法，依“不可偷盜”的誡命建立財產(chǎn)法，依“不可奸”的誡命建立家庭法，依“不可作假見證”和“不可貪戀”的誡命建立契約法和有關私犯的法律。[5]可見，“摩西十誡”已經(jīng)轉化為法律精神而對西方傳統(tǒng)法律文化產(chǎn)生了深遠影響。起初它作為一份人與神的契約存在于特定信仰群體中，而該群體不斷發(fā)展壯大建立起信奉上帝的猶太民族，“十誡”則成為立國立教的法典被保留下來。伴隨著中世紀教會法的權威統(tǒng)治，這十條訓誡逐漸深入到西歐各封建王國，它所蘊含的宗教儀式和傳統(tǒng)通過教會活動融入了世俗社會，最終成為影響西方傳統(tǒng)法律文化的普遍性原理。從“摩西十誡”中我們可以發(fā)掘西方法律文化傳統(tǒng)的發(fā)展與演變，進而歸納出西方法律文化的特點：

1.尊重契約和社會秩序從“十誡”的前四條看，它體現(xiàn)著“人神契約”的理念，即上帝和信奉他的子民訂立契約，誰要毀約誰就要受到上帝的懲罰；同時人民也有“神不佑我，我即棄之”的權利。作為上帝，必須指引著逃難的猶太民族擺脫種種壓迫和磨難回到他們向往的家鄉(xiāng)——“迦南之地”（今巴勒斯坦地區(qū)）；反之，人類必須信仰上帝、尊重上帝，依照上帝的旨意生活、交往，維護這十條訓誡的權威和完整。若人有違約，則會遭到神的懲罰；而神若毀約，則會失去靈性和被信仰的地位?！笆]”的訂立，標志著神圣的上帝與世俗的民眾雙方簽訂了嚴格的道德契約，這些倫理道德教訓成為以色列人民實踐他們與天主所立盟約的具體表現(xiàn)。這就是西方法律文化傳統(tǒng)的第一精神要素——信守契約。由此，發(fā)展出了教會契約法體系，它們調(diào)整著教會團體之間的經(jīng)濟往來和世俗社團的契約活動，這為后來商品經(jīng)濟的產(chǎn)生和資本主義的發(fā)展提供了必要的法律基礎。另外，“摩西十誡”實質(zhì)上就是向以色列人民確立一種秩序，雖然訓誡的內(nèi)容中并沒有明確記載違反這種秩序的具體懲罰方式，但是它卻在信徒的心中刻畫了這樣的秩序，即你應遵守秩序——這不僅僅是個人目的行為的需要，堅守這份秩序本身更是一種道德的責任和信仰的虔誠，這種秩序對西方法律傳統(tǒng)乃至整個西方世界的文明都是影響深遠的。從宗教教義上來看，“摩西十誡”組成了猶太教最基本的教規(guī)，指導著后世猶太法典的編纂，影響著西方的宗教傳統(tǒng)；從世俗法律上來看，“摩西十誡”確立了一個非常重要的思想，那就是“契約平等、遵守秩序”，從而形成了西方法的價值根源。無論是世俗的人，還是精神上的神或上帝，都應該信守契約，尊重秩序?！澳ξ魇]”所反映的契約精神雖然不是建立在現(xiàn)代法律意義上的平等和合意的基礎之上，但卻從中發(fā)展出了西方法律文明信守契約的精神，為西方后世契約型社會結構的形成奠定了基礎。

2.關注私法和個人權利從“摩西十誡”中影射出的另一個西方傳統(tǒng)法律文化特點便是其法律生活中的“個人本位”思想以及關注私法文化的理念，通過明確相關權利和責任即人類受上帝保佑和庇護的權利以及遵守“十誡”內(nèi)容的義務抑或是違反訓誡所應受的懲罰，從而統(tǒng)一、明晰個人在社會活動和法律規(guī)范中的權利、義務、責任?；诖耍笆]”全面影響著西方法律制度和司法程序，讓關注私法和個體權利與義務的理念沿襲至今。如，第8條“不可偷盜”和第10條“不可貪戀人的房屋，也不可貪戀人的妻子、仆婢、牛驢，并他一切所有的”。上述兩條規(guī)定的精神被后世的教會法所繼承，以至于十二世紀，教會法學家在訴訟程序的立法和解釋中發(fā)展出了保護土地、財產(chǎn)及無形權利的原則。通過對私法領域權益的關注，使私有財產(chǎn)占有人獲得了財、物所有權的法律保障，他們可以通過證明那些使用暴力或欺詐手段的剝奪和占有行為，來收回他們對原有財產(chǎn)的占有權，這也是近代以來關于占有權救濟制度的傳統(tǒng)根源。

總之，關于個人財產(chǎn)的神圣不可侵犯，最后成為西方《民商法》體系的基礎，并為市場經(jīng)濟中“契約”為紐帶的商品交易奠定了基礎。這種關注私法、保護個人權利的制度對中世紀封建社會的發(fā)展極為重要，同時也感染著西方傳統(tǒng)法律與社會，而重視私法文化、保護私有財產(chǎn)的理念也是歐美社會發(fā)展進程中最鮮明的特色之一。另外，在“十誡”中有關禁止做假證陷害他人的訓令也向我們展現(xiàn)出：每個信仰神的人都是上帝眼中平等的人，也平等享有上帝的保護權。因為我們既然平等的受上帝所愛，所以“上帝也賦予了人一些基本權利，諸如人的生存、自由、追求幸福、擁有和放棄財產(chǎn)的權利等。這些權利，連同一些其他的權利，屬於絕對的權利?！盵9]同理，我們不能做假證陷害他人，使其喪失平等擁有這些權利的機會，所以“十誡”中的第9條被后世的立法者發(fā)揚光大。在當今司法訴訟程序中，禁止作偽證、禁止有罪推定、禁止刑訊等都是該條訓令精神的最好體現(xiàn)。通過“摩西十誡”所表現(xiàn)出的明確個人權責之觀念成為整個西方傳統(tǒng)法律文化演進中的根本性原則，而以明晰的方式確立保障個人權益和私有財產(chǎn)是我們對西方法治社會最直觀的感受，故有學者認為“西方社會的基本法或高級法是直接源自基督教的原則和價值觀。”

二、“十誡”對西方法律文化傳統(tǒng)的影響

“十誡”的精神實質(zhì)深刻地影響著當代西方法律格局，雖然宗教與法律的聯(lián)系不再像中世紀時期那樣的緊密，精神世界與世俗世界也早已融為一體。表面上那些基本的教規(guī)教義已滯后于當今的社會發(fā)展，但是“十誡”的內(nèi)涵通過數(shù)次的宗教改革和世俗化進程不斷更新演變，而逐步嵌入西方法律文化傳統(tǒng)之中。同時，西方對“十誡”的研究和關注遠遠超出了我們的想象，“十誡”潛移默化地影響著西方的法制，如《阿爾弗烈德法》的開篇就包括：《十誡》、對《摩西律法》的重述，對《使徒行述》的摘要以及對僧侶苦行贖罪規(guī)則和其他教會法的引述。

第2篇：法律系論文范文

[關鍵詞]資產(chǎn)管理公司銀行汽車貸款不良貸款

隨著現(xiàn)代社會人們生活水平的提高，貸款買車已經(jīng)比較多見，在貸款買車所涉及的一系列過程中可能會產(chǎn)生一些比較復雜的法律問題。本律師事務所曾受某資產(chǎn)管理公司委托，對一批汽車貸款債權項目作法律風險分析。本文從資產(chǎn)管理公司的角度對汽車貸款中的一些法律實務問題加以討論。案情的基本情況如下：

購車人與汽車經(jīng)銷商簽定了購車合同，然后憑購車合同到銀行申請貸款，同時銀行要求借款人（即購車人）提供一定擔保，并向保險公司投保汽車消費貸款保證保險。此外，銀行與經(jīng)銷商、銀行與保險公司之間又簽定了名稱不同、內(nèi)容大同小異的汽車消費貸款業(yè)務合作協(xié)議。本案中，借款人后來沒有按期還款，于是，銀行把相關債權轉讓給資產(chǎn)管理公司，約定與債權有關的擔保權利一并發(fā)生轉讓。

焦點一：資產(chǎn)管理公司通過債權轉讓協(xié)議從原借款合同中獲得了哪些權利？

1．債權轉讓是否等于原來借款合同中全部權利的轉讓

實踐中，有些法院可能對此持否定態(tài)度。他們認為：資產(chǎn)管理公司所取得的權利僅限于債權，而包括合同解除權在內(nèi)的其他合同權利并不能因為債權轉讓而發(fā)生轉讓，除非有其他合同當事人的認可。也就是說，只有在合同權利義務轉讓的情況下，資產(chǎn)管理公司才可以依據(jù)借款合同的規(guī)定對借款人提出解除合同和提前還貸的訴訟請求，否則資產(chǎn)管理公司僅可對已屆履行期的債權提訟。

但是本所認為，資產(chǎn)管理公司是依據(jù)國家政策和法律成立的，針對國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)進行經(jīng)營和處置專門的金融機構。其與銀行之間的債權轉讓協(xié)議應當被合理地解釋為合同權利轉讓協(xié)議，這樣更符合合同以及雙方的本意。在借款合同中，銀行的義務在于按時足額發(fā)放貸款，只有在銀行未履行或者未完全履行上述義務時，借款人才享有抗辯權。銀行已經(jīng)完全履行了合同義務，因此，銀行對合同權利的轉讓無須征得借款人的同意。通說認為，原債權人將其債權全部轉移給第三人時，該第三人即取代原債權人而成為債的關系中新的債權人，原債權人脫離債的關系。1所以，資產(chǎn)管理公司也有權依據(jù)債權轉讓協(xié)議行使借款合同中的其他權利。

2．資產(chǎn)管理公司取得的原借款合同中的擔保權利是否有瑕疵

按照目前的法律規(guī)定，對房地產(chǎn)、車輛等物的抵押必須進行抵押登記才發(fā)生效力2，而本案中資產(chǎn)管理公司并未對取得的抵押權辦理變更登記。按照有關行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，辦理抵押權變更登記需要抵押人的協(xié)助，而資產(chǎn)管理公司取得抵押人同意和協(xié)助的可能性極小。因此，從嚴格的法律意義上分析，資產(chǎn)管理公司所取得的抵押權是存在瑕疵的。

根據(jù)最高人民法院《關于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》，與此有關的擔保權利的轉讓無須取得擔保人的同意，不需要辦理變更登記。但最高人民法院對此的司法解釋與法律的規(guī)定相違背，具有嚴重的行政干預色彩，很難預測其有效期的存續(xù)時間。1

此外，根據(jù)最高法院的相關規(guī)定，擔保期限應當是被保證人承擔責任的期限，如果沒有證據(jù)表明銀行曾向保證人主張過權利，那么就應該免除保證人的保證責任。這樣，資產(chǎn)管理公司也將無法向保證人追究責任。2

即使銀行主張過權利，但應注意兩年訴訟時效的問題。在訴訟時效期滿之后，保證人在銀行貨款到期通知單上的簽章行為并不是保證人放棄時效期間屆滿抗辯權或愿意重新提供擔保的明確意思表示。3

焦點二：原借款合同中的瑕疵可能對資產(chǎn)管理公司帶來的影響

資產(chǎn)管理公司基本取得了原來借款合同中債權人的地位，但原來借款合同中可能存在的某些瑕疵可能對借款合同的效力產(chǎn)生影響，進而影響到資產(chǎn)管理公司的債權。

可能遇到的一些特殊問題有：

1．借款人的身份虛假，系冒用他人名義或使用偽造的身份證明、購車證明與銀行簽訂《借款合同》，該借款合同一般認定為無效合同。該類案件因有貸款詐騙犯罪嫌疑，應當根據(jù)有關司法解釋的規(guī)定，裁定駁回或者中止審理，將有關材料移送公安機關處理。駁回的裁定對于債權人而言，其實體權利并未喪失，權利人可以待刑事偵查工作結束后，對構成犯罪的通過附帶民事訴訟主張權利，未構成犯罪的通過一般的民事訴訟、仲裁的程序主張權利。在這個意義上，駁回的裁定對債權沒有根本性影響。

2．債務人出具虛假資信證明，騙取銀行與其簽訂《借款合同》或一車多貸、套貸，用已經(jīng)購買的車輛，作為新購車輛進行貸款。對于這種情況，有的法院認為根據(jù)《合同法》第54條第二款的規(guī)定：“一方以欺詐的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受欺詐方有權請求人民法院變更或者撤銷”，只要債權人——銀行沒有提出變更或撤銷合同的訴訟請求，應當認定合同有效。但是，也有的法院認為此種情形也屬于無效合同，涉嫌詐騙，裁定駁回或者中止審理，將有關材料移送公安機關處理。

3．借款人以個人名義貸款，但所購車輛或貸款給法人單位使用，或者貸款未用于購買車輛，而是挪作它用。這些情況均屬于在合同履行過程中，債務人擅自改變貸款用途的情況。有的法院認為該違約行為并不影響《借款合同》的效力，亦應認定有效；也有的法院認為借款合同無效，有過錯的當事人應當承擔締約過失責任。云浮市就曾發(fā)生出租車公司以員工個人名義簽訂一系列合同辦理汽車消費貸款的案件。法院的意見很有代表性。法院認為，締約各方訂立的全部合同因為以合法形式掩蓋其從債權銀行取得汽車消費貸款的非法目的而無效；由于借款人和保險公司參與汽車消費貸款的行為，借款人與保險公司的行為對造成貸款合同的無效存在直接過錯，所以保險公司與借款人訂立的合同也無效，出租汽車公司應承擔返貸款本息的責任；借款人及保險公司應當承擔出租汽車公司不能清償部分1/3范圍內(nèi)各自份額內(nèi)的賠償責任。

4．有的借款合同中約定合同經(jīng)公證后生效。在合同沒有進行公證的情況下，合同是否有效呢？有人認為，未經(jīng)公證的借款合同未生效，借款人取得的借款屬于不當?shù)美?，不具有合法性，借款人承擔的是不當?shù)美姆颠€義務。本所認為盡管合同當事人沒有辦理合同的公證手續(xù)，但是當事人雙方若已經(jīng)實際履行了合同的部分義務，應當認定合同依法成立，確認合同無效不利于保護社會的經(jīng)濟運行，也違背當事人的本意。

焦點三：保證保險合同對資產(chǎn)管理公司的影響

1．關于保證保險合同的性質(zhì)

最高人民法院在其《關于人民法院審理保險糾紛案件若干問題的解釋（征求意見稿）》中提出的：保證保險合同具有擔保合同的性質(zhì)。法院審理保證保險合同糾紛確定當事人的權利義務時，適用保險法，保險法沒有規(guī)定的，適用擔保法。由于上述司法解釋稿尚在征求意見階段，還沒有被賦予法律效力，姑且可以看作是一種學術觀點。2004年，保監(jiān)會《關于規(guī)范汽車消費貸款保證保險業(yè)務有關問題的通知》（保監(jiān)[2004]7號），規(guī)定“嚴禁將車貸險業(yè)務辦成擔保業(yè)務”。因此，就保險、法律的理論學術界和保險實務界來說，意見分歧很大。

司法實踐中，絕大多數(shù)法院和法官認為保證保險雖然有某些擔保的屬性，但還是應該歸為保險。其主要的、核心的理由是：雖然保證保險某種程度上具有保障合同債權實現(xiàn)的功能，但是，界定民事法律行為法律性質(zhì)的依據(jù)應當是該行為本身而不是行為的目的或者功能。無論銀行是否與保險公司簽訂了保險合作協(xié)議，特定的保證保險關系的成立，還是必須以借款人就特定的汽車消費貸款向保險公司投保并簽訂保險合同為前提。保險關系更加符合合同當事人真實的意思表示。

應該指出的是，保證保險作為未經(jīng)保監(jiān)會核定的業(yè)務，其經(jīng)營是違法的，其違法利益不應當?shù)玫椒傻奶貏e保護。因此在法律意義上有關保證保險的合同均應屬于無效合同，對此保險公司應承擔締約過失責任。但這一觀點若被采納，其影響范圍將會很大，實踐中是否可行尚難預料。

2．保險單與業(yè)務合作協(xié)議之間的效力優(yōu)先的問題

關于合作協(xié)議與保險條款的關系，鑒于實踐中保險合同訂立在合作協(xié)議之后，故銀行接受與合作協(xié)議不一致的保險合同，則應視為銀行和保險公司在特定保證保險關系中達成了以保險合同約定變更合作協(xié)議相應約定的默示協(xié)議。但如果銀行和保險公司在合作協(xié)議中已明確約定保險合同和合作協(xié)議約定相沖突時以合作協(xié)議約定為準的除外。

3．保證保險合同的效力

《保險合同》與《借款合同》系兩個相互獨立的合同和法律關系，相互之間不應當理解為主從合同關系。因此，法院對借款合同和保險合同之間的效力問題產(chǎn)生了分歧。我們認為，保證保險的保險標的是投保人（借款人）基于借款合同對銀行應負的還款義務，如果借款合同無效，保險合同的投保人對保險標的就失去了保險利益，根據(jù)《保險法》第12條的規(guī)定，保險合同也應當歸于無效。

保證保險合同的保險標的是投保人的依據(jù)合法有效的借款合同應當履行的還款義務，即合法的債務。投保人可能因非法借款（騙貸）或不當?shù)美ń杩詈贤瓷?，使其喪失取得貸款的法律依據(jù)）使其對保險標的喪失保險利益，因為保險利益是受法律承認或保護的非法騙貸和不當?shù)美粦艿椒沙姓J和保護。1

4．資產(chǎn)管理公司能否把借款人、擔保人、保險公司作為共同被告

對于將借款人與擔保人作為共同被告的問題是不存在爭議的，而能否將保險公司作為共同被告則存在截然不同的觀點。實踐中多數(shù)法院認為，保證保險合同和相關消費貸款合同是互相獨立的，彼此并無主從關聯(lián)。故除確有助于便利訴訟、解決糾紛的個案外，不宜將兩類不同的法律關系合并處理。關于這個問題，最高人民法院在其保險法司法解釋征求意見稿中，也提出了同樣的意見。

本所認為，對于債權人來說，僅就單筆貸款而言，貸款合同中約定了借款人的投保義務，而保險合同中保險事故的發(fā)生則是借款人未及時履行借款合同，兩個合同相互依存，將借款人、擔保人以及保險公司列為共同被告，并不違反一案一訴的原則，況且，民事訴訟法及其司法解釋并無所謂的“一案一訴”的訴訟原則的規(guī)定。在司法實踐中，采取分別訴訟的途徑存在以下不足：

首先，若單獨保險合同糾紛，由于保險合同一般會對違約金、罰息等內(nèi)容約定免除賠償責任，因此，即使銀行勝訴，債權仍無法完全實現(xiàn)。

其次，若單獨借款人，盡管可以保證在訴訟結果上的完全勝訴，但保證保險作為對債權的保障措施則失去其實際的意義，對債權的切實保障不足。

再次，若將借款關系和保險合同糾紛分別訴訟，人為地加大了債權人實現(xiàn)債權的時間和成本。

5．保險公司的抗辯權可能對資產(chǎn)管理公司造成影響

雖然資產(chǎn)管理公司取代了銀行的地位，但是保險公司相關的抗辯權是依然存在的。

（1）保險公司的先訴抗辯權問題

實踐中，銀行不債務人及經(jīng)銷商，僅保險公司的案件比較多。其的依據(jù)為銀行、經(jīng)銷商、保險公司簽訂的關于合作開展汽車消費貸款保證保險業(yè)務的“三方協(xié)議”以及保險公司向債務人出具的保險單。突出的問題是，為查清基礎合同的履行情況，保險人能否主張先訴抗辯權，要求追加債務人及擔保人參加訴訟。

現(xiàn)有案件中出現(xiàn)的中國人民保險公司車輛消費貸款保證保險合同條款第十五條第（一）款第一項的約定：“被保險人索賠時應先行處分抵（質(zhì)）押物或向擔保人追償以抵減欠款，抵減欠款后不足的部分，由保險人按本保險合同規(guī)定責任賠償?！北ｋU公司往往據(jù)此享有先訴抗辯權。如果銀行未向其他擔保人追償前，單獨保險公司，法院應當以銀行尚不能就不保險合同行使債的請求權為由，裁定駁回銀行的。如果銀行將債權人、經(jīng)銷商、保險公司一并提訟時，法院可判決保險公司對處分物的擔?；蛳驌Ｈ俗穬敽蟛蛔愕牟糠殖袚ＷC保險責任。

有法院對以上問題持相反的意見，因為，保證保險合同并不從屬于借款合同，也不是對借款合同的保證擔保1，因此，不存在銀行主張保險債權前，必須先借款人或先處分抵押物問題。這在廣州市中級人民法院的一個二審判決中得到了確認。

（2）保險人基于保險單的背面條款的抗辯權

保單背面條款屬于有效的合同條款，對保險單上載明的當事人各方具有拘束力。但是，銀行作為被保險人，并非是保險合同的當事人，而只是關系人。因此，保險單的背面條款并不能當然地對被保險人產(chǎn)生效力。因此人民法院不能單純依據(jù)保險單的背面條款而免除保險公司的賠償責任，而要結合其他相關的協(xié)議加以考察。

（3）保險人因投保人故意制造保險事故而產(chǎn)生的抗辯權

根據(jù)《保險法》第二十八條第二款和第六十五條第一款規(guī)定若保險公司有證據(jù)證明投保人存在故意的，將極有可能免除保險責任。這種風險對資產(chǎn)管理公司而言是存在的。

（4）關于貸款詐騙對保險的影響

目前，只要有證據(jù)證明借款人在貸款和投保時所提供的部分文件虛假，保險公司為達到免賠的目的就會采取刑事報案的形式要求公安機關介入。但是，根據(jù)目前個人貸款的程序規(guī)定，許多貸款和投保所需的文件形式過于格式化，對于許多具備還款能力的當事人來說是無法取得的，因此提供部分虛假文件不能等同于“具有詐騙的犯罪故意”。

在法律上，確定當事人的行為是否構成貸款詐騙犯罪，應當考察當事人在辦理貸款和投保時在主觀上是否具有“非法占有的目的”，而不應僅依據(jù)公安機關是否立案、人民法院是否制作調(diào)查筆錄進行判定。對此，公安機關應當采取慎重的態(tài)度，應當避免輕易介入經(jīng)濟糾紛，防止他人以此逃避法律責任的承擔。

參考文獻：

[1]王全弟主編，《債法概論》[M]，復旦大學出版社，2001年9月版。

[2]王利明主編，《中國民法案例與學理研究》[C]，法律出版社1998年版。

[3]陳貴民，《民商審判案例與實務》[M]，群眾出版社2004年版。

[4]陸永隸主編，《金融貸款擔保案例評析》[M]，法律出版社，2000年1月版。

[5]吳志攀主編，《金融法律典型案例解析》[C]第二輯，中國金融出版社2004年9月版。

[6]韓良主編，《貸款擔保法前沿問題案例研究》[C]，中國經(jīng)濟出版社2001年8月版。

＊中山大學法學院碩士研究生。

＊＊廣東天勝律師事務所高級合伙人。

1參見王全弟主編的《債法概論》115頁，復旦大學出版社，2001年9月版。

2參見《合同法》第41、42、43條，學者對此的相關理解可參見王利明主編《中國民法案例與學理研究》181頁，法律出版社1998年版.

1最高人民法院《關于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條：金融資產(chǎn)管理公司受讓有抵押擔保的債權后，可以依法取得對債權的抵押權，原抵押登記繼續(xù)有效。

2參見最高人民法院《關于審理經(jīng)濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的規(guī)定》第十一條。相關案例見北京第二中級人民法院審理的華融資產(chǎn)管理公司案[2001]1024號。轉自陳貴民《民商審判案例與實務》308頁，群眾出版社2004年版。

3參見北京第二中級人民法院審理的長城資產(chǎn)管理公司案[2002]4110號。轉自陳貴民《民商審判案例與實務》314頁，群眾出版社2004年版。另一個相關案例可參見陸永隸主編《金融貸款擔保案例評析》第4頁，法律出版社，2000年1月版。

第3篇：法律系論文范文

關鍵詞：學生傷害事故；法律責任；過錯責任原則

近年來，隨著辦學規(guī)模的日益擴大和公民權利意識的不斷增強，學生傷害事故及其所引發(fā)的學校法律糾紛也越來越多，許多學校在出現(xiàn)了學生傷害事故后常常表現(xiàn)出不知所措，要么為了息事寧人而以犧牲學校或教師合法權益為代價，要么不恰當?shù)鼐S護學?；蚪處煓嘁娑鴮е率聭B(tài)難以收拾。學生傷害事故日益成為困擾學校工作和阻滯學校發(fā)展的嚴重問題。如何從法律視角探析學生傷害事故的法律構成及其責任認定，充分利用法律手段妥善處理學生傷害事故，減少學生傷害事故對學校教育教學秩序的負面影響，切實維護學校、教師和學生的合法權益，就成為一個具有重要意義的現(xiàn)實問題。

一、學生傷害事故及其法律構成

學生傷害事故又稱學校事故，它是指在學校實施的教育教學活動或者學校組織的校外活動中，以及在學校負有管理責任的校舍、場地、其他教育教學設施、生活設施內(nèi)發(fā)生的，造成在校學生人身損害后果的事故。學生傷害事故既是一個時間概念，也是一個空間概念，不能把兩者割裂開來。把學生傷害事故僅僅理解為“學生在學校期間發(fā)生的人身傷害事故”、“在學校管理下的學生所發(fā)生的事故”或者“就是校園內(nèi)發(fā)生的事故”等等，都是不全面因而也是不科學的。學生傷害事故可能發(fā)生在校園內(nèi)，也可能發(fā)生在校園外；可能發(fā)生在教學上課期間，也可能發(fā)生在放學及下課期間；還可能發(fā)生在寒假、暑假期間，關鍵要看是不是學校組織的教育教學活動或者學校負有管理責任的范圍之內(nèi)。對學生傷害事故在認識上產(chǎn)生錯誤和混亂，必然不利于確定當事各方在學生傷害事故中的責任，以及責任認定后賠償原則的適用，不利于學生傷害事故的科學合理解決。

學生傷害事故可以從不同角度進行不同分類，從責任主體角度可以將學生傷害事故分為：（1）學校責任事故。它是學校由于過失，未盡到相應的教育管理職責而造成學生的傷害事故。包括學校提供的教育教學設施、設備不符合國家安全標準或有明顯的不安全因素；學校的管理制度存在明顯疏漏或者管理混亂，存在重大安全隱患；學校教職工在履行教育教學職責中違反有關要求及操作規(guī)程；學校組織課外活動時未進行安全教育或未采取必要的防范措施；學校統(tǒng)一提供的食品、飲用水不符合安全及衛(wèi)生標準；等等。（2）學校意外事故。它是指學生在正常教育教學活動中發(fā)生的傷害事故。它包括由于自然因素及不可抗力造成的學生傷害事故；學生特異體質(zhì)、疾病，學校和學生自身不了解或難以了解而引發(fā)的事故；等等。（3）第三方責任事故。是指學校本身提供的各種場地設施和教育教學過程沒有問題，而是由第三方的原因導致的傷害事故。它包括校外活動中，場地、設施提供方違反規(guī)定導致學生傷害事故；學生明顯違反校規(guī)而對其他學生造成的傷害事故等等。另外，從事故原因角度也可以將學生傷害事故分為教育活動事故、學校設施事故及學生間事故。

學生傷害事故與交通事故、醫(yī)療事故及勞動安全事故等相比，具有自身的特點：1．絕大多數(shù)學生傷害事故的受害者為不滿18周歲的未成年學生；2．事故的處理涉及多方利益。往往牽涉到學生、學生家長、教師、學校以及校外有關部門等多方關系；3．獨生子女的增多為學生傷害事故的處理帶來巨大壓力；4、教育經(jīng)費不足使學校難以承受賠償費用。

從法律角度分析，學生傷害事故必須具備五個構成要件：（1）受害方必須是學生。即在國家或者社會力量舉辦的全日制學校（包括中小學校、特殊教育學校和高等學校）中全日制就讀的受教育者。幼兒園內(nèi)的幼兒、其他教育機構的學生及在學校注冊的其他受教育者發(fā)生傷害事故，嚴格意義上不屬于學生傷害事故，但可以參照學生傷害事故的處理方式予以處理。（2）必須有傷害結果發(fā)生。依據(jù)有關法律法規(guī)規(guī)定，這類傷害結果是指身體的直接創(chuàng)傷或死亡，不包括僅僅是精神上的傷害。（3）必須有導致學生傷害事故的行為或者不可抗力。導致傷害結果的原因可以是不可抗力，但更多的是行為，既包括學校領導、教師或者其他管理人員的行為，也可以是學生自身及其他學生的行為，同時，來自校外突發(fā)性、偶發(fā)性或者其他形式的侵害也是導致學生傷害事故的原因之一。（4）主觀方面，絕大多數(shù)是過失，在某些情況下也可以是故意。（5）從時間和地點上看，傷害行為或者結果必須有一項是發(fā)生在學校對學生負有教育、管理、指導、保護等職責的期間和地域范圍。

需要特別提及的是，因學校教師或者其他工作人員與其職務無關的個人行為，或者因學生、教師及其他個人故意實施的違法犯罪行為造成學生人身損害的，不應屬于學生傷害事故范疇。另外，在學生自行上學、放學、返校、離校途中發(fā)生的；在學生自行外出或者擅自離校期間發(fā)生的；在放學后、節(jié)假日或者假期等學校工作時間以外，學生自行滯留學?；蛘咦孕械叫０l(fā)生的；以及其他在學校管理職責范圍外發(fā)生的學生人身損害事故，是不是屬于學生人身傷害事故，存在著不同的意見，但根據(jù)教育部頒布的《學生傷害事故處理辦法》中關于學生事故的界定和理解，這類事故屬于一般的人身傷害事故，而不應該列入學生傷害事故范圍。

二、學生傷害事故的法律責任

法律責任是指違法行為人或違約行為人對其違法或違約行為依法應承受的某種不利的法律后果。一般而言，違法行為是法律責任的前提和依據(jù)，沒有違法行為就不會發(fā)生法律責任問題。法律責任分為刑事責任、民事責任和行政責任三類。對于以積極或者消極方式實施了導致學生傷害事故發(fā)生的行為的主體，都可能涉及這三類法律責任的承擔問題。但是，相對于學生傷害事故的受害方而言，主要是指民事法律責任的承擔問題或者說是涉及民事賠償責任的問題。所以這里著重論述在學生傷害事故中如何認定各方的民事責任。

學生傷害事故的民事責任是一種侵權的民事責任，不是違約或者其它民事責任。侵權的民事責任是指侵權人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)權和人身權（在學生傷害事故中僅指人身權而不包括財產(chǎn)權）而依法應當承擔的民事責任。侵權責任的歸責原則包括過錯責任原則、無過錯責任原則和公平責任原則。在學生傷害事故責任認定當中，依據(jù)已有法律的規(guī)定，均適用過錯責任原則。比如，最高院關于《民法通則》若干問題意見第160條規(guī)定，在幼兒園、學校生活、學習的無民事行為能力人受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責令這些單位適當給予賠償。《教育法》第73和81條、《義務教育法》第16條及《教師法》第37條等等，都有類似于過錯責任的規(guī)定。2002年9月1日，教育部出臺的《學生傷害事故處理辦法》正式實施。在《辦法》有關條文中明確規(guī)定適用過錯責任原則。同時，《辦法》把學生傷害事故的民事責任主體分為三類，即學校、學生及未成年學生的監(jiān)護人、第三人，并分別規(guī)定了三類主體在學生傷害事故中應承擔的法律責任范圍。

1、學校責任

學校責任是指由于學?；蛘邚氖侣殑招袨榈慕處熂捌渌ぷ魅藛T的過錯行為（包括作為和不作為）導致學生傷害事故應承擔的民事責任。一直以來，由于法學研究和司法實踐對學校責任理解的泛化，一旦出現(xiàn)學生傷害事故，往往被認為是由于學校在教育管理上并不“盡善盡美”所致，并由此認定學校應對此承擔一定的損害賠償責任。學校事故責任認定不清，不論對學校和教育工作者的積極性，對教育改革和發(fā)展，還是對法律精神的捍衛(wèi)和法治國家建設都將帶來嚴重的消極影響。因此，對學生傷害事故中學校責任和賠償范圍作科學界定，即對校方過錯作科學認定，已成為正確解決類似法律糾紛的一個核心問題?？上驳氖?，《學生傷害事故處理辦法》出臺后，對學生傷害事故的學校責任作了規(guī)定，基本上明確了學校的責任范圍。依據(jù)規(guī)定，下列行為學校必須承擔相應的責任：學校的校舍、場地、其他公共設施，以及學校提供給學生使用的學具、教育教學和生活設施、設備不符合國家規(guī)定的標準，或者有明顯不安全因素的；學校的安全保衛(wèi)、消防、設施設備管理等安全管理制度有明顯疏漏，或者管理混亂，存在重大安全隱患，而未及時采取措施的；學校向學生提供的藥品、食品、飲用水等不符合國家或者行業(yè)的有關標準、要求的；學校組織學生參加教育教學活動或者校外活動，未對學生進行相應的安全教育，并未在可預見的范圍內(nèi)采取必要的安全措施的；學校知道教師或者其他工作人員患有不適宜擔任教育教學工作的疾病，但未采取必要措施的；學校違反有關規(guī)定，組織或者安排未成年學生從事不宜未成年人參加的勞動、體育運動或者其他活動的；學生有特異體質(zhì)或者特定疾病，不宜參加某種教育教學活動，學校知道或者應當知道，但未予以必要的注意的；學生在校期間突發(fā)疾病或者受到傷害，學校發(fā)現(xiàn)，但未根據(jù)實際情況及時采取相應措施，導致不良后果加重的；學校教師或者其他工作人員體罰或者變相體罰學生，或者在履行職責過程中違反工作要求、操作規(guī)程、職業(yè)道德或者其他有關規(guī)定的；學校教師或者其他工作人員在負有組織、管理未成年學生的職責期間，發(fā)現(xiàn)學生行為具有危險性，但未進行必要的管理、告誡或者制止的；對未成年學生擅自離校等與學生人身安全直接相關的信息，學校發(fā)現(xiàn)或者知道，但未及時告知未成年學生的監(jiān)護人，導致未成年學生因脫離監(jiān)護人的保護而發(fā)生傷害的；學校有未依法履行職責的其他情形的。另外，在發(fā)生不可抗力、校外侵害、學生自殺、自傷、及具有對抗性或者具有風險性的體育競賽活動中造成的學生傷害事故，學校沒有履行相應的職責、行為措施存在不當?shù)惹闆r的，也要承擔相應的責任。除此之外，學校對其他學生傷害事故無需承擔法律責任。這樣一來，以往那種凡是出現(xiàn)學生傷害事故學校無一例外都要承擔法律責任的觀念和做法可望得到較大改善，從而有利于學校的生存與發(fā)展。

2、學生及未成年學生監(jiān)護人的責任

學生及未成年學生監(jiān)護人的責任是指學生及未成年學生的監(jiān)護人由于過錯造成學生傷害事故而應承擔的責任。主要包括以下幾個方面：①學生違反法律法規(guī)的規(guī)定，違公共行為準則、學校的規(guī)章制度或者紀律，實施按其年齡和認知能力應當知道具有危險或者可能危及他人的行為的；②學生行為具有危險性，學校、教師已經(jīng)告誡、糾正，但學生不聽勸阻、拒不改正的；③學生或者其監(jiān)護人知道學生有特異體質(zhì)，或者患有特定疾病，但未告知學校的；④未成年學生的身體狀況、行為、情緒等有異常情況，監(jiān)護人知道或者已被學校告知，但未履行相應監(jiān)護職責的；⑤學生或者未成年學生監(jiān)護人有其他過錯的；⑥學生自殺、自傷的。從法的角度明確規(guī)定了學生及未成年學生的監(jiān)護人在造成學生傷害事故當中的法律責任，既有利于學生及未成年學生監(jiān)護人提高安全意識，減少事故發(fā)生，也有利于發(fā)生事故后責任的認定，有利于學校教育教學工作。

另外，某些學生傷害事故既不是學校造成的，也不是學生方面或校外主體造成的，而是由于不可抗力、具有對抗性或風險性的體育競賽活動或者其它意外因素造成的，就無法律責任可言，在這種情況下，既不適用民法上的過錯責任原則和無過錯責任原則，其實也沒有法律依據(jù)可以適用民法上的公平責任原則，所造成的損失只能由受害方自己承擔。學校如果有條件的，可以根據(jù)實際情況，本著自愿和可能的原則，對受傷害學生給予適當?shù)慕?jīng)濟及其他方面的幫助。

3、第三人責任

第三人責任是指學校及受害方之外的主體由于過錯造成學生傷害事故而應承擔的責任。第三人責任包括兩種情況，一是在學校安排學生參加的活動中，因提供場地、設備、交通工具、食品及其他消費與服務的經(jīng)營者，或學校以外的活動組織者的過錯造成學生傷害事故而應承擔的責任；二是在校學生由于過錯給其他學生造成傷害事故而應由本人或者其監(jiān)護人承擔的責任。

需要指出的是，學生傷害事故的發(fā)生，其責任并非一定是某類責任主體單獨承擔的，也可能是兩類甚至三類主體共同承擔。這就涉及到責任的有無及責任的大小問題。在這種情況下，就應當根據(jù)三類主體的行為與損害后果之間的關系及行為過錯程度的比例來分擔。其他主體的行為與結果之間有因果聯(lián)系及其行為有過錯，就成為自己法定的減責或免責條件，即法律責任免除的合法條件。對于其他主體的減責或免責條件這里不加贅述，作為在學生傷害事故中具有特殊地位的主體即學校而言，其減責或免責條件主要包括不可抗力、意外事件及第三人的過錯。

不可抗力是指獨立于人的行為之外，并且不受當事人的意志支配的力量，它包括某些自然現(xiàn)象（如地震、臺風、洪水、海嘯等）和某些社會現(xiàn)象（如戰(zhàn)爭等）。不可抗力作為免責條件的依據(jù)是，讓人們承擔與其行為無關而又無法控制的事故后果，不僅對責任的承擔者來說是不公平的，也不能起到教育和約束人們行為的積極后果。但是，不可抗力作為免責條件，必須是不可抗力構成了損害結果發(fā)生的原因。只有在損害完全是由不可抗力引起的情況下，才表明學校的行為與損害結果之間無因果關系，同時表明學校沒有過錯，因此應被免除責任。意外事件是指非當事人的故意或者過失而偶然發(fā)生的事故。不可預見性、偶然性和不可避免性是意外事故的基本條件。對于這類事件，學校盡到合理注意也難以預見到。因此，學校沒有過錯，可以使其免除責任。第三人的過錯是指除學校和受害學生之外的第三人，對學生損害的發(fā)生或擴大具有過錯。這種過錯包括故意和過失。例如，學校由于管理不善，導致學生在玩耍時被打傷，作為打架一方的肇事學生就是第三人。在這類案件中，第三人的過錯是減輕或者免除學校責任的依據(jù)。

三、學生傷害事故防范與處理對策

不論是從理論還是從實踐看，學生傷害事故大多是由于各方的過錯造成的。既然存在過錯，就存在減少甚至消除過錯的可能；即使是沒有過錯方的學生意外傷害事件，也在一定程度上存在防范意外發(fā)生的可能。因此，全面、深入地剖析學校事故的防范舉措，具有重要現(xiàn)實意義。當前，由于存在教育法律體系不夠健全、教育普法力度不夠大、傷害事故防范知識教育缺乏以及教育工作者在教育實踐中對自己權利義務的界限認識模糊、教育監(jiān)督不力等缺陷，導致法律的導向功能弱化，事故的防范意識和處理能力偏低。教育執(zhí)法機關面對學生傷害事故，在善后處理、事故責任認定、賠償途徑等等一系列問題上，也經(jīng)常顯得茫然和消極。因此，采取切實有效的對策，解除目前普遍存在的遭遇學生傷害事故時的困境，就成為當務之急。

（一）堅持以防范為主的處理方針。鑒于學生傷害事故發(fā)生后對學生本人及學生家庭所帶來的巨大不幸和對學校、對社會帶來的不良影響，一定要把立足點放在事故的防范上，盡可能地減少和避免事故的發(fā)生。具體對策包括：1．要在學校、教師、家長中大力強化事故防范意識，切實落實各項安全保護措施；2．增加教育投入，改善學校設備。很多事故的發(fā)生，都與學校的設備陳舊有關。然而解決這一問題，只有通過增加教育投入的方式才能解決。3．加強教師工作責任心，端正教育思想，增強教師及其他工作人員的法律意識，選擇正確的教育方法，嚴禁體罰和變相體罰。

（二）理順學校與學生的法律關系。學校與學生關系的法律性質(zhì)是妥善處理學生傷害事故、確定學校事故責任的法律基礎，但這一法律關系性質(zhì)爭議頗大。主要有四種不同觀點：一是監(jiān)護關系，認為未成年學生與其父母之間存在著監(jiān)護關系，但在教育教學活動期間，學生實際上處于學校的管理控制之下，父母對其子女的監(jiān)護權已經(jīng)轉移給學校，學校與學生之間存在著事實上的監(jiān)護關系，學校應為未盡監(jiān)護義務所造成的后果承擔法律責任。這一觀點一直以來都占居主導地位但又同時引發(fā)出諸多爭議，隨著《學生傷害事故處理辦法》的出臺，這一觀點應該可以退出歷史舞臺。二是準行政關系，持此觀點者提出，學校對學生承擔著教育、管理和保護的職責，這是一種社會責任，在由國家提供經(jīng)費的義務教育階段，這一責任的社會性尤為明顯，類似于行政管理，屬于準行政關系。三是民事關系，因為學校與學生及其家長都是平等的民事主體，他們之間的關系應為民事法律關系。四是教育、管理和保護關系，認為在教育教學活動期間，學校對學生負有進行安全教育、通過約束指導進行管理、保障其安全健康成長的職責。我們認為，第四種觀點是科學的，它有《教育法》、《義務教育法》、《未成年人保護法》等法律法規(guī)為依據(jù)，相對而言爭議較少，也越來越被社會各方所接受。

（三）學生傷害事故發(fā)生后，應堅持依法、客觀公正、合理適當和及時、妥善處理原則。如前所述，學生傷害事故難以避免，一旦事故發(fā)生后，在處理過程中只有堅持一些基本原則才更有利于事故的解決，在最大程度上減少對學校教育教學秩序的影響。首先是依法處理原則，依法處理是當今社會處理一切事務必須遵守的原則，也是做到客觀公正、維護當事人各方合法權益的根本保證。在學生傷害事故中的責任認定、責任承擔、賠償標準、處理方式等等，我國的教育法、教師法及未成年人保護法，以及民法通則、最高院有關司法解釋等都有相應的或類似的規(guī)定，《辦法》的出臺更為事故處理提供了具體的法律依據(jù)。二是客觀公正原則。即事故處理要求實事求是地分析和認定造成事故的原因，同時在依法保護學生合法權益之時也不能要求學校履行法律規(guī)定以外的職責。應實事求是地評價學校履行法定職責的情況和學生自身的行為以及第三人的行為。三是合理適當原則。主要是指在賠償問題上，要根據(jù)責任認定依法賠償，不能脫離損害后果的實際需要而提出不切實際的巨額索賠，也不應超出責任方的實際能力。四是及時妥善處理原則。學生傷害事故發(fā)生后，要及時救治受傷害學生，把傷害后果降到最低限度；要及時處理事故善后。久拖不決，只會增加事故處理難度，不利于恢復學校的教育教學秩序和受傷害學生家庭的正常生活秩序。

（四）爭取社會支持和參加學校責任保險。學校事故的發(fā)生以及不能妥善處理，有時也與社會對學校的關心、支持程度有關。如學校的周圍環(huán)境不當，就很可能會引發(fā)事故；事故發(fā)生后有關部門消極介入甚至坐視不管，會給事故的解決增加難度。在事故發(fā)生前與社會各方面充分溝通預防事故發(fā)生、事故發(fā)生后及時溝通以防止事態(tài)擴大，都是十分必要的。另外，由于學校一直以來辦學經(jīng)費都比較緊張，而有些學生傷害事故所引發(fā)的巨額賠償直接影響到學校特別是中小學校的生存與發(fā)展。因此，有必要參加學校責任保險，把由于學校疏忽或過失造成的學生的人身損害，在法律上應由學校承擔的經(jīng)濟賠償責任轉移到保險公司身上，由保險公司負責賠償。轉移學校教育風險，是走出學校面臨的學生傷害事故困境的一條出路。

與學生傷害事故有關的法律問題還有許多，比如，學校為了預防事故發(fā)生而做出許多限制性規(guī)定與學校工作正常開展及學生受教育權和自由權的矛盾如何解決；有的學生傷害事故中，受害方?jīng)_擊學校給學校教育教學秩序造成的負面影響及其他方面損害如何計算賠償問題；學校在需要承擔責任的學生傷害事故中，其賠償金的來源問題；等等。這些問題有的是屬于學校行政管理部門的問題，有的屬于立法部門的問題，這里不再一一涉及。

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第4篇：法律系論文范文

環(huán)境文化是以人與自然和諧為核心和信念的文化，綠色酒店的一個重要任務就是要在行業(yè)內(nèi)指導和培育這樣一種文化，并最終影響全社會，以取代以往的以人類為中心，以人的需求為中心，以自然環(huán)境為征服對象的文化，并將這種環(huán)境文化滲透到人們的思想意識中去，使人們在日常的生活和工作中能自覺地調(diào)整自身的行為，已達到與自然環(huán)境和諧的境界。酒店一直以來被認為是高消費的場所，追求豪華，在關注環(huán)境保護的今天，酒店的觀念也要有所轉變，酒店應在滿足客人需要的前提下減少資源、檔次。這種觀念的轉變要滲透到飯店經(jīng)營的各個環(huán)節(jié)，各層次和職能的員工，最終獲得飯店的可持續(xù)發(fā)展。

綠色酒店重點在于找出其發(fā)展的市場機會，使之能主動采取措施。我國的酒店業(yè)在1999年走到了低谷，全行業(yè)大面積虧損。酒店虧損的原因是多方面的，例如市場的狀況，飯店的資金狀況等，但有一點是肯定的，就是酒店的運行成本很高。在這些導致虧損的原因中，只有成本問題是酒店可以自己采取措施，通過加強管理使之得以解決。同時，許多飯店缺乏特色，無個性，不能吸引消費者，缺乏競爭力，從理論上分析，綠色酒店可以就這兩方面問題提供解決的思路和發(fā)展的方向。

綠色酒店能帶給酒店業(yè)的市場機會主要包括以下方面：

（1）獲得較低的資源、能源使用費用和采購費用；

（2）能獲得較低的廢棄物處理費用；

（3）有機會吸引新的綠色消費群體；

（4）為員工創(chuàng)造一個更安全舒適的工作環(huán)境；

（5）降低員工發(fā)生健康和安全問題的風險；

（6）提高員工的士氣并且強化對質(zhì)量所承擔的責任和義務；

（7）改善酒店與所在社區(qū)的關系；

（8）提升酒店的市場形象。

雖然綠色酒店的初衷是保護全社會的環(huán)境，但是，企業(yè)的行為畢竟是要以經(jīng)濟效益為前提的，缺乏經(jīng)濟效益的行為可能對企業(yè)缺乏吸引力。因此，綠色酒店的實施必須強調(diào)對酒店的利益。然而，綠色酒店不是完全等同于節(jié)約和降低成本，在一定的實施階段，為了解決現(xiàn)有的環(huán)境問題，酒店需要投入。而從長期看，酒店的檔次在提高，酒店產(chǎn)品的質(zhì)量在提高，酒店產(chǎn)品的價格也要相應的提高，使酒店能良性的發(fā)展成為真正的綠色酒店。酒店的環(huán)境狀況與酒店產(chǎn)品質(zhì)量有密切關系，這是酒店行業(yè)與其他行業(yè)在環(huán)境保護方面的一個較大差異。酒店的環(huán)境，包括室內(nèi)空氣質(zhì)量、水的質(zhì)量、噪聲狀況、綠化狀況等直接構成了酒店產(chǎn)品是其質(zhì)量的重要組成部分。酒店通過實施環(huán)境管理可以改善自身的管理狀況，提高管理的科學性、技術性和創(chuàng)造性，使管理更規(guī)范和嚴格。在這個過程中企業(yè)和社會同時受益。這是企業(yè)經(jīng)營和顧客消費不斷成熟的結果。

可持續(xù)發(fā)展的思想是從70年代以后關于經(jīng)濟增長的辯論中逐漸萌發(fā)和形成的。1987年，世界環(huán)境與發(fā)展委員會在歷經(jīng)4年研究和論證的報告《我們共同的未來》中正式提出了可持續(xù)發(fā)展的概念。這就是目前被普遍接受的概念：既滿足當代人的需求，又不對后代人滿足其自身需求的能力構成危害的發(fā)展。自可持續(xù)發(fā)展的概念被提出以來，不同的學科、不同的學者對可持續(xù)發(fā)展作了多方面、多角度的探討。可持續(xù)發(fā)展的基礎是發(fā)展，任何一項工作都離不開發(fā)展這一前提。只有發(fā)展才能改善人們的生活質(zhì)量，才能使一個地區(qū)、一個民族、一個國家走向繁榮。顯然，當食物、住所和衣物等生活基本條件無法保證時，人們是不可能考慮如何保護環(huán)境、如何進行生態(tài)建設的，再好的環(huán)境保護計劃也難以實施。雄厚的經(jīng)濟實力和高水平的科學技術是做好生態(tài)與環(huán)境保護的必要條件。所以，可持續(xù)發(fā)展首先是發(fā)展，消除貧困和落后，是保護環(huán)境成為可能?？沙掷m(xù)發(fā)展強調(diào)經(jīng)濟和社會發(fā)展與資源利用和環(huán)境保護相協(xié)調(diào)。相協(xié)調(diào)是指既能滿足經(jīng)濟發(fā)展的要求，又能滿足環(huán)境保護的要求。許多發(fā)達國家都走過了“先污染、后治理”的路，這條路使這些國家以至全人類都付出了巨大的代價。因此，我們必須吸取前人的教訓，在發(fā)展中關注環(huán)境保護問題，實施可持續(xù)發(fā)展。酒店也是一個資源消耗量較大的行業(yè)，它通過資源、能源的大量消耗滿足客人的住店要求。同時，大量的酒店建造在景區(qū)，以景區(qū)的景色為生存的基礎，它們的生存和發(fā)展及利用了景觀，也不同程度的破壞了景觀，因此酒店的發(fā)展與環(huán)境保護有著天然的聯(lián)系，酒店業(yè)的可持續(xù)發(fā)展不僅是一個行業(yè)發(fā)展的問題，更是整個社會持續(xù)發(fā)展的問題。

ISO14001環(huán)境管理系列標準是有國際標準化組織（ISO）針對日益惡化的全球環(huán)境問題，為規(guī)范企業(yè)的環(huán)境管理行為而頒布的，目前在世界各國各行業(yè)得到了廣泛的實施。ISO14001是這一系列標準中的一項可用于認證的管理標準，該標準對企業(yè)環(huán)境管理的基本管理方法做出規(guī)定，促使企業(yè)對現(xiàn)行的管理模式、操作制度和要求進行調(diào)整和審定，在運行過程中更多考慮環(huán)境保護問題。使企業(yè)的經(jīng)濟效益和環(huán)境的社會效益得到有效地結合。實施可持續(xù)發(fā)展需要技術和管理的支持，在實踐中發(fā)現(xiàn)，管理的支持比技術的支持更重要，而且，如果沒有管理支持，技術支持就失去了基礎，因此，企業(yè)的環(huán)境保護工作首先需要強化管理的過程。實踐證明，實施ISO14001系列標準使飯店業(yè)實施可持續(xù)發(fā)展的基礎。ISO14001過程控制的思想有利于飯店強化管理，提高管理人員的素質(zhì)，這對酒店的可持續(xù)發(fā)展是非常重要的。

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[2]羅祥云.綠色酒店建設與環(huán)境保護[J].產(chǎn)業(yè)與科技論壇，2007，(09).

第5篇：法律系論文范文

“中華人民共和國法律法規(guī)信息服務系統(tǒng)”是面向中央國家機關的立法決策部門和執(zhí)法部門而建設的一個法律法規(guī)數(shù)據(jù)整合化、精細化、專業(yè)化信息系統(tǒng)。在數(shù)據(jù)來源方面，系統(tǒng)基于圖書館及政策法規(guī)制定部門全面、宏大的法律法規(guī)館藏資料，對國內(nèi)法律法規(guī)文件、歷史法律法規(guī)文件、現(xiàn)行法律法規(guī)文件以及政府公告文件等信息進行數(shù)字化加工和內(nèi)容結構化處理，并對外提供服務，從數(shù)據(jù)來源上保證了系統(tǒng)的權威性。在應用服務方面，系統(tǒng)需要從兩方面考慮。一方面，可以為用戶提供基于法律法規(guī)元數(shù)據(jù)、全文內(nèi)容數(shù)據(jù)、法條內(nèi)容數(shù)據(jù)等多層次的檢索、分類、展現(xiàn)、全文原版原貌查看、原文回溯查看等服務，實現(xiàn)針對整部法律及至法律法規(guī)中一個具體條款的歷史沿革、關聯(lián)法律、關聯(lián)法條推薦等服務，以更加精細化、專業(yè)化的服務水平為中央國家機關提供立法決策的參考輔助和智力支持。另一方面，也為相關科研人員提供方便、靈活、高效的法律法規(guī)數(shù)據(jù)管理和維護等功能，提升工作效率和服務水平。因此，從整體上考慮，平臺需要構建為一個集法律法規(guī)數(shù)據(jù)加工、數(shù)據(jù)管理、數(shù)據(jù)和利用服務于一體的綜合性信息服務系統(tǒng)，以“知識本體”的理念深層挖掘與揭示法律法規(guī)內(nèi)在邏輯關系，形成一個全面、立體的信息服務網(wǎng)絡，從而幫助立法工作人員快速、全面、準確地獲取所需法律信息。

2系統(tǒng)功能實現(xiàn)

“中華人民共和國法律法規(guī)信息服務系統(tǒng)”采用先進的系統(tǒng)構建方法、智能化及人性化的信息服務與檢索方式。其設計目標是要建立一個安全、穩(wěn)定、準確、及時、全面的法律法規(guī)信息服務系統(tǒng)，并且整個系統(tǒng)在總體設計上遵循開放、可擴展、安全的原則，從而使整個系統(tǒng)結構合理、技術先進、易于擴展，既能滿足當前的業(yè)務要求，又符合長期發(fā)展的需要。在應用功能層，主要設計了項目所需的各個應用系統(tǒng)或功能模塊，包括數(shù)據(jù)加工系統(tǒng)、信息系統(tǒng)、資源服務系統(tǒng)等，各系統(tǒng)的技術實現(xiàn)如下。1）信息采集與加工。系統(tǒng)的數(shù)據(jù)來源主要包括政府公告文件、現(xiàn)行法律法規(guī)文件、歷史法律法規(guī)文件以及國外法律法規(guī)文件等。這些文件基本都是以紙質(zhì)文件形式進行保存，因此必須首先對這些文件進行數(shù)字化加工。數(shù)字化加工主要包括紙本文件的掃描、OCR識別和生成PDF文件。此外，系統(tǒng)要求提供細化到具體條款級的內(nèi)容服務。因此，在完成法律法規(guī)文件的數(shù)字化加工后，還需對數(shù)字化內(nèi)容進行結構化加工，即根據(jù)法律法規(guī)的內(nèi)容結構規(guī)范（元數(shù)據(jù)規(guī)范），通過軟件工具對全文內(nèi)容進行結構化分析、標引、抽取和保存。工具需要支持智能分析、智能標引和快速人工標引，支持可視化的加工內(nèi)容編輯與審核，支持加工方案（包括標引字段、識別規(guī)則與輸出方式）的自定義以及多種方式的加工數(shù)據(jù)輸出。實現(xiàn)專業(yè)、準確的法律法規(guī)文件結構化加工的同時，盡可能的減少人工參與，提高加工效率，確保識別準確度。2）數(shù)據(jù)與管理。為確保系統(tǒng)的數(shù)據(jù)權威性，在每一條法律法規(guī)結構化數(shù)據(jù)對外提供服務前，都需要有嚴格的數(shù)據(jù)審核機制和科學規(guī)范的工作流管理。同時，為了更準確地提供法條內(nèi)容關聯(lián)服務，需要人工對關聯(lián)內(nèi)容進行審核與維護。這些工作都需要通過系統(tǒng)的管理端實現(xiàn)。系統(tǒng)管理端為工作人員提供法律法規(guī)結構化數(shù)據(jù)與原始數(shù)據(jù)的同屏比對、數(shù)據(jù)修改、關聯(lián)內(nèi)容選擇與自定義等功能。數(shù)據(jù)審核通過后，才能進入正式庫中進行。通過此系統(tǒng)，提高法律法規(guī)數(shù)據(jù)管理流程的工作效率，進一步保證數(shù)據(jù)的準確性與權威性。3）資源利用與服務。在對外服務方面，系統(tǒng)提供全文檢索、分類導航、全文原版原貌展現(xiàn)、原文內(nèi)容回溯、法條關聯(lián)、法律法規(guī)知識詞網(wǎng)等應用服務。其中，檢索范圍包括法律元數(shù)據(jù)信息以及法條內(nèi)容；分類導航可以依據(jù)適用范圍、類型、年代、地區(qū)（國家）、主題詞等進行法律法規(guī)的分類瀏覽；全文原版原貌展現(xiàn)要求以原始文件的排版格式進行展現(xiàn)；對于檢索到的一條法條，可以快速調(diào)用原始文件，并直接定位所在頁面進行查看；針對整部法律法規(guī)以及法律法規(guī)中的每一項條款，都提供相關的內(nèi)容推薦，包括立法背景、歷史沿革、相關法律（條款）、相關案例等信息，使用戶可以全方位了解該部法律或該項條款的相關知識；提供基于關鍵詞的法律法規(guī)知識詞網(wǎng)，實現(xiàn)相關關鍵詞之間遞進延伸的關聯(lián)網(wǎng)絡，為用戶揭示相關法律、相關法條、相關案例、相關參考資料等信息。總之，在資源利用服務方面，需要為立法人員和科研用戶提供從搜索、關聯(lián)到詞網(wǎng)的全方位、立體化法律法規(guī)知識網(wǎng)絡。

3系統(tǒng)設計

法律法規(guī)信息服務系統(tǒng)從軟件設計角度來說可以分為數(shù)據(jù)結構化加工、元數(shù)據(jù)倉儲、全文檢索定位、站點等子系統(tǒng)。從項目實施過程來看，還包括了法律法規(guī)文件的分類梳理以及數(shù)字化加工兩方面內(nèi)容。平臺系統(tǒng)總體架構如圖1所示。1）數(shù)據(jù)結構化加工。首先對法律法規(guī)文件進行分類梳理，對于梳理出來的法律法規(guī)紙質(zhì)文件按照分類進行數(shù)據(jù)字化加工，并轉換成雙層PDF。對于PDF文件，通過數(shù)據(jù)結構化加工平臺進行內(nèi)容的結構化加工，根據(jù)確定的數(shù)據(jù)結構提取出對應的結構化字段文本內(nèi)容。數(shù)據(jù)結構化加工平臺支持加工方案的自定義，實現(xiàn)對PDF內(nèi)容的自動分析、智能標引以及人工劃框標引，加工結果可以保存為PCI文件以備審核校對。加工后的數(shù)據(jù)可以導出為XML文件或直接同步到數(shù)據(jù)庫中。數(shù)據(jù)管理平臺可以為國家圖書館工作人員提供法律法規(guī)結構化數(shù)據(jù)的審核、維護，支持原始文件（PDF）的同屏顯示與人工比對，可以提高數(shù)據(jù)審核效率。同時，還可以為每條數(shù)據(jù)提供關聯(lián)內(nèi)容查看、選擇、刪除等功能，允許用戶自定義添加關聯(lián)內(nèi)容，并默認優(yōu)化顯示。審核通過后的數(shù)據(jù)，才會保存到元數(shù)據(jù)倉儲中待。2）元數(shù)據(jù)倉儲。元數(shù)據(jù)倉儲是本系統(tǒng)的核心組件，它提供了不同法律法規(guī)類型的元數(shù)據(jù)庫，用以存儲相應的結構化數(shù)據(jù)。同時，利用全文檢索引擎，對于存儲數(shù)據(jù)的文本內(nèi)容進行索引，建立全文索引倉儲。此外，所有數(shù)字化加工后的PDF文件都按分類保存在文件目錄，通過元數(shù)據(jù)倉儲可以調(diào)用全文查看，并定位法條所在頁面進行原文回溯查看。3）全文檢索定位。全文檢索引擎可以實現(xiàn)對法律法規(guī)結構化數(shù)據(jù)的檢索。分析引擎和規(guī)則引擎可以實現(xiàn)法律法規(guī)數(shù)據(jù)的分類導航與法條關聯(lián)。WordNet組件可以實現(xiàn)基于關鍵詞的詞與詞間關聯(lián)查看以及與法律、法條、案例、參考資料等的內(nèi)容關聯(lián)。原版原貌組件可以實現(xiàn)法律法規(guī)全文原始樣式的在線查看。元數(shù)據(jù)倉儲管理平臺實現(xiàn)對元數(shù)據(jù)倉儲的數(shù)據(jù)維護和接口配置。PDF閱讀工具可以嵌入到平臺上，提供PDF文件的在線瀏覽與頁面定位。4）站點。通過系統(tǒng)站點，向立法決策用戶提供信息搜索、分類導航、原版原貌展現(xiàn)、原文回溯查看、法條關聯(lián)、關聯(lián)詞網(wǎng)等應用服務，并可根據(jù)用戶需求定制個性化頁面，采用可視化編輯模塊，方便用戶制作符合個人閱讀習慣的站點模塊。

4對系統(tǒng)提升的幾點建議

第6篇：法律系論文范文

關鍵詞:綠色物流;綠色運輸;綠色包裝;綠色流通加工

綠色物流(Environmentallogistics)是指在物流過程中抑制物流對環(huán)境造成危害的同時,實現(xiàn)對物流環(huán)境的凈化,使物流資源得到最充分利用。隨著環(huán)境資源惡化程度的加深,對人類生存和發(fā)展的威脅越大,因此人們對環(huán)境的利用和環(huán)境的保護越來越重視,現(xiàn)代物流的發(fā)展必須優(yōu)先考慮環(huán)境問題,需要從環(huán)境角度對物流體系進行改進,即需要形成一個環(huán)境共生型的物流管理系統(tǒng)。這種物流管理系統(tǒng)建立在維護全球環(huán)境和可持續(xù)發(fā)展基礎上,改變原來發(fā)展與物流、消費生活與物流的單向作用關系,在抑制物流對環(huán)境造成危害的同時,形成一種能促進經(jīng)濟與消費健康發(fā)展的物流系統(tǒng),即向綠色物流轉變。因此,現(xiàn)代綠色物流管理強調(diào)了全局和長遠的利益,強調(diào)全方位對環(huán)境的關注,體現(xiàn)了企業(yè)綠色形象,是一種新的物流管理趨勢。

一、綠色物流理論基礎

(一)可持續(xù)發(fā)展理論

可持續(xù)發(fā)展指既滿足當代人的需要,又不對后代人滿足其需要的能力過程構成威脅。1987年國際環(huán)境與開發(fā)委員會發(fā)表的《我們共有的未來》的研究報告提出,當代對資源的開發(fā)和利用必須有利于下一代環(huán)境的維護及其資源的持續(xù)利用,因此,為了實現(xiàn)長期、持續(xù)發(fā)展,就必須采取各種措施來維護我們的自然環(huán)境。這種經(jīng)濟上的可持續(xù)發(fā)展政策同樣適用于物流管理活動。由于物流過程中不可避免地要消耗能源和資源,產(chǎn)生環(huán)境污染,因而為了實現(xiàn)長期、持續(xù)發(fā)展,必須采取各種措施來維護自然環(huán)境?，F(xiàn)代綠色物流管理正是依據(jù)可持續(xù)發(fā)展理論,形成了物流與環(huán)境之間相輔相成的推動和制約關系,進而促進了現(xiàn)代物流的發(fā)展,達到環(huán)境與物流的共生。

(二)生態(tài)經(jīng)濟學理論

生態(tài)經(jīng)濟學是研究再生產(chǎn)過程中,經(jīng)濟系統(tǒng)與生態(tài)系統(tǒng)之間的物質(zhì)循環(huán),能量轉化和價值增值規(guī)律及其應用的科學。物流是社會再生產(chǎn)過程的重要環(huán)節(jié),它既包括物質(zhì)循環(huán)利用、能量轉化,又有價值轉化與價值實現(xiàn)。因此,物流涉及經(jīng)濟與生態(tài)環(huán)境兩大系統(tǒng),理所當然地架起了經(jīng)濟效益與生態(tài)效益之間聯(lián)系的橋梁。而傳統(tǒng)的物流管理沒有處理好二者的關系,過多地強調(diào)了經(jīng)濟效益,而忽視了環(huán)境效益,導致了社會整體效益的下降。經(jīng)濟效益主要涉及目前和局部利益,而環(huán)境效益則關系到宏觀與長遠利益。現(xiàn)代綠色物流的出現(xiàn),較好地解決了這一問題。綠色物流以經(jīng)濟學的一般原理為指導,以生態(tài)學為基礎,對物流的經(jīng)濟行為、經(jīng)濟關系和規(guī)律與生態(tài)系統(tǒng)之間的相互關系進行研究,以謀求在生態(tài)平衡、經(jīng)濟合理、技術先進條件下的生態(tài)與環(huán)境的最佳結合以及協(xié)調(diào)發(fā)展。

(三)生態(tài)倫理學理論

生態(tài)倫理學迫使人們對物流過程中造成的環(huán)境問題進行深刻的反思,從而產(chǎn)生一種強烈的社會責任感與義務感。為了人類自身更健康和安全地生存與發(fā)展,為了千秋萬代的切身利益,人類應自覺維護生態(tài)平衡。這是時代賦予我們的不可推卸的責任,也是人類對自然應盡的權利與義務。綠色物流正是從生態(tài)倫理學中得到了道義上的支持。

二、如何實施綠色物流管理

綠色物流管理作為當今經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展的重要組成部分,對經(jīng)濟的發(fā)展和人民生活質(zhì)量的改善具有重要的意義,無論政府有關部門還是企業(yè)界,都應強化物流管理,共同構筑綠色物流發(fā)展的框架。

(一)政府的綠色物流管理措施

1對發(fā)生源的管理:主要是對物流過程中產(chǎn)生環(huán)境問題的來源進行管理。由于物流活動的日益增加以及配送服務的發(fā)展,引起在途運輸?shù)能囕v增加,必然導致大汽污染加重?？梢圆扇∫韵麓胧Πl(fā)生源進行控制:制定相應的環(huán)境法規(guī),對廢氣排放量及車種進行限制;采取措施促進使用符合限制條件的車輛;普及使用低公害車輛;對車輛產(chǎn)生的噪音進行限制。我國自90年代末開始不斷強化對污染源的控制,如北京市為治理大氣污染兩階段治理目標,不僅對新生產(chǎn)的車輛制定了嚴格的排污標準,而且對在用車輛進行治理改造,在鼓勵提高更新車輛的同時,采取限制行駛路線、增加車輛檢測頻次、按排污量收取排污費等措施,經(jīng)過治理的車輛,污染物排放量大為降低。

2對交通量的管理:發(fā)揮政府的指導作用,推動企業(yè)從自用車運輸向營業(yè)用貨車運輸轉化;促進企業(yè)選擇合理的運輸方式,發(fā)展共同配送;政府統(tǒng)籌物流中心的建設;建設現(xiàn)代化的物流管理信息網(wǎng)絡等,從而最終實現(xiàn)物流效益化,特別是要提高中小企業(yè)的物流效率。通過這些措施來減少貨流,有效地消除交錯運輸,緩解交通擁擠狀況,提高貨物運輸效率。

3對交通流的管理:政府投入相應的資金,建立都市中心部環(huán)狀道路,制定有關道路停車管理規(guī)定;采取措施實現(xiàn)交通管制系統(tǒng)的現(xiàn)代化;開展道路與鐵路的立體交叉發(fā)展。以減少交通堵塞,提高配送的效率,達到環(huán)保的目的。

推進綠色物流除了加強政府管理外,還應重視民間綠色物流的倡導,加強企業(yè)的綠色經(jīng)營意識,發(fā)揮企業(yè)在環(huán)境保護方面的作用,從而形成一種自律型的物流管理體系。

(二)企業(yè)綠色物流管理措施

1綠色運輸管理

(1)開展共同配送:共同配送(Jointdistribution)指由多個企業(yè)聯(lián)合組織實施的配送活動。幾個中小型配送中心聯(lián)合起來,分工合作對某一地區(qū)客戶進行配送,它主要是指對某一地區(qū)的客戶所需要物品數(shù)量較少而使用車輛不滿載、配送車輛利用率不高等情況。共同配送可以分為以貨主為主體的共同配送和以物流企業(yè)為主體的共同配送兩種類型。從貨主的角度來說,通過共同配送可以提高物流效率。如中小批發(fā)者,如果各自配送難以滿足零售商多批次、小批量的配送要求。而采取共同配送,送貨者可以實現(xiàn)少量配送,收貨方可以進行統(tǒng)一驗貨,從而達到提高物流服務水平的目的;從物流企業(yè)角度來說,特別是一些中小物流企業(yè),由于受資金、人才、管理等方面制約,運量少、效率低、使用車輛多、獨自承攬業(yè)務,在物流合理化及效率上受限制。如果彼此合作,采用共同配送,則籌集資金、大宗貨物,通過信息網(wǎng)絡提高車輛使用率等問題均可得到較好的解決。因此,共同配送可以最大限度地提高人員、物資、資金、時間等資源的利用效率,取得最大化的經(jīng)濟效益。同時,可以去除多余的交錯運輸,并取得緩解交通,保護環(huán)境等社會效益。

(2)采取復合一貫制運輸方式:復合一貫制運輸(Combinedtransportation)是指吸取鐵路、汽車、船舶、飛機等基本運輸方式的長處,把它們有機地結合起來,實行多環(huán)節(jié)、多區(qū)段、多運輸工具相互銜接進行商品運輸?shù)囊环N方式。這種運輸方式以集裝箱作為連結各種工具的通用媒介,起到促進復合直達運輸?shù)淖饔?。為?要求裝載工具及包裝尺寸都要做到標準化。由于全程采用集裝箱等包裝形式,可以減少包裝支出,降低運輸過程中的貨損、貨差。復合一貫制運輸方式的優(yōu)勢還表現(xiàn)在:它克服了單個運輸方式固有的缺陷,從而在整體上保證了運輸過程的最優(yōu)化和效率化;另一方面,從物流渠道看,它有效地解決了由于地理、氣候、基礎設施建設等各種市場環(huán)境差異造成的商品在產(chǎn)銷空間、時間上的分離,促進了產(chǎn)銷之間緊密結合以及企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的有效運轉。

(3)大力發(fā)展第三方物流:第三方物流(Thirdpartylogistics)是由供方與需方以外的物流企業(yè)提供物流服務的業(yè)務方式。發(fā)展第三方物流,由這些專門從事物流業(yè)務的企業(yè)為供方或需方提供物流服務,可以從更高的角度、更廣泛地考慮物流合理化問題,簡化配送環(huán)節(jié),進行合理運輸,有利于在更廣泛的范圍內(nèi)對物流資源進行合理利用和配置,可以避免自有物流帶來的資金占用、運輸效率低、配送環(huán)節(jié)繁瑣、企業(yè)負擔加重、城市污染加劇等問題。當一些大城市的車輛配送大為飽和時,專業(yè)物流企業(yè)的出現(xiàn)使得在大城市的運輸車量減少,從而緩解了物流對城市環(huán)境污染的壓力。除此之外,企業(yè)對各種運輸工具還應采用節(jié)約資源,減少污染和環(huán)境的原料作動力,如使用液化氣、太陽能作為城市運輸工具的動力;或響應政府的號召,加快運輸工具的更新?lián)Q代。

2綠色包裝管理

綠色包裝是指采用節(jié)約資源、保護環(huán)境的包裝。綠色包裝的途徑主要有:促進生產(chǎn)部門采用盡量簡化的、以及由可降解材料制成的包裝;在流通過程中,應采取措施實現(xiàn)包裝的合理化與現(xiàn)代化:

(1)包裝模數(shù)化:確定包裝基礎尺寸的標準,即包裝模數(shù)化。包裝模數(shù)標準確定以后,各種進入流通領域的產(chǎn)品便需要按模數(shù)規(guī)定的尺寸包裝。模數(shù)化包裝利于小包裝的集合,利用集裝箱及托盤裝箱、裝盤。包裝模數(shù)如能和倉庫設施、運輸設施尺寸模數(shù)統(tǒng)一化,也利于運輸和保管,從而實現(xiàn)物流系統(tǒng)的合理化。

(2)包裝的大型化和集裝化:有利于物流系統(tǒng)在裝卸、搬遷、保管、運輸?shù)冗^程的機械化,加快這些環(huán)節(jié)的作業(yè)速度,有利于減少單位包裝,節(jié)約包裝材料和包裝費用,有利于保護貨體。如采用集裝箱、集裝袋、托盤等集裝方式。

(3)包裝多次、反復使用和廢棄包裝的處理:采用通用包裝,不用專門安排回返使用;采用周轉包裝,可多次反復使用,如飲料、啤酒瓶等;梯級利用,一次使用后的包裝物,用畢轉化作它用或簡單處理后轉作它用;對廢棄包裝物經(jīng)再生處理,轉化為其他用途或制作新材料。

(4)開發(fā)新的包裝材料和包裝器具:發(fā)展趨勢是,包裝物的高功能化,用較少的材料實現(xiàn)多種包裝功能。

3綠色流通加工

流通加工(Distributionprocessing)指物品在從生產(chǎn)地到使用地過程中,根據(jù)需要施加包裝、分割、計量、分揀、組裝、價格貼付、標簽貼付、商品檢驗等簡單作業(yè)的總稱。流通加工具有較強的生產(chǎn)性,也是流通部門對環(huán)境保護可以大有作為的領域。綠色流通加工主要包括兩個方面措施:一是變消費者加工為專業(yè)集中加工,以規(guī)模作業(yè)方式提高資源利用效率,減少環(huán)境污染。如飲食服務業(yè)對食品進行集中加工,以減少家庭分散烹調(diào)所帶來的能源和空氣污染;二是集中處理消費品加工中產(chǎn)生的邊角廢料,以減少消費者分散加工所造成的廢棄物的污染,如流通部門對蔬菜集中加工,可減少居民分散加工垃圾丟放及相應的環(huán)境治理問題。

4廢棄物物流的管理

從環(huán)境的角度看,今后大量生產(chǎn)、大量消費的結果必然導致大量廢棄物的產(chǎn)生,盡管已經(jīng)采取了許多措施加速廢棄物的處理并控制廢棄物物流,但從總體上看,大量廢棄物的出現(xiàn)仍然對社會產(chǎn)生了嚴重的消極影響,導致廢棄物處理的困難,而且會引發(fā)社會資源的枯竭以及自然資源的惡化。因此,21世紀的物流活動必須有利于有效利用資源和維護地球環(huán)境。

廢棄物物流(Wastemateriallogistics)指將經(jīng)濟活動中失去原有的使用價值的物品,根據(jù)實際需要進行收集、分類、加工、包裝、搬運、儲存,并分送到專門處理場所時形成的物品實體流動。廢棄物物流的作用是,無視對象物的價值或對象物沒有再利用價值,僅從環(huán)境保護出發(fā),將其焚化化學處理或運到特定地點堆放、掩埋。降低廢棄物物流,需要實現(xiàn)資源的再使用(回收處理后再使用)、再利用(處理后轉化為新的原材料使用),為此應建立一個包括生產(chǎn)、流通、消費的廢棄物回收利用系統(tǒng)。要達到上述目標,企業(yè)就不能只考慮自身的物流效率化,而是需要從整個產(chǎn)供銷供應鏈的視野來組織物流,而且隨著這種供應鏈管理的進一步發(fā)展還必須考慮廢棄物的循環(huán)物流。即管理型物流追求與交易對手共同實現(xiàn)效益化;供應鏈型物流追求從生產(chǎn)到消費流通全體的效益化;循環(huán)型物流應追求從生產(chǎn)到廢棄物全過程效率化,這是21世紀綠色物流管理亟待解決的重大課題。

參考文獻:

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第7篇：法律系論文范文

[論文關鍵詞]非法吸收公眾存款 集資詐騙 經(jīng)濟犯罪

一、概念和特點

根據(jù)《中國人民銀行關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動中有關問題的通知》（以下簡稱《通知》）（銀發(fā)[1999]41號）規(guī)定：“非法集資是指單位或者個人未依照法定程序經(jīng)有關部門批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為?！痹摗锻ㄖ芬?guī)定非法集資具有如下特點：

（一）未經(jīng)有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資以及有審批權限的部門超越權限批準的集資；

（二）承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，還包括以實物形式或其他形式；

（三）向社會不特定對象即社會公眾籌集資金；

（四）以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)。

二、非法集資犯罪案件疑難問題及探析

（一）“向社會公眾募集資金”的理解與認定

實踐中沒有統(tǒng)一的標準，各地掌握不一。很多地方僅僅以集資對象的數(shù)量的多少作為社會公眾的判斷標準，認為涉及的人數(shù)多就是社會公眾，人數(shù)少就當作特定對象來認定。這種認定方式忽視了對行為人主觀意圖的考察，沒有考慮行為人的主觀意圖是向特定的對象募集資金，還是向社會公眾公開募集，往往把對特定的眾多人募集當做公開募集，而把具有公開性募集的故意，卻因為募集的人數(shù)較少而當做是特定對象募集。有些地方又過分強調(diào)主觀故意的標準，而且容易產(chǎn)生行為人有過向社會公眾集資的供述，就可認定的機械化標準?？傊?，對社會公眾的認定，沒有從主觀的意圖、行為的對象、行為方式上全面去考慮，因而導致對問題的定性不準確。對于是否屬于“向社會不特定對象吸收資金”，司法實踐中主要從三個方面來認定：

1.從募集資金的主觀態(tài)度來認定，如果行為人募集資金沒有特定的指向，只要能募集資金，無論從誰那里募集都符合其主觀意愿的，可以認定為“向社會公眾募集資金”。

2.從募集資金的對象來認定，如果募集資金的對象多數(shù)為親友以外的人員，則可以認定其募集資金的對象已經(jīng)從熟人圈子擴張到社會， 可以認定為“向社會公眾募集資金”。

3.從募集資金的方式來認定，只要行為人是通過向社會散布信息的方式來募集資金，就可以認定行為人在主觀上具有向不特定對象募集資金的故意。就是只要行為人是通過向社會散布信息或通過熟人的介紹等方式來吸收資金，并且導致其吸納資金的信息在社會層面?zhèn)鬟f，就可以認定行為人在主觀上具有向不特定對象吸收資金的故意。因為在這種情況下，無論吸納什么人的資金都符合行為人的主觀意愿，其行為已不是與特定主體簽訂民事借貸合同，而是向社會不特定對象吸納資金。

幾種特殊情況下是否屬于“向社會公眾募集資金”的界定：

（1）通過親戚、朋友等熟人的介紹進行集資。對此我們認為，可以引進民法上有關要約和要約邀請的判斷方法，如果行為人發(fā)出的是籌集資金要約邀請，任何人根據(jù)這一要約邀請向行為人提出提供資金的要約，行為人均會不加區(qū)別地予以承諾、接受資金，則可以認定屬于“向社會公眾募集資金”。當如果行為人沒有要約邀請，而只是向不同的個人單獨提出要約，單獨進行協(xié)商，即使單獨的個人與行為人原本不熟識，即使不同的個人具有多數(shù)性，但由于行為人實施的是針對個人的要約、承諾行為，不屬于“向社會公眾募集資金”。

（2）集資對象大多是親戚、朋友的情況，能否認定屬于社會公眾。對此我們認為，應當以行為人與這些所謂的親戚朋友聯(lián)系的紐帶是血緣、親情、友情，還是經(jīng)濟利益為判斷標準。這些所謂的親戚若不是經(jīng)濟利益的維系，平時逢年過節(jié)并沒有什么往來，那只是名義上是親戚朋友，實質(zhì)上是利益共同體。

（3）通過職業(yè)資金介紹人介紹的非法集資。對于行為人明知對方是職業(yè)資金介紹人，從事的就是針對不特定對象的資金募集行為，筆者認為，行為人主觀上對于募集不特定對象的資金就具有主觀上的故意，即無論從何處籌集到資金都符合行為人的意愿，屬于“向社會公眾募集資金”。如吳英案就是典型。雖然吳英直接吸存的人只有十幾人，但吳英是通過這十幾人向上百千的下線人員間接吸收存款，況且吳英對下線人員是誰，下線人員有多少，她根本不關心，故其集資行為具有不特定性。

（二）集資詐騙罪中“非法占有目的”的認定

非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的主要區(qū)別就在于是否具有非法占有的目的。刑法上的“占有”概念不同于民法上的概念， 是指將已經(jīng)有權利歸屬的他人之物據(jù)為己有。刑法上的“非法占有”不僅指行為人侵犯他人的占有權， 而是指行為人通過侵犯他人的占有權實現(xiàn)侵犯他人的所有權?！胺欠ㄕ加心康摹睉▋蓪雍x： 一是行為人主觀上具有非法占有投資者資金的意圖； 二是行為人主觀上根本沒有回報投資者的意圖。對此，筆者認為應從以下幾個方面認定行為人主觀上是否具有“非法占有的目的”：

1.不能因為集資款不能返還就一律認定行為人具有非法占有的目的。如果行為人將集資款用于可以回報投資者的經(jīng)營活動，即使最終因經(jīng)營不善而導致集資款不能返還，也不能認定行為人具有非法占有的目的。因此，最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（2010年12月13日）第4條第2款在“致使集資款不能返還”之前特別加上“集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例”和“肆意揮霍集資款”的限制。在司法實踐中，由于非法集資案件往往涉案金額大、涉案人員多、涉案地域廣，一旦案發(fā)，很容易引發(fā)集體上訪，甚至群體性事件，司法人員不能因此就在集資款不能返還時一律認定行為人具有非法占有的目的。

2.正確理解“使用詐騙方法非法集資”與“非法占有目的”之間的關系。行為人以非法占有目的進行非法集資必然使用詐騙方法，但是，使用詐騙方法并不必然說明行為人具有“非法占有目的”。例如，行為人認為自己實際投資的項目不會吸引投資者的目光，于是編造虛假的項目，承諾保本付息，欺騙公共投資的，如果行為人將集資款用于可以回報投資者的經(jīng)營活動，即使最終因為經(jīng)營不善而導致集資款不能返還，也不能認定行為人具有非法占有的目的。

3.重點收集行為人實施集資行為之前及集資過程中留下的證據(jù)。正如前文所言，通過行為人對集資款的使用、處置來推定行為人是否具有非法占有的目的，可能因為行為人的抗辯而無效，因此，司法機關工作人員在處理非法集資案件時，應該重點收集行為人實施集資行為之前及集資過程中留下的證據(jù)，以證明行為人的非法占有目的。辦案人員要重點搜集證明存在以下情形的證據(jù)：沒有實際投資或者沒有實體經(jīng)營項目、計劃而進行集資的；在資金鏈已經(jīng)斷裂的情況下仍然吸收公眾資金的；雖然公司或企業(yè)合法成立，但并未實際經(jīng)營，沒有相關業(yè)務，公司或企業(yè)的成立僅為非法集資尋找合法名義的；在資不抵債的情況下仍然集資、且集資款專用于還債的，等等。

（三）非法集資類犯罪案件數(shù)額的認定

犯罪數(shù)額，是指能夠表明犯罪的社會危害程度，以貨幣或其他計量單位為表現(xiàn)形式的某種物品的數(shù)量或者經(jīng)濟價值量。我國刑法分則中有大量的以數(shù)額大小或數(shù)額的多少作為定罪量刑標準的罪名，據(jù)統(tǒng)計約有70 項罪名有明確規(guī)定，約有20 項罪名與數(shù)額或數(shù)量問題有關。因此數(shù)額的認定問題非常重要，尤其是在包括集資詐騙罪在內(nèi)的經(jīng)濟犯罪中，它直接決定著定罪與量刑，是衡量經(jīng)濟犯罪社會危害性嚴重程度的主要根據(jù)。因為，犯罪數(shù)額體現(xiàn)了一定的物質(zhì)財產(chǎn)價值，而侵犯的財物價值是對行為人懲罰的基本尺度。故必須嚴格把關，準確認定。

不同的犯罪形態(tài)采用不同的犯罪數(shù)額認定標準，是理論界和司法界的共識。完全采取“一刀切”的某一特定認定標準，應該為司法實踐所摒棄。概括分析，主要是以下幾種形態(tài)下的數(shù)額認定問題：

1.基本犯罪形態(tài)下的數(shù)額認定這種形態(tài)下， 我們贊同用犯罪所得數(shù)額來作為集資詐騙罪的定罪數(shù)額。

（1）采用犯罪所得數(shù)額說符合集資詐騙罪非法占有目的內(nèi)涵。刑法意義的非法占有即為非法所有，因此，對于行為人“返還本息”的數(shù)額，表明行為人對該部分款項不具有所有的事實和占有的目的。

（2）1996 年最高人民法院的司法解釋也規(guī)定：利用經(jīng)濟合同實施詐騙的，詐騙數(shù)額應按行為人實際騙取的數(shù)額認定，合同標的的數(shù)額可以作為量刑情節(jié)予以考慮。集資詐騙罪應當參照。

第8篇：法律系論文范文

19世紀初期至中葉，歐洲大陸法學界被“概念法學”之陰影所籠罩?！案拍罘▽W”主要源自“德國古典法學”，以薩維尼、普希達和溫德夏特等人為代表?！案拍罘▽W”認為法院判決是“法律嚴格之復印”，而法官則“是一部一切按照法律條文含義適用法律之機器”、“宣告法律語言之嘴巴”、“無能力或無意志自行左右自己之生物”。法官判決時，不能加入個人之“利益衡量”、“目的考量”或“價值判斷”，僅得純?yōu)檫壿嫷臋C械操作。例如，薩維尼主張任何法律問題皆可“依概念而計算”，為形式邏輯演繹之操作。法官的職責在于發(fā)現(xiàn)法律、適用法律，絕不容以自己的智慧來創(chuàng)造法律。普希達指出遇到任何法律問題，只需將有關“法律概念”納入“法律準則”之中，依靠邏輯方法歸納演繹一番即可獲得解答。溫德夏特宣稱法官的職責乃在根據(jù)法律所建立的概念，用邏輯推演。法官斷案盡往“概念堆里”取之即已足夠，無須在“法條”之外另尋他求。

19世紀末葉20世紀初期，“概念法學”遭到了“自由法學”的激烈抨擊?！白杂煞▽W”的代表人物主要有德國的耶林和坎托羅維茨、奧地利的埃利希、法國的撒來和葉尼等。耶林認為法律是社會的產(chǎn)物，每條法律規(guī)則的產(chǎn)生都源于一種目的，即一種實際的動機?！澳康摹笔侨糠傻膭?chuàng)造者，是指導未來法學的“導引之星”。因此，法官解釋法律不能熱衷于抽象的概念游戲，而忘卻法律對實際社會生活所負的使命。坎托羅維茨認為法官不僅應該將法律條文應用于各個案件，而且應該在成文法有缺陷的情況下創(chuàng)造法律。埃利希認為每一種制定出來的規(guī)則從其本質(zhì)上來說都是不完整的，而且一旦它被制定出來，由于社會生活的變化，很快就變得過時了。因此，應該根據(jù)社會生活的變化，自由地去發(fā)現(xiàn)法律。撒來認為法律固然應與社會并行進化，但同時亦不全國公務員共同的天地－盡在（）能忘卻規(guī)范之本質(zhì)，須求安定。故法律解釋必須調(diào)和法律的進化性與安定性。葉尼指出人類創(chuàng)造之實證私法難以盡善盡美，必有許多法律漏洞，絕非如概念法學般以邏輯的演繹方法來補充，而應從法律之外科學、自由地探求“活的法律”加以補充。

“概念法學”和“自由法學”的根本差異在于：(1)前者獨尊國家制定的成文法，以法典為唯一法源；后者強調(diào)法律應為“科學之自由探索”，除法典外，實際社會生活中“活的法律”亦為法源，而且為真正的法源。(2)前者強調(diào)法律體系具有“邏輯的完足性”；后者認為法律有漏洞存在。(3)前者對于法律的解釋偏重于形式邏輯的操作，排除法官對具體案件的利益衡量及目的考量；后者強調(diào)活的法律之探求，法官對于具體案件除運用邏輯的演繹方法外，亦應為利益衡量及目的考量。(4)前者否定司法活動的造法功能；后者肯定司法活動的造法作用。(5)前者認為法學是一門純粹理論的認識活動，法官無須為價值判斷；后者認為法學除理論的認識活動外，亦兼具實踐的性格，包括評價的因素在內(nèi)。

“概念法學”和“自由法學”的辯爭催生了法律確定性和靈活性這對永恒矛盾。美國當代沖突法學家塞繆尼德斯教授說：“法律確定性與靈活性間的張力關系就像法律本身一樣的古老”。法國著名比較法學家勒內(nèi)·達維指出：“所有國家的法律制度都存在并將永遠存在兩種正義要求之間的矛盾：法律一方面必須具有確定性和可預見性，另一方面又必須具有靈活性，以適應不同情況的需要?！焙饹_突法同樣逃脫不了這一矛盾。所有國家的沖突法都受制于這一矛盾，并試圖在這兩個相互沖突但又必須同時獲得的目標之間尋求平衡。歐美沖突法在尋求這種平衡的進程中經(jīng)歷了不同的演變軌跡。

全國公務員共同的天地－盡在（）

二、美國沖突法：僵硬性規(guī)則一無規(guī)則一靈活性規(guī)則

美國曾經(jīng)擁有一套雖沒有得到成文法承認，但卻具有成文法效力與影響的沖突法規(guī)則。這就是以比爾為報告員所撰成的美國《第一次沖突法重述》(1934年)。該“重述”認為沖突法的作用在于界定每個法律空間適用的范圍，即就每一類法律關系決定哪個國家具有立法管轄權。根據(jù)法律的屬地原則，每一國家對于其境內(nèi)實行的行為或發(fā)生的事實都具有立法管轄權?！吨厥觥返?21、122條規(guī)定：依婚姻舉行地國法有效的婚姻，其他國家都應認為有效；依婚姻舉行地國法無效的婚姻，其他國家都應認為無效。377條規(guī)定：侵權行為依侵權行為地國法律，但侵權行為地與數(shù)個國家存在聯(lián)系時，則行為人對其侵權行為負責所必要的最后事件發(fā)生地為侵權行為地。如，甲在A國將有毒的糖果郵寄給在B國的乙，意圖將乙殺死。乙在B國吃了該糖果后乘火車去E國。在火車到達C國時，乙因中毒而患病，結果在E國死亡。在這種情況下，根據(jù)重述，A、B、C、DN國對該侵權行為都具有立法管轄權，但應選擇C國的立法管轄權，應適用C國法來決定受害人的親屬對甲的損害賠償請求權，因為C國是有毒糖果發(fā)生作用的地方。上述表明，《第一次沖突法重述》所倡導的法律選擇標準是立法管轄權或法律秩序，而非相沖突的法律所體現(xiàn)的政策、案件的特殊性以及當事人爭議的公平解決。這種法律選擇規(guī)則帶有濃厚的僵硬性和機械性的缺陷，因而成為美國沖突法革命的對象。

20世紀50、60年代爆發(fā)的美國沖突法革命是將傳統(tǒng)的沖突法體系徹底摧毀，而不是加以改革。激進的革命者全國公務員共同的天地－盡在（）柯里教授說：“沖突法規(guī)則沒有用，也不能用。在試圖運用這些規(guī)則時，我們遇到了困難。這種困難與其說是來源于這些規(guī)則本身不好，倒不如說是來源于我們擁有了這些規(guī)則。因此，如果去掉這些法律選擇規(guī)則，我們豈不更好些。”柯里的觀點反映了代表美國沖突法思想特征的強烈的“反規(guī)則”情緒。與學界一樣，立法者也不愿涉足沖突法的“迷茫沼地”。他們回避沖突法，將法律選擇和立法對立起來，并為自己的這種回避態(tài)度尋找辯護的機會。法院同樣不信任規(guī)則，而是推崇所謂的“方法”。這種“方法”并不明確指定準據(jù)法，而是規(guī)定法院在為具體案件設計臨時解決方案時應考慮的因素和指導原則。一段時期以來，美國沖突法革命中所涌現(xiàn)出的各種新理論、新方法被看作是靈丹妙藥，被認為是不需要規(guī)則的幫助，甚至不需要司法判例的幫助便能解決所有的沖突法問題。正如美國學者所描述的那樣：美國沖突法開始變得像一千零一夜的故事集，“每一個具體案件的判決或解決方案都是獨一無二的?！?/p>

20世紀末，天平逐漸發(fā)生傾斜。當針對具體案件設計的臨時解決方法開始暴露其代價與危險時，對沖突法規(guī)則的不信任情緒也開始被驅散。即便是像卡佛斯這樣的美國沖突法革命的領軍人物，也開始對因革命造成的法律適用的不確定性而對革命失去了理想主義的幻想，重新認識到確立一定規(guī)則的重要性，并提出了“優(yōu)先原則”。另一位美國沖突法革命的主要人物里斯教授也宣稱：“沖突法與其他法律領域一樣，規(guī)則的確立同樣具有客觀性?！泵绹▽W會的《第二次沖突法重述》不僅僅是對沖突法規(guī)則的判例匯編，而更重要的是對絕對化的臨時方法的排除。美國最有影響的法院紐約州上訴法院就“乘客法律沖突”問題制定了一系列侵權沖突法規(guī)則。1992年美國路易斯安那州通過了一部全面的沖突法法典，波多黎各自由聯(lián)邦也嘗試同樣的立法。1993年美國法學會針對侵權與合同案件的法律適用問題提出了一套全面的沖突法規(guī)則，以供國會立法時參考。美國沖突法學者在1999年的沖突法年會上已經(jīng)認識到編撰美國《第三次沖突法重述》的必要性，當代著名的沖突法學家塞繆尼德斯教授還就此提出了構建新型侵權沖突法規(guī)則的建議草案。美國近年來出現(xiàn)的這些新的沖突法規(guī)則，其最大特點是克服了傳統(tǒng)規(guī)則的僵硬性和機械性，在傳統(tǒng)規(guī)則中增加了不少彈性和靈活性。例如，新規(guī)則并不調(diào)整沖突法的所有領域，而是只調(diào)整已經(jīng)充分研究的領域，對于未充分研究的領域留給沖突法的一般原則來規(guī)范。新規(guī)則也不規(guī)范案件涉及的所有問題，而是僅規(guī)范案件的一個方面的問題，如賠償數(shù)額或損失分配問題。新規(guī)則還包含大量的例外條款，即在立法中明確賦予法官修正或回避依據(jù)沖突法規(guī)則指引應當適用的法律的權力。

三、歐洲沖突法：僵硬性規(guī)則——靈活性規(guī)則

歐洲沖突法經(jīng)歷了一場穩(wěn)健的變革。傳統(tǒng)的管轄權選擇規(guī)則并不像美國那樣被徹底拋棄，而是在原有框架的基礎上得到了補充和完善。在歐洲，立法干預沖突法的變革是少見的，即使有也是經(jīng)過了充分的辯論；司法對沖突法的修正也是謹慎的，并且充分尊重傳統(tǒng)規(guī)則的存在價值。在“規(guī)則”與“方法”之間的選擇問題上，歐洲國家壓倒性地傾向于“規(guī)則”而非“方法”，因為所謂的“方法”與歐洲法律法典化的觀念格格不入。但歐洲沖突法并未排斥法院的司法裁量權，相反，司法裁量權在新的沖突法立法中得到了大量的反映。在規(guī)則從確定性向靈活性過渡方面，歐洲沖突法采取了“可選擇連結點”、“彈性連結點”和“例外條款”等立法工具。

實現(xiàn)靈活性的一種方法是采取“可選擇連結點”，即在沖突規(guī)則中規(guī)定兩個或兩個以上的連結點供法院或當事人選擇。這種規(guī)則實質(zhì)上是“結果選擇規(guī)則”，因為它將法律選擇限制在立法預先設定的特定結果之上，從而否定了法院或當事人選擇導致立法預先設定結果的法律之外法律的自由。1896年《德國民法施行法》第19條規(guī)定，如果子女出生時依據(jù)規(guī)范母親婚姻有效性的法律或夫妻任一方的屬人法應賦予子女婚生地位，則該子女獲得婚生地位。1987年的一項比利時法規(guī)定，符合領養(yǎng)夫婦國籍國法和比利時法中任何一個，都足以使與比利時具有穩(wěn)定聯(lián)系的當事人的領養(yǎng)行為在比利時境內(nèi)有效。1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第44條規(guī)定，如果婚姻符合瑞士法或婚姻一方當事人的住所地國法或其本國法中有關婚姻實質(zhì)要件的規(guī)定，那么該婚姻即為有效。1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》規(guī)定，凡遺囑處分在方式上符合下列各國內(nèi)法的，應為有效：遺囑人立遺囑時的所在地法；遺囑人立遺囑時或死亡時的國籍國法；遺囑人立遺囑時或死亡時的住所地法；遺囑人立遺囑時或死亡時的慣常居所地法；涉及不動產(chǎn)時為財產(chǎn)所在地法。1973年海牙《產(chǎn)品責任法律適用公約》第6條規(guī)定，在符合某些條件的前提下，原告可以從侵權人主營業(yè)地法或侵害地法中擇一適用。

實現(xiàn)靈活性的另一種方法是采取“彈性連結點”，即沖突規(guī)則允許當事人明示或默示地自主選擇法律關系的準據(jù)法，或者允許法官運用自由裁量權確定哪個國家的法律是與案件有最緊密、最直接或最合理聯(lián)系的法律。1980年羅馬《關于合同義務法律適用公約》第3條和1985年海牙《國際貨物買賣合同法律適用公約》第7條都規(guī)定，合同依當事人選擇的法律，法律選擇必須通過合同條款或具體情況相當明確地加以表示或表明。這就突破了原來“合同依合同訂立地法”規(guī)則所具有的僵硬性和封閉性的藩籬。1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法》將“最密切聯(lián)系原則”確立為奧地利聯(lián)邦國際私法的一般原則，其第1條開宗明義地規(guī)定跨國案件“應依與該案件有最強聯(lián)系的法律裁判”，并明確指出“該法所包括的適用法律的具體規(guī)則應認為體現(xiàn)了最強聯(lián)系原則?！雹柙诤贤I域，德國、瑞士、匈牙利等國沖突法都規(guī)定，在缺乏當事人有效選擇法律的情況下，合同受與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律調(diào)整。即便這里所引用的條款與政策選擇和結果選擇方法具有的彈性相比，被理解為僅僅提供了地理上或空間上的彈性。但應當說它們?nèi)匀惑w現(xiàn)了對傳統(tǒng)規(guī)則的超越。通常被視為歐洲最具傳統(tǒng)色彩的沖突法體系，在保證法律確定性的同時也增加了不少靈活性。最值得一提的是1940年的《希臘民法典》。它在賦予法官自由裁量權方面走得更遠。該法規(guī)定，在當事人沒有選擇法律的情況下，合同爭議適用“根據(jù)所有情況判斷為最合適的國家的法律”。

實現(xiàn)靈活性的第三種方法是采取“例外條款”，即在立法中明確賦予法官根據(jù)情況可以排除適用依據(jù)沖突規(guī)則指引原應適用的法律的權力。1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法》第2條明顯暗示該法間接賦予法院排除適用沖突規(guī)則的權力。規(guī)定“對選擇哪一法律有決定性意義的事實與法律上的必要條件，應由法官依職權確定?！?987年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第15條規(guī)定：“根據(jù)所有情況，如果案件與本法指定的法律聯(lián)系并不密切，而與另一法律的聯(lián)系明顯更為密切時，則可作為例外，不適用本法所指定的法律?！?995年《英國國際私法(雜項規(guī)定)》第12條規(guī)定：經(jīng)比較，在所有情況下，如任何與侵權有最重要聯(lián)系的國家的法律在實體上更適合于解決案件中的問題，那么該有最重要聯(lián)系的國家的法律應取代侵權事件發(fā)生地國法這一一般規(guī)則。1980年羅馬《關于合同義務法律適用公約》第6條和1985年海牙《國際貨物買賣合同法律適用公約》第8條也規(guī)定：從合同的整個情況看，如果合同與另一國法律有更密切的聯(lián)系時，則原依沖突規(guī)則援引的準據(jù)法應被該國法律所取代。施爾教授在評述例外條款所具有的靈活性時指出：“該例外條款用新的專門沖突規(guī)則替代了過分概括的硬性沖突規(guī)則”。

四、結論

確定性和靈活性是法律的一對內(nèi)在的永恒矛盾。法律作為行為規(guī)范，必須要有確定性；有了確定性，才會有一致性和普適性。因此，法律的確定性是第一位的。沒有了確定性，也就失去了它作為法律來規(guī)范人們行為的本性，任何人都將不會承認它為法律。但是，社會生活關系和人們的行為又十分復雜且瞬息萬變，任何高明的立法者都不可能把已經(jīng)發(fā)生和將來可能發(fā)生的一切情況在立法中包攬無遺。加之，法律因為它的普遍性或者專一性，適用它的結果可能與制定它的初衷截然相反?！斑@是制定法律和適用法律之間的差別所產(chǎn)生的必然結果”。因此，在把握法律的確定性時，也必須賦予這種確定性以必要的靈活性，賦予法官一定的自由裁量權。只有這樣，法律才能適應不斷變化的社會生活環(huán)境。

“法律發(fā)展的整個歷史是交替賦予法律更多確定性或更多靈活性的歷史。”歐美沖突法在20世紀的不同演變軌跡，體現(xiàn)了人們在法律確定性和靈活性之間尋求平衡的嘗試與努力。美國沖突法從“嚴格時代”僵硬規(guī)則的一個極端發(fā)展到“革命時代”拋棄規(guī)則的另一個極端。動蕩過后，美國沖突法才走進了一個成熟的“折中時代”：一方面，沖突法獲得了比“革命時代”更多的確定性；但另一方面，沖突法仍保有比“嚴格時代”更多的靈活性。歐洲沖突法從強調(diào)確定性向強調(diào)靈活性緩慢而穩(wěn)健地發(fā)展。它既沒有經(jīng)歷“革命”，也沒有發(fā)生劇變，更沒有拋棄傳統(tǒng)“規(guī)則”轉而采取現(xiàn)代“方法”，而是兼顧傳統(tǒng)和現(xiàn)代的手段，在確定性的基礎上逐漸有控制地增加靈活性。

第9篇：法律系論文范文

案例一：上海家紡公司曾多次向美國物源公司售貨，同時將物權單證通過上海某銀行交與美國F銀行按付款交單方式托收。F銀行在未向物源公司收妥貨款的情況下，將單證交給了物源公司。現(xiàn)物源公司宣告破產(chǎn)，家紡公司因此向美國聯(lián)邦地區(qū)法院新墨西哥管區(qū)F銀行，以挽回損失。美國地區(qū)法院首席法官審理認為，F(xiàn)銀行在未收貨款的情況下將物權憑證交給物源公司是一種總體上的疏忽行為，由于這一疏忽，造成了家紡公司的損失。F銀行的抗辯試圖將責任轉至家紡公司壞的商業(yè)決策上。嗣后，家紡公司與F銀行達成和解協(xié)議，F(xiàn)銀行支付了相應款項。

案例二：上海W公司在1993年多次向美國L公司售貨，同時指示上海O銀行將全套物權單證轉寄紐約C銀行按付款交單方式托收。但C銀行誤將付款交單作承兌交單處理，致使L公司在未付款的情況下，從C銀行取得了全套物權單證，L公司事后也沒有向W公司付款。W公司因此向人民法院，要求O銀行和C銀行共同承擔賠償責任。法院審理后認為，認定本案的法律關系性質(zhì)應結合托收的實現(xiàn)方式、當事人的意思表示和具體行為、《托收統(tǒng)一規(guī)則》的相關規(guī)定等內(nèi)容。就本案事實，從整體上可判斷各方當事人之間的關系為復關系。法院據(jù)此判決C銀行向W公司償付相應損失。

現(xiàn)行的《托收統(tǒng)一規(guī)則》是從1956年、1967年《商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》發(fā)展而來。原規(guī)則的定義部分規(guī)定“有關各方當事人是指委托銀行進行托收的原主（即委托人），上述被委托的銀行（即托收行），以及由托收行委托辦理承兌或托收商業(yè)單據(jù)的行（即代收行）?！钡谑鶙l規(guī)定“銀行為了實現(xiàn)委托人的指示利用另一家銀行的服務時，其費用與風險應由委托人負擔?！薄般y行可以自由利用其在付款或承兌國家內(nèi)的行作為代收行。”“如委托人指定了代收行，托收行仍有權通過自己選擇的向該指定的托收行遞交商業(yè)單據(jù)?！?978年和1995年，國際商會又兩次修訂該規(guī)則，并改用現(xiàn)名。修訂后的規(guī)則在其定義部分規(guī)定“托收行是指受委托人的委托，辦理托收業(yè)務的銀行。代收行是指除托收行以外，參與辦理托收指示的任何銀行?！钡谌龡l規(guī)定“為了執(zhí)行委托人的指示，托收行可能利用下列銀行作為代收行：1.委托人提名的代收行；如無這樣的提名，2.由托收行或其他銀行視情況而選擇的付款或承兌所在國家的任何銀行?！惫P者認為，上述改動完全符合托收的本質(zhì)屬性，因為托收雖然需利用銀行服務，但畢竟是一種以商業(yè)信用作擔保的結算方式，托收行毫無必要在委托人已提名代收行的情況下另行強制委托人接受由托收行選擇的代收行。另一方面，上述改動使代收行在托收中的定位更趨合理。原規(guī)則將代收行定義為接受托收行委托辦理業(yè)務的行，這難免使人得出托收行是委托人的人、代收行又是托收行的人的結論。目前流行的關于托收法律關系的學理觀點，也許正是基于這種認識。新規(guī)則對代收行的定義著重剔除了“接受托收行委托”的提法，改用“參與辦理”的提法。這一改動與托收實務中代收行向受票人（買方）提示付款或提示承兌時并非以銀行的名義而是以委托人名義的做法相吻合，從而排除了同一托收業(yè)務中有兩個委托人、存在兩個委托關系的可能。筆者的上述分析，也可以從民法原理的角度加以印證。在委托關系中，人接受委托人的委托后，必須以委托人的名義實施民事行為，其行為后果由委托人承擔。若并非以委托人的名義而是以人自身的名義與第三人發(fā)生關系，則不是民法意義上的，而構成其他法律關系，譬如行紀關系以及英美法系中的間接。在這一關系中，人與第三人之間的合同不對委托人直接產(chǎn)生效力。顯然這種法律后果與托收實務中委托人直接面臨收款風險的狀況不相一致。再者，從委托人利益的保護途徑來考察，托收行接受委托人的委托并不必然地負有為委托人利益向代收行的義務，因此所謂委托人只能通過托收行向代收行的說法在實踐中根本無法落實，從而導致失誤操作的代收行極有可能游離于所應承擔的過錯責任之外。

通過上述分析，我們發(fā)現(xiàn)托收制度本身已發(fā)生了變化，這一變化也應促使法律界對托收法律關系的認識發(fā)生相應的變化。有一種觀點認為：在同一托收業(yè)務中，有兩個或兩個以上的銀行為委托人的利益服務，因此構成共同關系。其法理依據(jù)是符合兩個以上人共同同時委托人處理同一（或同一類）事務這一法律特征。持這一觀點者，把“同時”廣義理解為某一期間，各人的行為可以有先后，但構成一個整體；如果其中一人或數(shù)人的過錯給委托人造成損失，應由有過錯的人承擔責任。筆者認為，將委托人與托收行、代收行的關系認定為共同關系有失偏頗，因為權取得的前提條件是委托人與人之間訂有委托合同，委托人直接授予全體人以權。托收業(yè)務中的委托人顯然沒有直接授予代收行以權，因此認定為共同缺少法理依據(jù)。